建立劳动关系应当订立劳动合同

第一篇：建立劳动关系应当订立劳动合同

建立劳动关系应当订立劳动合同

【案例】

1995年5月3日,申诉人A以被诉人开张不景气,内部管理紊乱为由,要求总经理A同意支付工作期间实际应得工资后辞职,A当即表示不同意,并通知公司计财部暂扣A当月工资,A不服并向当地仲裁委员会申诉。被诉人中外合资某房产公司于3月23日在当地某日报上刊登招聘公关经理广告,承诺月薪l600元,A于同月27日应聘上岗,双方一直未能签订劳动合同,公司开张不久,业务不景气,员工思想波动较大。A考虑到在被诉人工作没有发展前途,遂起离走之意。

【评析】

仲裁委员会认为:中外合资某房产公司属中外合资企业,其招用员工不签订劳动合同是错误的,根据《中华人民共和国劳动法》第十六条规定:建立劳动关系应当订立劳动合同”。劳动部办公厅《关于<劳动法>若干条文的说明》第十六条规定:《劳动法》第十六条明确“建立劳动关系的所有劳动者不论管理人员,技术人员还是原来所称的固定工,都必须订立工功合同,应当在这里是必须的含义”。《中外合资经营企业劳动管理规定》第二条也规定“合营企业职工的雇用,解雇和辞职„„等三项,通过订立劳动合同加以规定”。所以说,用人单位与劳动者劳动关系依法建立的唯一根据就是依法订立劳动合同。A与被诉人劳动关系实际上只是一种事实劳动关系,如果双方不同意补签劳动合同,劳动者又不同意继续维持这种劳动关系时,可以终止劳动关系,但原实际工作时间工资按同级员工标准给予,不得克扣。仲裁结果：1.终止中诉人与被诉人之间的劳动关系;2.补发申诉人工资1600元经验教训：1.建立劳动关系应当订立书面形式的合同。2.所有企业员工(包括固定工、临时工、合同工、技术人员、管理人员等)均通过订立劳动合同来确立劳动关系。3.用人单位招用员工、调进员工,接受分配的职工后,也应通过订立劳动合同来建立劳动关系,行政招工、行政调动、行政接受大中专毕业生或退伍转业军人本身并不当然合法确立了双方的劳动关系。

依据2008年1月1日《劳动合同法》的规定：

1、建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

2、用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支

付二倍的工资。

3、用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

4、用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。

第二篇：建立劳动关系

、建立劳动关系

本法第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。但在现实中有很多用人单位为了逃避义务，使劳动关系处于一种不明确的状态，在发生劳动争议的时候也无据可查，经常有不订立书面劳动合同的情况发生。对此，本法作了相关规定。对于已经建立劳动关系，但没有同时订立书面劳动合同的情况，要求用人单位与劳动者应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬应当按照企业的或者行业的集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未作规定的，用人单位应当对劳动者实行同工同酬。用人单位自用工之日起超过一个月但不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的月工资。

2、注意事项

根据本条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。但需要注意的是，虽然已经视为用人单位与劳动者签订了无固定期限劳动合同，但并不代表用人单位已经与劳动者签订了劳动合同。实践中很多用人单位无视法律的规定，仍然不与劳动者订立劳动合同。对于这种情况，本法第八十二条第二款规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的月工资。”

编辑本段解除无固定期限劳动合同的补偿金

若双方协商一致解除或者终止劳动合同，用人单位按照<<劳动合同法>>第四十七条的规定支付经济补偿金；若用人单位单方面解除或者终止劳动合同，用人单位是违法的，应当按照<<劳动合同法>>第八十七条的规定支付双倍赔偿金。

1、第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。

2、第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。

第三篇：订立劳动合同

订立劳动合同：十问十答

劳动合同在明确劳动合同双方当事人的权利和义务的前提下，重在对劳动者权益的保护，被誉为劳动者的“保护伞”，为构建与发展和谐稳定的劳动关系提供法律保障。作为我国劳动保障法制建设进程中的一个重要里程碑，劳动合同法的颁布实施有着深远的意义。

1、劳动合同法的适用范围有哪些?

中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。

2、何时签订劳动合同?

用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

3、用人单位是否可以扣押劳动者身份证?

用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

4、劳动合同的分类有哪些?

劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。、何种情况下，应当签订无固定期限劳动合同?

有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：

(一)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;

(二)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;

(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

6、劳动合同的必要条款有哪些?

(一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;

(二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;

(三)劳动合同期限;

(四)工作内容和工作地点;

(五)工作时间和休息休假;

(六)劳动报酬;

(七)社会保险;

八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;

(九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。

劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。

7、劳动合同的试用期期限是怎么规定的?

A：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月;

B：劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月;

C：三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。

8、试用期的工资是怎么规定的?

劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

9、由劳动者承担违约金的情形有哪些?

A：用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约

金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用，用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。

B：用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

10、何种情形下，劳动合同无效或者部分无效?

(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;

(二)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;

(三)违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。

劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。

劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

第四篇：劳动法第十九条 劳动合同应当以书面形式订立

劳动法第十九条 劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：

（一）劳动合同期限；

（二）工作内容；

（三）劳动保护和劳动条件；

（四）劳动报酬；

（五）劳动纪律；

（六）劳动合同终止的条件；

（七）违反劳动合同的责任。

劳动合同除前款规定的必备条款外，当事人可以协商约定其他内容。

第五篇：完善劳动合同制度建立和谐劳动关系

完善劳动合同制度建立和谐劳动关系

薛亚春

［热点综述］

中新社北京2006年3月20日电 全国人大常委会办公厅正式向社会公布《劳动合同法（草案）》，将在即日起一个月内广泛征求公众意见。全国人大常委会办公厅发出通知，请各省、自治区、直辖市人大常委会负责征求、收集本地区全国人大代表和有关部门、法学教学研究等有关单位的意见，于四月二十日前将意见汇总报送全国人大常委会法制工作委员会。通知还请社会各界群众就草案展开讨论。作为我国第一部对劳动合同进行规范的法律草案��《劳动合同法（草案）》向社会公布，广泛征求意见是继去年《物权法（草案）》向全民征求意见之后，最高立法机关进一步推进科学立法、民主立法的又一重大举措。

新华网北京2006年3月27日电 针对农民工权益保障、劳动安全等突出问题，《国务院关于解决农民工问题的若干意见》要求，从严格执行劳动合同制度、保障农民工职业安全卫生权益等方面，依法规范农民工劳动管理。《意见》要求所有用人单位招用农民工都必须依法订立并履行劳动合同，建立权责明确的劳动关系。严格执行国家关于劳动合同试用期的规定，不得滥用试用期侵犯农民工权益。劳动保障部门要制定和推行规范的劳动合同文本，加强对用人单位订立和履行劳动合同的指导和监督。

［教材链接］

1.市场经济一般特征，法制性；2.国家宏观调控的法律手段；3.提高企业经营者的素质；4.劳动者的主要权利和义务；5.劳动合同制度的含义、内容、基本原则、订立的程序以及实行劳动合同制度的意义；6.完善我国的社会保障制度；7.遵守市场交易原则。

［多角度分析］

一、经济常识角度

1.运用法律手段实现国家宏观调控的必要性。

（1）市场自身的缺陷，离不开国家的宏观调控。目前，劳动合同的签订、履行及管理所依据的《劳动法》和其他一些规范性的文件，已不能完全适应发生巨大变化的劳动关系现状，同时，《劳动法》和其他一些规范性的文件中关于劳动合同的内容过于原则化，缺乏可操作性，执行起来难度很大。

（2）不仅劳动法律法规不尽完善，而且政府的执法、监管也没有到位。一些地方政府对签订劳动合同与协调劳动关系的重要性认识不足，存在督导、推动不力的现象。而劳动执法监察部门则受到种种因素的影响，往往疲于应付量多面广的劳动违法案件，难以有效顾及劳动合同的监管工作。

2.要全面提高企业经营者的素质。

劳动合同制度没有发挥应有的积极作用还在于部分用人单位负责人法律意识淡薄，尤其是私营企业和个体户出于利益驱动，有意规避劳动合同的约束。劳动和社会保障部的调查显示，目前一些用人单位为规避对劳动者的义务，拒绝订立书面劳动合同，甚至不承认与劳动者已经存在的事实劳动关系；有的用人单位滥用试用期，严重侵害劳动者的合法权益。因此，提高企业经营者的素质任重道远。

3.要大力提高劳动者依法维权意识。

有一些劳动者法律意识和维权意识淡薄，不了解订立劳动合同的重要性；还有一些高学历或有一技之长的劳动者，不愿受劳动合同的约束；加上现实生活中有些劳动合同对职工合法权益的维护作用不明显，也影响了职工签订合同的积极性，这些都导致劳动合同制度在实践中很难得到贯彻和发生效力。因此，劳动者要学法、懂法、知法、守法，必要时拿起法律的武器维护自身合法权益。

4.要切实维护劳动者合法权益。

（1）针对劳动安全问题，《意见》要求各地要严格执行国家职业安全和劳动保护规程及标准，依法保障农民工职业安全卫生权益。企业必须按规定配备安全生产和职业病防护设施，要强化用人单位职业安全卫生的主体责任，要向新招用的农民工告知劳动安全、职业危害事项，发放符合要求的劳动防护用品，对从事可能产生职业危害作业的人员定期进行健康检查。加强农民工职业安全、劳动保护教育，增强农民工自我保护能力。从事高危行业和特种作业的农民工要经专门培训、持证上岗。发生重大职业安全事故，除惩处直接责任人和企业领导人外，还要追究政府和有关部门领导的责任。

（2）《意见》还要求切实保护女工和未成年工权益，严格禁止使用童工。用人单位不得以性别为由拒绝录用女工或提高女工录用标准，不得安排女工从事禁忌劳动范围工作，不得在女工孕期、产期、哺乳期降低其基本工资或单方面解除劳动合同。招用未成年工的用人单位，应当在工种、劳动时间、劳动强度和保护措施等方面严格执行国家有关规定。对介绍和使用童工的违法行为要从严惩处。

（3）草案对用人单位恶意欠薪、拖欠经济补偿的，除规定由劳动保障部门责令限期支付外，还规定了逾期不支付的用人单位应当向劳动者加付应付金额50%以上100％以下的赔偿金。有关学者认为，加大单位恶意欠薪行为的法律成本，可有效避免或减少恶意欠薪行为的发生。

5.明确劳动合同制度制定程序和基本内容。

（1）为了解决一些用人单位滥用试用期的问题，草案规定，劳动合同期限超过3个月方可约定试用期，不同性质的工作岗位，试用期也不同，如非技术性岗位试用期不得超过一个月；为了防止用人单位在订立劳动合同时利用劳动者求职时的弱势地位作出欺诈或者显失公平行为，草案规定了用人单位以欺诈、胁迫手段订立劳动合同等五种劳动合同无效的情形。

（2）草案规定，用人单位必须如实告诉劳动者工作内容、工作条件、职业危害、劳动报酬等；用人单位应当与劳动者订立书面合同。草案分别规定了用人单位和劳动者解除劳动合同的条件，明确了合同解除后的经济补偿。

（3）劳动合同制度急需补充和完善，当务之急是要尽快出台《劳动合同法》。劳动合同立法应对劳动合同制度的适用范围，劳动合同内容，主体资格，劳动合同的签订、变更、解除、终止等加以详细明确的规定，为劳动合同制度的推行和完善提供法律保障和支持。

6.理解订立劳动合同制度的意义。

（1）加强劳动合同管理，是从源头上规范各类企业用工行为的根本之举。劳动合同制度的普遍推行，不仅使劳动者的择业自主权与企业用工权得以充分体现，而且有利于推动劳动力资源的合理配置。做好企业劳动关系协调稳定工作，直接关系到建设社会主义和谐社会的成功。

（2）公布《劳动合同法（草案）》的目的是要使制定的法案符合实际，更好地维护广大劳动者的合法权益，促进劳动关系的和谐与稳定。

7.推行和完善社会保障制度。《劳动法》中对用人单位社会保险义务未做硬性规定，用人单位以各种手段逃避法律责任。草案列举了5种情形，在该5种情形下，劳动者可以随时通知用人单位解除合同：未缴纳社会保险；未按时足额支付工资；未按合同约定提供劳动条件，或提供合格的安全生产条件；规章制度违反法律、行政法规；试用期间。

二、哲学常识角度

1.坚持主观与客观具体的历史的统一。（也体现了坚持解放思想和实事求是的统一；坚持用发展的观点看问题；深化认识、发展认识；社会意识随着社会存在的变化而变化、发展而发展。）我国现行的劳动合同制度，是1994年7月全国人大常委会通过的《劳动法》确立的一项重要的法律制度。在《劳动法》颁布之前，各地已开展了这方面的探索。与原有的《劳动法》相比，此次发布的《劳动合同法（草案）》针对“短期合同”、“滥用试用期”等突出问题，分别制定了“合同自然终止，也应支付经济补偿”，“非技术性岗位试用期不得超过1个月”，并就新生事物��用人单位效益不好导致经济性裁员这一现象，特别规定“裁员优先录用老员工”。此外，为治理“恶意欠薪”这一顽疾，草案制定了“滞纳金”性质条款��“逾期不支付者，要向劳动者加付50％~100％赔偿金”。

2.坚持以科学的价值观为指导。（也可以体现正确的意识对事物的发展起促进作用；正确的认识、科学的理论促进社会实践的发展。）《劳动合同法（草案）》和《国务院关于解决农民工问题的若干意见》关于劳动合同制度的规定符合客观实际，符合客观发展规律，符合人民群众的根本利益，体现了时代的要求，必将对维护市场经济秩序，促进社会经济的发展和全面建设小康社会起促进作用，也将有利于创建和谐社会。

3.人民群众是历史的创造者，是实践的主体。我国国家机关关于劳动合同制度的规范和完善体现了对劳动者利益，特别是处于弱势群体的农民工利益的维护，是对人民群众根本利益的维护。

三、政治常识角度

1.体现了社会主义民主政治建设的进步和发展。1954年宪法、1982年宪法、全民所有制工业企业法、行政诉讼法、集会游行示威法、香港特别行政区基本法、澳门特别行政区基本法、土地管理法、村民委员会组织法、合同法和婚姻法等11部法律草案都有向社会公布并征求意见。2005年7月10日至8月20日，物权法草案向社会公布并征求意见，共收到群众、省区市人大常委会以及中央有关部门的意见11543条。《劳动合同法（草案）》的开门立法是我国最高立法机关进一步推进科学立法民主立法的又一重大举措。

2.体现了人民民主专政的国家性质。我国是人民民主专政的社会主义国家，本质是人民当家作主。劳动合同制度的完善主要体现了对劳动者合法权益的保护，体现了人民群众是国家的主人，和国家对人权的尊重和保护。

3.体现了国家积极履行经济职能和社会公共服务职能。劳动合同制度的完善有利于维护社会主义市场经济秩序，有利于建立和谐的劳动关系。

4.体现了国家坚持对人民负责的原则。劳动者在具体的劳动关系中相对于用人单位处于弱势地位。因此，除以上内容外，草案还从集体合同等多个渠道保护了劳动者合法权益。国务院法制办政法司司长李建指出，劳动合同法是社会法范畴的合同法。以人为本，首先要以劳动者为本；构建和谐社会，首先是劳动关系的和谐稳定。

5.体现了依法治国的原则。立法机关严格依照法定程序制定法律，有法可依是依法治国的前提，《劳动合同法（草案）》的公布为维护劳动者合法权益提供了法律保障。

据中华全国总工会统计，截至2005年底，全国已建工会企业与职工签订了劳动合同的有65.4万个，占已建工会企业总数的38.0％；签约职工5771.4万人，占已建工会企业职工总数的48.6％，签约农民工910.8万人，占已建工会企业农民工总数的39.5％。劳动关系契约化，是市场经济条件下劳动关系的基本特点。在我国，尽管推进劳动合同签订的努力一直没有停步，但距离劳动关系完全契约化、规范化还有较长的路要走。实现劳动关系契约化任重而道远！