未出具书面通知解除行为是否有效

第一篇：未出具书面通知解除行为是否有效

再谈：未出具书面通知解除行为是否有效

兼与孟义均商榷

本刊2011年第11期刊登了孟义均的《未出具书面通知解除行为是否有效》（以下简称“孟文”），经过深入辨析，笔者认为，孟文中仍然存在一些值得商榷的地方。

孟文的开头题目是：“未出具‘书面通知’解除行为是否有效”；而案情简介中分享的是：“„„该公司于停产前解除了张某的劳动关系并由车间口头通知张某，未出具‘书面解除通知’„„”；归纳的争议焦点则是：“用人单位与劳动者终止劳动关系未出具‘书面证明’的解除合同行是否有效？”；整篇案例分析中强调的是“„„《劳动合同法》第50条 用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具‘解除或终止劳动合同的证明’„„”

根据孟文的命题、提供的案例，结合其作出法理推演的依据和逻辑性、最后的结论，笔者有不同的看法。

在这里，笔者想谈及两个概念，一是用人单位依法主动行使解除权而作出的劳动合同解除决定或通知书，二是员工与用人单位双方确定劳动关系结束，由用人单位为员工作出的离职书面证明（解除或终止劳动合同的证明）。而孟文中，这两个概念有被混淆之嫌，易给读者造成误解。

首先，从《中华人民共和国劳动合同法》第四章-劳动合同的解除和终止，可以得出法律对劳动合同的解除是有明确规定的。如果按照提出解除行为的主体来区分，可以分为三类解除。第一类解除，由用人单位与劳动者协商一致做出，《劳动合同法》第36条规定；第二类解除，由劳动者主动提出，《劳动合同法》第37条、38条规定；第三类解除，由用人单位提出，《劳动合同法》第39条、40条、41条规定。除了对劳动合同的解除有明确规定，《劳动合同法》对劳动合同的终止情形也有明确规定，《劳动合同法》第44条规定。

因此，笔者认为，一旦用人单位与劳动者之间发生劳动合同解除或终止，至少有一方会出现明确的主张陈述、意思表达。如员工提前30日向用人单位递呈个人的《辞职申请》、用人单位给员工作出的《劳动合同解除决定》或《劳动合同解除通知书》或《用人单位终止劳动合同通知书》等等。

通读孟文，可以看出，孟文的命题、案例中所表达的“书面通知”、或“书面解除通知”，应该是类似于用人单位依法主动行使解除权给员工作出的《劳动合同解除决定》或《劳动合同解除通知书》的概念。

其次，员工与用人单位双方确定劳动关系结束，由用人单位为员工作出的离职书面证明（解除或终止劳动合同的书面证明），可用于保障劳动者就业权和失业保险权益。这方面不仅有立法基础，亦有立法保障。

比如：《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》（劳部发〔1996〕354号）第15条：“在劳动者履行了有关义务终止、解除劳动合同时，用人单位应当出具终止、解除劳动合同证明书，作为该劳动者按规定享受失业保险待遇和失业登记、求职登记的凭证。证明书应写明劳动合同期限、终止或解除的日期、所担任的工作。如果劳动者要求，用人单位可在证明中客观地说明解除劳动合同的原因。”第17条：“用人单位招用职工时应查验终止、解除劳动合同证明，以及其他能证明该职工与任何用人单位不存在劳动关系的凭证，方可与其签订劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第50条：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”第89条：“用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。” 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第24条：“用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本用人单位的工作年限。”

回顾孟文，将用人单位依法主动行使解除权而作出的劳动合同解除决定或通知书（一般可起到事先告之义务的法律效应），同用人单位为离职员工作出的离职书面证明（解除或终止劳动合同的证明，一般用于事后保障劳动者就业权和失业保险权益）没有明确区分说明，给读者造成误解。并且，孟文以《劳动合同法》第50条、89条中关于“解除或者终止劳动合同的证明”的条文来辩解、推理、判定解除劳动关系是否有效，属于适用法律不当，值得商榷。

最后，针对孟文的命题“未出具书面通知解除行为是否有效”，其本质上属于是否符合解除劳动合同的法定程序情形，在司法实践中，应具体问题具体分析。我国现有的法律法规对此也有相应的规定和条款，如：《江苏省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见》苏高法审委[2004]4号 第24条：“用人单位作出的解除劳动合同的决定，未向劳动者送达，或未在送达不能时以布告等形式公之于众的，该决定对劳动者不发生约束力，劳动者请求撤销该决定的，应予撤销。” 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》 法释〔2006〕6号 第1条 “人民法院审理劳动争议案件，„„

（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。”

我国较早的相关法规还有：劳动部《<中华人民共和国企业劳动争议处理条例>若干问题解释》劳部发〔1993〕244号 第2条也规定，“企业开除、除名职工应发给通知书，辞退职工应发给证明书”。劳动部办公厅《关于通过新闻媒体通知职工回用人单位，并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》(劳办发[1995]179号)规定：“„„直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。„„用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒体通知„„能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效„„在此基础上，企业方可按照有关规定及停薪留职协议对其作除名或自动离职处理。” 该规定对文书的送达方式和要求做了更详细的规定，对现在的司法实践仍有较强的指导意义。

综上所述，笔者认为，用人单位未作出解除劳动合同的决定或通知，或者作出了解除劳动合同的决定或通知，但未能有效送达给劳动者或未在送达不能时以布告等形式公之于众的，双方的劳动关系一般认定是依旧存续的。因为公司疏于管理，怠于行使权限，责在公司，应视为公司已认可、同意劳动者劳动关系存续。如果劳动者主张在此期间的工资或生活费、社保，公司将要承担不利后果。

作者姓名：仲尤红

作者用人单位：Tesco乐购超市苏州公司人事部

作者邮箱：zhongzhong3030@163.com

第二篇：解除劳动合同的书面通知

解除劳动合同的书面通知

甲方：新疆中移鼎讯通信有限责任公司(下称：中移鼎讯)

乙方：李鹏飞

鉴于甲方长期以来违反双方订立的《劳动合同书》第八条第一款之规定，变相延长劳动时间，每周工作六天，加班不给加班费，工资和奖金发放不对乙方透明，不提供工资条或者相关的工资奖金发放后发放情况的说明，不按乌鲁木齐市住房公积金管理办法及国家相关规定为乙方交纳住房公积金，要求乙方缴纳工装押金（否则规定年限就不提供工装，乙方即属此类型），并且为规避《劳动合同法》甲方于2007年12月13日提出同乙方解除劳动合同的要求，同时要求乙方与博大人才管理中心签订第三方劳务派遣合同，乙方经过慎重考虑要求只与新疆众信实业有限公司（实际用工单位）或新疆移动公司（用工单位之母公司）签订合同，但遭到甲方拒绝。以上几点严重侵犯了乙方的合法权益，后经双方多次协商仍未达成谅解，故根据《劳动合同法》从即日起解除双方劳动合同，同时甲方应按相关法律法规规定给于乙方相应经济补偿。补偿内容包括以下几部分：

1、根据劳动合同法第八章之规定，实施劳动合同法之前甲方应付给乙方经济补偿为三个月（自2005年12月25号至2007年12月31号）6000元，实施劳动合同法之后（即2008年1月1号至劳动合同解除日）为半个月，但因甲方违反劳动法而提前解除劳动合同，应进行双倍的补偿，补偿金额为2000元，共计8000元。

2、休息日安排乙方上班但未足时安排补休的，按照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款、国务院关于职工工作时间的规定及《劳动合同法》的相关规定，甲方应履行双方劳动合同书第八条，第九条之规定，向乙方支付自2006年12月25号至合同解除之日累计加班费：22400元。

3、根据1999年4月3日国务院令第262号《住房公积金管理条例》修订版及《乌鲁木齐市住房公积金缴存管理办法》之规定，参照乌鲁木齐企业单位职工上月缴存基数，320元/月，要求甲方补缴2006年7月至2008年2月20个月住房公积金企业应承担部分6400元，补缴公积金利息610元，共计：7010元。

注：以上月工资国家《关于工资总额组成的规定》取劳动合同解除前12个月乙方平均月工资收入。

4、以上三项共计人民币：37410元。甲方须在劳动合同解除当日支付一方上述补偿，否则由此造成一切后果由甲方承担。

第三篇：出具终止解除劳动合同证明书

解除劳动合同证明书

xxx同志，性别，身份证号xxxxxxx，系我单位聘用职工，该同志与我单位协商一致，已正式解除劳动合同关系。

特此证明。

单位（盖章）

年 月 日

《中华人民共和国劳动合同法》

第37条 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内，提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。

第50条：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时，出具解除或者终止劳动合同证明，并在15日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

第89条 用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。篇二：解除(终止)劳动合同证明书

解除(终止)劳动合同证明书

兹有本单位员工_______________,身份证号码________________________ ,性别_______ ,现住址________________________________。_______年____月起在我单位工作。现因以下第________项（请选择以下其中一项填写）原因： ａ、协商一致解除(由用人单位提出)；

ｂ、协商一致解除(由劳动者提出)；

ｃ、劳动者单方解除；

ｄ、劳动者试用期内解除；

ｅ、用人单位裁员；

ｆ、因劳动者违法或严重违反用人单位依法制定的规章制度,由用人单位提出解除(劳动合同法第39条规定)；

ｇ、因劳动者非过失性原因,由用人单位提出解除(劳动合同法第40条规定)； ｈ、劳动合同期满；

ｉ、劳动者开始享受基本养老保险待遇或达到法定退休年龄； ｊ、劳动者死亡或者失踪；

ｋ、用人单位破产；

ｌ、用人单位停业（用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散）；

ｍ、其他：____________________（法律、行政法规规定的其他情形）。我单位决定从______年_____ 月_____ 日起与该员工解除（终止）劳动合同。特此证明

用人单位（盖章）

年 月日

有关说明：

1、用人单位与劳动者解除或终止劳动关系后，在七日内将失业人员的名单、档案及解除（终止）劳动合同证明书等资料报送就业管理服务机构。

2、失业人员应当自解除或终止劳动关系之日起六十日内，持用人单位出具的解除（终止）劳动合同证明书、《就业失业登记证》、身份证、户口簿、二寸近期免冠照片2张等材料，到就业管理服务机构办理失业登记。符合失业保险金申领条件的，可按规定享受失业保险待遇。

3、本证明书一式四份。单位、员工、存入员工档案、就业备案各一份。员工签收：

年 月 日篇三：解除终止劳动合同证明书 《解除/终止劳动合同证明书》

解除/终止劳动合同证明书（编号：____）

注：此证明由用人单位出具，一式三份。一份交给劳动者本人，一份装入本人档案，一份由用人单位留存。

第四篇：交通肇事逃逸未破案的是否可以出具交通事故认定书？

交通肇事逃逸未破案的是否可以出具交

通事故认定书？

交通肇事逃逸未查获逃逸人和车辆，交通事故损害赔偿当事人要求出具交通事故认定书的，公安机关交通管理部门可以在接到交通事故损害赔偿当事人的书面申请后十日内制作交通事故认定书，并送达交通事故损害赔偿当事人。

第五篇：合同是否有效

合同是否有效

双方共建联合体

中国某市筑垒工程公司是一家股份制企业。该公司以工程建筑为主业，９０年代后又向服装、汽车配件、木器加工等行业拓展。该公司的股东，先后投资兴建了兴光服装厂、宇东汽车配件厂、华光木器厂等五家企业，其中有三家属中外合资经营企业。

兴发科工贸总公司是一家全民所有制企业，其下设三家直属公司，实力实业公司即为其中之一。１９９２年１０月兴发总公司以实力公司的名义，兼并了一丝钉厂后，上马保健品、试剂盒等几个项目，但均未能投入正常生产，致使２４０００平方米的厂地和５０００平方米的厂房处于闲置状态，大部分工人放假。为摆脱实力实业公司的困境其主管单位兴发科工贸总公司与筑垒工程公司经多次协商，决定由筑垒工程公司通过引进外资的方式将实力实业公司的厂房厂地利用起来，安置已放假的职工回厂上班，以摆脱实业公司举步维艰的局面。就此兴发总公司和实力公司与筑垒工程公司于１９９３年５月签订了组建紧密型企事业联合体的协议书。协议的主要内容如下：

（１）为促进集约化规模经营和优势互补，兴发科工贸总公司及实力实业公司与筑垒工程公司自愿组建紧密型联合体，该联合体为下步组建企事业集团的雏形。联合体在董事会的领导下，采用新的管理体制，把企事业单位推向高效率、高效益、高品位的三高境地，在国内外树立起良好的、有影响的企业形象。

（２）本联合体以各方投入的资产为本紧密企业资产。

（３）各方所属或相关企业的重大变革、重大投入、新办项目、高层管理人员变动，均应经最高决策层认可。

（４）本联合体的最高权力机构为董事会，董事长由筑垒公司的法定代表人王晓担任，副董事长由兴发总公司法定代表人(也是实力公司的法定代表人)赵晋担任。在董事会没有正式组建之前，董事长、副董事长为最高决策层，以董事长为主。

（５）关于联合体名称和组建集团事宜待定。

本协议具有法律约束力，各方应认真执行，如有违背将承担法律责任。

联营协议签订不久筑垒公司即投入６５万元人民币，首先进行了锅炉改造并派出车辆供实力公司使用。随后筑垒公司为了引进外资又开展了积极有效的工作。经过与国外几家公司洽谈，初步与日本鲜安株式会社达成合资意向，筑垒公司以实力公司院内南侧１４００平方米厂房与５０００平方米厂地作为股本同日方组建合资公司。在合资公司筹备、厂房改建、设备安装等过程中，始终由实力公司派出的副经理张虹主持工作(合资公司成立后，由他担任中方经理)。

为进一步做好引进外资工作，使实力公司院内有一个崭新形象，筑垒公司又出资对院内南部的厂区进行整体改造，铺设沥青路面２４００平方米，砌筑边石４１０多米，建起了厂内道路形成了绿化带，并改建院内食堂，扩大了就餐用房。

合资经营初告捷

日本鲜安株式会社，是一家经营水产业务的企业，１９９０年来华投资。１９９４年５月该会社与该市一食品公司在合资经营过程中发生争议，正在寻找新的合作伙伴。恰在此时筑垒公司也在寻觅合资对象。双方一拍即合，１９９５年５月双方签订了正式合营合同。合同的主要内容如下：

（１）中国筑垒工程公司(甲方)位于中国某市城西区青云路２０号，法定代表人王晓，职务：总经理，国籍：中国。鲜安水产公司(乙方)位于日本松仁市于向区，法定代表人池田，职务：社长，国籍：日本。双方本着友好互利原则，依据《中华人民共和国中外合资经营企业法》和中国其他有关法规，同意在中国建立合资经营三星食品有限公司。

（２）公司的一切活动，必须遵守中华人民共和国的法律和有关条例规定。

（３）合营公司的组织形式为有限责任公司，各方以各自认缴的出资额对合营公司的债务承担责任，各方按其出资额在注册资本中的比例分享利润和分担风险及亏损。（４）公司的经营范围是冷饮系列、糖果、即食食品。

（５）合营公司的投资总额为１３５万美元，注册资本为１３５万美元，其中甲乙各５０％，甲方出资土地使用权５０００平方米，合２８．５万美元，工厂建筑１４００平方米合２０．５万美元，通讯设备两台合０．２万美元，交通运输工具两台合６万美元，变电所、电、水设施合１８．３万美元，共计６７．５万美元。乙方出资１０台机械设备合６２．３万美元，模具４８０个合５．２万美元，共计６７．５万美元。合资经营期内不得减少注册资本。

（６）合营各方的责任如下：

甲方负责办理向与设立合营公司有关的主管部门申请批准、登记注册、领取营业执照等事宜；向土地管理部门办理申请取得土地使用权的手续；协助合营企业招聘经营管理人员、技术人员、工人及其他所需人员；负责办理公司委托的其他事宜。

乙方负责及时提供生产机械设备并负责全部生产设备的安装、调试直到正式运行；负责培养技术人员和工人、办理合营公司委托的其他事宜。

（７）合营公司的最高权力机构为董事会。中方委派二名，日方委派三名，由中方王晓任董事长，日方的田中任副董事长。重大问题决策董事会应一致通过。

（８）合营公司设经营管理机构，由日方的池田任总经理，中方张虹任副总经理。（９）公司合营期限为３０年。

此外，合同还就物资购买、劳动管理、合同终止、不可抗力、争议解决和违约责任等重大问题，分别都做了规定。

在合营合同签订后的一个月内，日方将１０台主要设备及其附属设备运抵中国并在其指导下开始组装。筑垒公司又投入了近１５０万元人民币对原厂房进行了彻底改造、扩建、装修。并投资２００万元人民币，在厂房内新

建两个冷库、泵房，购置安装了制冷机组及生产配套设置等。

１９９５年７月２０日，该市人民政府向该公司颁发了中华人民共和国外商投资企业批准证书。１９９５年７月２８日，中华人民共和国工商行政管理局向该公司颁发了中华人民共和国企业法人营业执照。

１９９５年８月，合营企业生产设备组装调试完毕，双方即开始投入雪糕生产。生产的品种有哈密瓜、山葡萄、草莓王、雪霸等６个品种。在产销旺季，平均日产量可达９００多箱。

场地转让起**

就在三星公司投入正常生产之际，１９９６年２月的一个星期五，合营公司副总经理张虹告诉总经理池田，应向实力公司交纳房租。不久又发生了实力公司的守卫人员对三星公司进出车辆多次拒开大门的事件。随后立志实业公司自称是实力公司的上级主管部门，向三星公司正式提出，不允许三星公司在其厂区砌筑围墙，要求另开大门向其交纳房租，租用厂地厂房费用标准要三年一签，并告知三星公司限期解决输电电缆，否则停止供电后果自负。三星公司的负责人顿感情况严重，经过调查原来在１９９５年８月在三星公司正式投入生产阶段，兴发总公司在未与筑垒公司作任何联系的情况下将实力公司的厂地、厂房转让给了立志实业总公司。

对簿公堂

１９９６年５月，立志实业公司停止向三星公司供电，致使三星公司被迫停产。在多次协商未果的情况下，１９９７年２月，鲜安株式会社状告筑垒工程公司。诉称：“筑垒工程公司以自己无权处分的土地使用权和自己无所有权的厂房、设备出资，也没有向对方披露与兴

发公司、实力公司联营的事实，造成合资企业不能正常生产实属欺诈行为。主张合资经营合同无效，返还鲜安公司投入的设备并赔偿损失。”

１９９７年８月，筑垒工程公司状告兴发科工贸总公司和实力公司，诉称：“筑垒工程公司于１９９３年５月与二被告签订组建紧密型企事业联合体协议，原告按协议约定，利用实力公司厂房、场地投资数百万元，建立了三星食品公司，而二被告单方违背协议：将已投资进行生产的场地、厂房转让给立志实业公司，给我方造成了极大的经济损失与名誉损失，引起外商强烈不满。请求法院判决二被告继续履行协议，取消与立志实业公司不合法的转让关系，赔偿违约期间给原告造成的经济损失。”

１９９７年１１月，立志实业公司起诉三星食品公司，要求支付在其生产经营期间欠交的房屋租金、电费、电话费及逾期付款的滞纳金。

三、讨论参考题

１．怎样认识筑垒工程公司与兴发科工贸总公司和实力实业公司的联营性质?协议是否有效?

２．筑垒工程公司在合资时的出资方式是否存在问题?与鲜安株式会社的合资经营合同是否有效?

３．兴发科工贸公司将实力公司的土地使用权及厂房转让给立志实业公司的行为是否合法?

４．立志实业公司的诉讼请求能否得到支持?

联营是指两个以上的企业之间或企业、事业单位之间的横向经济合作关系的一种法律形式。根据我国《民法通则》的有关规定，联营有三种形式：

一是法人型联营，又称紧密型联营，其特点是两个以上企事业单位共同出资创办的联营体是一个新法人，所需要具备的条件和一般企业法人的条件相同。

二是合伙型联营，又称半紧密型联营，其特点是各方共同出资创办的联案例背景 联营是指两个以上的企业之间或企业、事业之间的横向经济合营体是一个不具备法人条件的新企业，从法律性质上看是联营各方组成的一个合伙企业，由联营各方按照出资比例或协议的约定，以各自所有的或者经营管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。本案例中的联营体尽管合同中提及的是紧密型联合体，但就其性质来看并不具备法人资格，因此实际上属此种类型。

三是合同型联营，又称协作型联营或松散型联营。其特点是联营各方按照合同的约定各自独立经营，它的权利义务关系由合同约定。

２．利用外资是我国对外开放的一项重要内容，可以弥补我国建设资金不足，调整改善产业结构，是开拓国际市场的有效途径。目前我国利用外商直接投资的形式可分为：

（１）中外合资经营企业，又叫股权式合营企业。它是依据中国法律在中国境内取得了中国法人地位的，由中外合资者共同投资、共同经营、共负盈亏、共担风险的有限责任公司。本案例中的三星食品有限公司即是中外合资经营企业。

（２）中外合作经营企业，即契约式企业。它是依照中国法律由中外双方在中国境内建立的、以合同为基础的经济联合体或经济实体。

（３）外资企业。它是依据中国法律在中国

境内建立的、全部资本由外国投资者投资的企业。

四、分析要点

１．筑垒工程公司在与兴发公司和实力公司签订联营协议时，双方的权利义务约定不明，董事会的人选人数也未予以明确。作为紧密型联合体，应是具有法人资格的企业，应有自己的名称，而该联合体不但没有自己的名称，甚至连字号都没有。这种条款不完备的协议，为后来争议的出现埋下隐患。

２．根据<中华人民共和国中外合资经营企业法)规定，组建中外合资经营企业，各方的出资方式有：外方可以用现金、实物、工业产权等方式出资；中方可以用现金、实物、工业产权和场地使用权等方式出资，但中外双方无

论以什么方式出资，都必须是投资者自己所有的现金，自己所有的且不设立任何担保物权的实物、工业产权、专有技术、场地使用权：

本案例中筑垒公司在未取得土地使用权，也未明确厂房、场地的有偿使用条款的情况下，单方面与日方合资对此应承担法律责任。同时兴发公司和实力公司在明知筑垒公司已利用其厂房、场地投入大量资金，以筑垒公司的名义组建合资企业的情况下予以默认，也应承担相应的法律责任。

３．凡是民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议即是合同，合同有效成立后，双方当事人必须依约履行。本案例中的联营协议虽不完善，却为当事人的真实意思表示，对当事人有法律约束力；而兴发公司单方终止协议，将场地、厂房转让给立志公司，违背了诚实信用原则，属违约行为。

４．作为合资经营的中外投资者来说，在确定合资之前一定要对合营方的资信情况加以了解，切莫投资心切求“资”若渴，要做到有的放矢。