第一篇:卢峰辩护词最终版
辩护词
尊敬的审判长、审判员:
山东国曜律师事务所接受卢峰亲属的委托,指派我作为卢峰的辩护人,经被告人同意,出庭履行辩护职责。开庭前,仔细查阅了案卷材料,会见了被告人,刚才又通过法庭调查,现提出以下几点辩护意见,恳请合议庭予以考虑:
一、公诉机关指控卢峰收受赵经业贿赂事实不清、证据不足。
1、被告人卢峰在公诉机关供述以及当庭供述:没有收取赵经业贿赂款,不存在利用职权为同心宇公司提取煤样编号、提高煤炭热值谋取任何利益的行为。
2、作为指控仅有的证据即赵经业、刘海涛、卢峰在侦查机关的口供不具有稳定性、一致性,各个证据之间相互矛盾,不能相互印证,不能作为定案依据。具体理由如下:
(1)法庭当庭查明的事实如下:刘海涛和卢峰是同事,且从事同一工作;赵经业根本不认识卢峰,也没有接触过。赵经业不可能把贿赂款直接交给卢峰。刘海涛供述收赵经业的贿赂款,将部分贿赂款转给卢峰的时间、地点有矛盾,且卢峰否认收受刘海涛转交的贿赂款。
(2)赵经业在三次讯问笔录的供述前后矛盾,前两次笔录均证明卢峰没有收受贿赂款。例如:2011年11月19日第二次询问笔录(卷八第2页正数第3行):问:你没有和6号照片中的人一起吃过饭吗?答:没有。第5行:问:你都给谁送过钱?送过多少钱?答:
我现在能记住的就是去宏诚集团给了三电那个小伙子20000元钱,另外还给过他一次钱,具体从哪里给他的,给了他多少钱我记不清了。第17行:问:你除了给三电这个小伙子钱以外,你还给厂里其他人钱来吗?答:没有。(注:第5、17行所提到的“小伙子”指刘海涛)(3)刘海涛与卢峰的供述前后矛盾,不能相互印证,且没有其他证据予以证明,因此,指控卢锋收受他人贿赂证据不足。
二人供述的矛盾点主要表现在(部分摘录):卷四公安局经侦大队2011年11月4日9时35分至11时59分对刘海涛在山东魏桥创业集团有限公司询问的笔录,第2页,刘海涛供述(11-23行),是刘新疆待赵经业向刘海涛支付了2000元,在宏诚集团宿舍门口,赵经业给了刘海涛5万元,----卢峰到宏诚集团宿舍拿的。
邹平县公安局2011年12月3日8时45分至9时55分对刘海涛在邹平县看守所讯问的笔录
(四),公安局刑事侦查卷宗证据卷八第5页第2至11行:“2008年1月份的时候,赵经业让我约卢峰吃饭。我记得那天卢峰说有事去不了。当天晚上,赵开车去宏诚集团接上我,我们去了邹平新雅大酒店喝的酒。在一个单间,当时赵还叫了一个人,这个人是谁我记不起来了。吃完饭以后,赵给我一个黑色方便袋,里面装了5叠现金,都是面额100元的人民币,赵让我自己留下1万,给卢峰4万。”
邹平县公安局2011年11月4日9时00分至11时20分对卢峰在山东魏桥创业集团有限公司询问的笔录,公安局刑事侦查卷宗证据卷四第51页第14至20行:“2007年11月或12月份,刘海涛给我
打电话约我到了他在邹平县宏诚集团的家里,我在他家玩了一会后,同心宇煤业的业务员赵某到他家,接上我们两个人,我们三人一起到了邹平县新雅饭店吃饭。在吃饭的时候,刘海涛给了我一个手提袋,说是老赵给我的一点心意,----”
邹平县公安局2011年11月26日10时54分至11时25分对卢峰在邹平县看守所讯问的笔录,公安局刑事侦查卷宗证据卷四第61页第19至24行:“2007年12月份的一天晚上,赵经业开着车拉我和刘海涛一起去了新雅饭店吃饭,吃饭的时候,赵经业把刘海涛叫出房间,过了一会,他们两人又一起回来,刘海涛拿着手提袋。吃饭的时候,刘海涛跟我说,手提袋里是赵给我的一点好处费。但是当时我没拿走,过了几天我到刘海涛家里去拿的这些钱,当时我看了看,----随后我放了我的摩托车的后备箱里。”
根据以上笔录可以看出,三人供述前后矛盾:
(一)送钱的地点不一致。赵经业是在宏诚集团宿舍门口还是在鑫雅饭店给的刘海涛钱?
(二)赵经业不能肯定确定行贿金额,刘海涛给没给卢峰钱,给了多少?是11万、6万、5万还是4万
(三)给钱的步骤不一致,并且拿钱的地点也不一致。刘海涛是在吃饭时收钱然后当场给了卢峰还是刘海涛拿到钱后过了几天后才给的卢峰?卢峰是在宏诚集团宿舍门口拿的钱还是在鑫雅饭店拿的钱?
(四)到鑫雅饭店吃饭的人也不一致。送钱时在鑫雅饭店吃饭的人是赵经业、卢峰、刘海涛还是赵经业、刘海涛和另一个连刘海涛都不认识的人?
刑事案件对于证据的要求是具有相互关联性和唯一性,且证据之
间应相互印证。辩护人认为本案供与供、供与证之间存在诸多矛盾,不能作为定案的依据。
二、刘海涛是本案重大利害关系人,赵经业与刘海涛、刘海涛与卢峰的口供存在严重不一致,根据“存疑有利于被告人”的原则,辩护人认为公诉机关指控卢峰收受赵经业贿赂证据不足。刘海涛是本案的利害关系人,但是刘海涛本人对于卢峰涉嫌收受赵经业贿赂的事实,在侦查机关、检察机关的口供前后存在诸多不一致,且刘海涛多次供述,是赵经业让其转交给卢峰钱的。但是,赵经业在侦查、公诉以及开庭时却不止一次的表明,其不认识卢峰,也没有让刘海涛转交给过卢峰任何钱。卢峰与刘海涛之间的供述存在矛盾,不能相互印证,不能证明卢峰收受赵经业贿赂款。
三、卢峰在邹平三电集团监察室所做的供述,存有被诱导的情形。根据被告人卢峰等5人的当庭供述,邹平三电集团监察室采用非法隔离、诱导等手段强行将卢峰等人控制四天五夜。邹平三电集团监察室工作人员诱导卢峰,如若按照领导安排的数额交代,达到对供煤商的惩治目的,并交回受贿款就不向公安机关移送,还会给予一定的奖励,仍可以回单位继续工作。为尽快回家和上班,卢峰相信了邹平三电监察室的虚假许诺,按照监察室工作人员安排作了交代。之后,卢峰的供述也完全配合单位完成对供煤商的惩罚,帮助单位渡过难关。直到案件移送到邹平县检察院,被告人卢峰才意识到受到了欺骗,向公诉机关推翻了原来的供述,交代了真实情况。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十三条之规定,采用引诱、欺骗手段收集的证
据不能作为定案的依据。因此,邹平三电监察室采取的所有口供及其他基于此所得的相类似的证据,都不能作为定案依据。
四、卢峰没有利用职权为同心宇公司谋取利益。
根据赵经业的供述,赵经业2007年8月初开始与刘海涛接触,目的是让刘海涛本人或者让刘海涛找同事帮助其在送煤过程中换取煤样编号,提高煤炭热值(卷八2011年12月13日赵经业讯问笔录第2页最后一行)。卢峰自2007年12月至2008年5月在邹平三电的工作岗位是燃料车间煤场值班员,职责不是编号或送样,没有利用职务便利帮助赵经业提取煤样编号,换取编号,提高煤炭热值。
五、被告人卢峰具有自首情节
被告人卢峰在邹平三电集团监察室接受工作人员询问期间,除了按照领导要求陈述,追究煤商的责任的不真实供述外。还主动供述了司法机关未掌握的收受他人贿赂八万元的犯罪事实。依据我国《刑法》关于自首的相关规定,应当认定卢峰具有自首情节。
综上所述,公诉机关指控被告人卢峰收受赵经业贿赂四万元的事实不清、证据不足。收受他人贿赂八万元属自首。望法庭对本辩护意见给予充分考虑和足够的重视,并在法庭评议时予以采纳!
此致 邹平县人民法院
2012 年 月 日
第二篇:卢孔铃合同诈骗罪案辩护词
鲁XX合同诈骗罪案辩 护 词
审判长、审判员:
根据《刑事诉讼法》的规定,浙江光正大(上海)律师事务所接受被告人鲁XX家属的委托,指派黄华望律师担任其一审辩护人,出席今天的法庭审理活动。现根据事实和法律,发表辩护意见如下:
本辩护人总的辩护意见是:公诉机关对被告人鲁XX涉嫌构成合同诈骗的指控事实不清、证据不足、程序不合法,指控罪名不能成立。被告人鲁XX不具备非法占有的主观故意,不具备合同诈骗罪客观要件规定的任何一种情形,因而,其行为不构成犯罪。被告人与被害人发生经济纠纷首先源于第三方河北XX公司违约后拒不承担违约责任又恶意嫁祸于人造成的,从而使被告人与被害人的合作协议无法履行;其次是中国XX集团总公司为刷清自己,拒不承担其下属温州分公司及员工在履行职务过程中违规操作引发的法律责任,致使鲁XX丧失中国XX集团总公司授权委托人的合法身份,导致合同无效,索赔无门,资金链断缺;再者被害人要求巨额赔偿超出鲁XX承受能力;加之司法机关受上述相关公司炮制的假象迷惑而错误启动刑事程序,从而使原本能妥善解决的民事纠纷演变成复杂的刑事冤案,导致鲁XX蒙受牢狱之灾,造成被告人和被害人数百万经济损失。
辩护人认为,将本案作为刑事案件,无论是社会效果,还是法律效果,都是不妥当的。就其法律性质而言,本案仍属于民事纠纷的法律关系范畴。因此公诉机关对被告人指控事实不清、证据不足、程序违法,指控罪名不能成立,建议公诉机关以证据不足撤回公诉,或者,请求人民法院依法判决指控罪名不成立。分述如下:
为了弄清鲁XX的行为是否构成犯罪,我们首先要看一下本案已经查明的下几个基本事实:
一、詹XX是中国XX集团总公司温州分公司实际负责人,其涉案行为系职务行为,法律后果由中国XX集团总公司承担。同理,被告人作为中国XX集团总公司的委托代理人,其代理资格及其以中国XX集团总公司名义签署的合同理应得到中国XX集团总公司追认,由此产生的法律责任应由中国XX集团总公司承受。中国XX集团总公司疏于管理,其分公司及员工违规操作造成的法律后果应由中国XX集团总公司承担,被告人作为善意的第三人,应受到法律保护。中国XX集团总公司方面出具的证据材料不等于就否认该行业惯例中实际存在的工程挂靠、内部承包等现象。行政违规并不必然导致合同无效。
二、鲁XX与被害人之间是内部合伙或合作关系,与XX公司的施工合同并没有转让,合同主体仍是中国XX集团总公司与XX公司;鲁XX有无经济实力不是施工合同生效或解除的条件。鲁XX与被害人合作,引进资金,可看作承包方增强了工程施工实力,是积极履行合同的表现。河北工地未能如期开工责任在于XX公司,鲁XX是受害人。XX公司出具的材料是虚假伪造的,不能采信。
三、鲁XX与被害人李X之间相关问题。
1、涉案金额。被害人交付的200万元,其中100万元是工程前期协调费用,是被害人对鲁XX前期开支的补偿,无须返还;按《合作协议》约定,李X应支付给鲁XX“合作订金”360万元,实际上其仅付了100万元。现已还款50万元,涉案金额应为50万元。
2、鲁XX主观上没有非法占有的目的,客观上没有对被害人实施虚构事实、隐瞒真相的行为,没有携款逃跑或将涉案款项用于违法犯罪活动、肆意挥霍等。未能及时还款的直接原因是李X提出441万元巨额赔偿的过分要求,致使双方未能达成调解协议。
3、造成被害人李X损失的根本原因是河北XX公司违约和其他相关当事人不诚信的行为戏剧般结合,导致工地未能开工项目流产后索赔无门。本案应怎么解决呢?建筑施工承包合同因甲方违约或其他原因导致项目流产造成损失,是正常的商业风险,属于民事纠纷,李X与鲁XX应共同以中国XX集团总公司的名义追究河北XX公司违约责任。根据《施工合同》及《补充协议书》约定:“未按期通知承包方进场,发包方要双倍返还定金,赔偿给承包方造成的经济损失(包括人工工资及承包方为履行合同所支出的一切费用),还应按总工程预算价款(346518906元)的1%支付违约金。”河北XX公司依法应赔偿中国XX集团总公司600多万元。如果按此思路解决,双方的损失基本上都能得以补偿。遗憾的是双方缺乏理性沟通和依法维权意识,警方以案前调查为由过早过多介入经济纠纷,造成中国XX集团总公司、詹XX、河北XX公司、诸葛兄弟等相关涉案当事人对本案纠纷的性质产生错误认识,出于对牢狱之灾的恐惧,个个均努力设法刷清自己、推卸责任、嫁祸于人,故而演绎成今日这场本不应有的悲剧,被害人和被告人均成了该悲剧的牺牲品。
具体观点与理由详述如下:
根据我国《刑法》第二百二十四条对合同诈骗罪的的规定,合同诈骗罪是指:“有下列情形之一,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚 金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产:
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。”
因此,是否构成合同诈骗罪,在客观上必须具备该条规定的上述五种情形,在主观上还必须具备有非法占有的目的。结合前述论证的本案已经查明的事实,对照本条法律规定,我们明显的可以看到,被告人鲁XX在主观上不具有非法占有涉案款项的目的,客观上也没有实施该条法律规定中的五种情形中的任何一种情形,其行为只是民事违约行为,不具备合同诈骗罪的犯罪构成中的主观要件和客观要件,且侦查程序有严重违反法律规定之处,因而,公诉机关的指控罪名不能成立,其行为不构成犯罪:
一、公诉机关指控的程序违法,指控罪名不能成立。
首先,本案被告人已严重超期羁押,公诉机关滥用补充侦查已达三次以上。鲁XX于2012年11月5日刑拘至今已一年,从上次庭审时,公诉机关建议补侦至今亦有3个月。《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第四百五十六条:“ 法庭宣布延期审理后,人民检察院应当在补充侦查的期限内提请人民法院恢复法庭审理或者撤回起诉。公诉人在法庭审理过程中建议延期审理的次数不得超过两次,每次不得超过一个月。”目前本案已补侦三次以上。根据刑诉法第一百七十一条规定:“对于补充侦查的案件,应当在一个月以内补充侦查完毕。补充侦查以二次为限。对于二次补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的,应当作出不起诉的决定。” 其次,证人不出庭,程序违法。
在庭审前,本辩护人已经依法提交请求通知控方证人出庭接受质证的书面申请,但是,今天庭审,无一证人出庭接受质证。
根据最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第一百四十一条第一款规定“证人应当出庭作证。”对于可以不出庭的情形,该条第二款中规定为:“符合下列情形,经人民法院准许的,证人可以不出庭作证:
(一)未成年人;
(二)庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的;
(三)其证言对案件的审判不起直接决定作用的;
(四)有其他原因的。”在本案中,所有证人均不具备该条款法律规定的可以不出庭的情况,因而,其程序违法。
二、鲁XX主观上不具有非法占有的故意。
1、签订《合作协议》时,鲁XX在主观上有非法占有被害人款项的目的。2010年10月,鲁XX受中国XX集团总公司委托与XX公司签订施工合同,当时鲁XX并不知道中国XX集团总公司温州分公司实际负责人詹XX出具给他的委托手续和公章是伪造的,没有也无法预料到河北承德工地未能开工,更没想到河北XX公司为推卸自己违约责任嫁祸陷害他。鲁XX认为中国XX集团总公司的手续是合法有效的,承德工地是能够顺利进展的。正是基于此因素,鲁XX才与李X合作,引进资金与技术,增强实力,实现双方互利共赢;李X也是基于此才参与该工程合作。在与河北XX公司签订施工合同,还是与李X签订合作协议,鲁XX主观上并没有非法占有他人财物的故意。鲁XX在第一次讯问笔录供述——问:你不考察就与河北XX公司签订合同,这种不负责的行为直接导致李X受骗,你怎么想?答:我也没考虑过后来发生这件的事情。说明鲁XX当时主观上不具有非法占有的故意。鲁XX已查看了河北XX公司营业执照、与政府的合作协议、资金证明、发改委的项目批文以及施工图纸等,且XX公司保证到2011年3月15日开工及承担未如期开工造成损失的责任,尚未及时考察开工许可证、土地征用证、炸药使用证及备案,是基于对市场经济社会交易安全的信赖和节约交易成本考虑,且上述证件是在开工后陆续办理的,并非签订施工合同的前置条件。侦查机关制作的讯问笔录明显存在先入为主,有罪推定的主观倾向,有诱供嫌疑。
2、在履约过程中,鲁XX也没有非法占有他人财物的主观目的。
首先,根据已经查实的事实证明,鲁XX为争取河北承德工地施工项目及推进工程进展,投入了大量的人力精力财力,前后共花费近百万。如果鲁XX存心诈骗的,何必干此傻帽事花冤枉钱。鲁XX与其他矿山井巷从业人员同样一直是在积极努力争取工程项目推进工程进展,履行自己的义务。本案中没有证据证明鲁XX在履约工程中有非法占有的主观目的。
其次,造成被害人李X的损失是工地未能开工,其责任在于河北XX公司违约毁约又拒不承担赔偿责任,鲁XX也是受害人。河北工地未能按约定如期开工后,鲁XX一直为此事与河北XX公司交涉,并及时将情况向李X汇报并与其协商善后事宜。从鲁XX三次主动到XX市公安局接受传唤,努力筹款还款来看,其也一直没有逃跑,可见其没有非法占有他人财物的主观目的。其实,本案未能圆满解决:一是李X要求过高,二是缺乏依法维权意思和能力,三是警方过早介入原 本应属普通的经济纠纷演绎成刑事冤案,使相关当事人产生错误认识实施一系列错误行为,从而导致无法通过民事诉讼索赔经济损失。并不是鲁XX造成的,也不是他不想还款。
三、鲁XX事后主动协商并积极还款的行为,足以证明其主观上没有非法占有的目的,公诉机关指控其“拒不退款”不成立;根据相关司法解释的规定,其行为应按合同及纠纷处理,不构成犯罪。
根据已查明的事实,鲁XX鲁XX收到李X200万元后,一部分用于涉案工程项目,一部分用于其他项目投资,想以此实现财富增值,增强自身履约及承受风险损失能力。这是正常合法的民事行为,不能证明其有非法占有的主观目的。在本案中,鲁XX自始至终没有逃匿,积极与河北XX公司交涉催促其开工,并主动地向被害人李X披露未能开工及河北XX公司违约的情况。2011年8月,李X提出赔偿441万元后,鲁XX表示愿意先退还部分本金,并多次来XX市积极协商还款及善后事宜,倾其所有,积极主动的偿还50万。被告人鲁XX的以上种种行为,足以表明其主观上并不具有非法占有他人财物的目的,其违约的原因完全是由于河北XX公司违约和其他相关涉案当事人的背信弃义及被告人、被害人均欠缺依法维权意识,错过并丧失民事索赔机会。但是在事后,鲁XX仍能积极主动配合XX市警方传唤,愿意承担还款责任,并积极努力的偿还债务。
其表现根据《最高人民法院、最高人民检察院关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答(试行)(1985年7月18日)》第四条第二项:“关于以签订经济合同的方法骗取财物的,应认定诈骗罪还是按经济合同纠纷处理的问题
1.个人明知自己并无履行合同的实际能力或担保,以骗取财物为目的,采取欺诈手段与其他单位、经济组织或个人签订合同,骗取财物数额较大的,应以诈骗罪追究刑事责任。个人有部分履行合同的能力或担保,虽经过努力,但由于某些原因造成不能完全履行合同的,应按经济合同纠纷处理”的规定,鲁XX有部分履行合同的能力,而且经过了最大的努力,最终还是由于其意志之外的原因,造成了其最终没能完全履行合同,但是,也已经履行了部分的合同,偿还了50万债务,根据此条款的规定,这种情况应该属于民事纠纷,足以认定被告人鲁XX在主观上不具备非法占有对方的货款的目的,其行为不构成犯罪。
四、鲁XX没有隐瞒事实,公诉机关指控其隐瞒事实不能成立。
1、鲁XX受中国XX集团总公司委托与河北XX公司签订施工合同,基于其与中国XX集团总公司之间形成的挂靠关系和中国XX集团总公司出具的委托手 续等,是真实合法有效的代理行为,不存在“以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;”情形。
尤XX(中国XX集团总公司华东分公司经理)陈述:其是温州分公司名义负责人,从来未去温州分公司主持工作,该分公司主要职能是承接业务,收取管理费,詹XX在该分公司负责承接业务,收取管理费。可见詹XX是该分公司实际负责人,得到中国XX集团总公司的认可和授权,其在中国XX集团总公司依法设立的分公司正常营业场所内实施经总公司授权的行为,当然是职务行为。詹XX在该分公司营业场所内收取了鲁XX管理费,约定了挂靠协议内容和管理费收取比例和方式,并出具中国XX集团总公司委托手续和公章等,鲁XX与中国XX集团总公司之间即形成挂靠关系或代理关系。委托手续和公章与总公司备份的是否一致,施工合同是否已向总公司申报备案,詹XX有无总公司正式任命文件均不能否定詹XX职务行为的法律后果及鲁XX与中国XX集团总公司之间形成的挂靠关系或代理关系。
2、起诉书称“2011年10月河北XX公司与鲁XX声明合同作废”与客观事实不符,敬请法庭不予认定。
2011年10月,鲁XX没有去河北XX公司处,更没有声明合同作废。此时鲁XX并不知道委托手续和公章是伪造的,施工协议和补充协议书对未能按期开工的违约责任有明确约定,此时鲁XX声明合同作废,没有理由,有悖常理。据鲁XX陈述,2012年5月24日鲁XX在XX市公安局接受第一次讯问和出具还款计划之后几天,即5月27日,只身前往河北XX公司交涉并暂借款周转。当晚河北XX公司孙XX经理给他吸了两根烟后心神迷失,加上筹款心切,故而无奈只好按XX公司的要求出具“声明合同作废,款项到位后该声明生效”的字迹。鉴于鲁XX的陈述与河北XX公司提供的材料有重大出入,且该材料系复印件,“声明”正文末句用逗号,有悖生活常理,真实性无法核对,不排除有伪造或变造可能,由此被告人及辩护人在庭审前已多次要求提供原件比对,并对其笔记形成时间和有无伪造变造文本笔迹进行司法鉴定,以查明真相。退一步讲,即使鲁XX有出具“声明合同作废”等字迹,亦是属于民法通则上的“乘人之危”或“重大误解”,不是其真实意思表示,且仅系鲁XX未经中国XX集团总公司盖章认可亦无权单独处分解除合同,该意思表示没有法律效力。另,按施工合同和补充协议书约定,XX公司尚未退还全部款项,该“声明”尚未生效。可见,中国XX集团总公司与XX公司签订施工合同合法有效,尚未解除,不存在“隐瞒声明合同作废这一事实”。
五、鲁XX投资还贷还是个人开销,是正常合法,不是犯罪行为。
根据已查实的事实,鲁XX鲁XX收到李X200万元后,一部分用于涉案工程项目,一部分用于其他项目投资,想以此实现财富增值,增强自身履约及承受风险损失能力;少许可能偿还借款和个人必要开销,没有肆意挥霍或用于违法犯罪活动。这是正常合法的民事行为不属于犯罪行为。从第二份合作协议(第二条隧道)第十条约定来看,李X对鲁XX的涉案项目的开支原则上是认可的,符合该行业实情。虽然实际开销没有证据证实达百万以上,但亦有相当的数十万。
六、鲁XX的行为在客观上不符合合同诈骗罪的客观要件规定的法定情形
本案中鲁XX的行为并不具备刑法第224条作规定的五种合同诈骗罪的客观构成要件规定的任何一种情形,其只是属于民事违约行为,因而,鲁XX的行为不构成犯罪。
1、如前所述,鲁XX的行为不具有刑法224条第(一)项:“以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的”,也不具备第(二)项:“以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的”的行为。
2、鲁XX的行为也不具备第(三)项:“没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的”情形。
3、鲁XX没有第(四)项:“收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的”情形。
根据已查实的事实,鲁XX自始至终没有逃跑,一直在为开工努力交涉,同时向被害人联系汇报相关情况及之后还积极协商善后事宜,更未逃避法律责任的追究。从其三次主动配合公安传唤,制定还款计划,并经过最大努力,积极的倾己所有的财产四处筹款,还50万。鲁XX的上述种种行为,证明其没有收受对方当事人给付的款项后逃匿的情形。
4、鲁XX也不具备第(五)项:“以其他方法骗取对方当事人财物的”情形。
综上,鲁XX的行为在客观上,不具备合同诈骗罪规定的五种客观要件的任何一种情形,因此,其行为只能是民事欺诈的行为,而不是刑事犯罪的合同诈骗罪行为。
七、鲁XX属于主动投案,愿意承担法律责任,证明了其没有非法占有的目的,并有检举揭发重大犯罪的重大立功情节。
公安机关三次传唤不符合程序。旧刑诉法第92条规定(新刑诉法)第一百一十七条: 对不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人,可以传唤到犯罪嫌疑人所在市、县内的指定地点或者到他的住处进行讯问,但是应当出示人民检察院或者公安机 关的证明文件。对在现场发现的犯罪嫌疑人,经出示工作证件,可以口头传唤,但应当在讯问笔录中注明。
不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人。传唤、拘传犯罪嫌疑人,应当保证犯罪嫌疑人的饮食和必要的休息时间。
未送达传唤通知,未到鲁XX住处或其所在的市县进行讯问。均是鲁XX主动到XX市公安局如实陈述自身涉案行为,表示愿意还款并接受法律制裁。这一切也都证明了其主观上始终没有非法占有他人财物的目的,在造成被害人损失无法及时弥补后,又有陈恳的悔过态度,愿意偿还债务,并愿意承担法律责任,这些都应该是无罪的证据。
即便假设按照公诉机关的有罪指控观点能够成立的话,那么上述这些行为在法律上也属自首的行为,依法应从轻减轻处罚,做出对被告人有利的判决。
我们作为辩护人,还是坚持其罪名不成立的观点,只是就目前司法实践中的量刑辩护改革试点,提出量刑辩护的观点,请合议庭综合考虑,如果合议庭认定为罪名成立,建议量刑时考虑其在案发后能够真诚悔过、积极主动的退款、主动投案自首、造成被害人损失根本责任是其他当事人及被告人同时亦是受害人、侦查程序有违法之处、证据不足(至少有的还属于有重大瑕疵)、事实不清等等减轻、免除刑事处罚的情节,建议对被告人做出免于刑事处罚的判决,这是关于量刑辩护的试点改革的观点,是假设罪名成立情况下的量刑辩护。
但是,对本案来言来说,本辩护人还是坚持本案属于民事纠纷的观点,认为指控罪名不能成立,希望合议庭能够采纳无罪辩护的观点,希望公诉人能够以证据不足撤回诉讼或者由法院判决罪名不成立,做出无罪判决。
十、鲁XX的行为属于民事行为,但是,詹XX、河北XX公司的行为却属于犯罪行为,应依法追究其刑事责任。
综上所述,被告人鲁XX在主观上没有占有被害人货款的故意,客观上实施了民事欺诈行为,骗取被害人给其打款,但是,没有实施合同诈骗罪犯罪构成客观要件规定的情形的行为,因而,其行为不构成犯罪,属于民事违约行为。应依法撤回对其指控的起诉,或者依法判决指控罪名不成立,宣告被告人无罪,以维护被告人的合法权益、维护法律的尊严。以上辩护意见,供合议庭参考,望予采纳。
辩护人: 黄华望 律师
浙江光正大(上海)律师事务所 联系手机:***
第三篇:故意伤害罪(方浩峰)--辩护词
辩护词
审判长、审判员、人民审判员:
受被告人方浩峰亲属的委托,江西景之元律师事务所指派我们担任被告人方浩峰的一审辩护人。本辩护人对起诉书指控被告人犯故意伤害罪的罪名没有异议,现就刑事部分从轻、减轻处罚提出辩护意见,供合议庭参考,民事部分希望合议庭依法予以判决:
首先、该案系邻里土地纠纷矛盾激化引发的,受害人对双方矛盾的激化--引发本案的发生--具有重大过错,依法应当减轻对被告人的刑事处罚。2012年9月期间,景德镇市远东置业有限公司对合法取得的土地进行施工时,受害人一家就开始阻工,至案发日,被告人作为景德镇市远东置业有限公司的付总经理和方兴大夏开发项目的负责人,带着施工人员正常施工的时候,受害人一家继续进行阻工,其中受害人余斌手握水管钳欲对施工人员行凶,被告人为了防止事态的扩大,便上前予以制止,而后双方才发生冲突并造成受害人一家四人被施工人员打伤的结果,受害人一方对该案的发生起到了打斗挑起的作用,所以说受害人对双方矛盾激化-从而引发被告人犯罪--负有不可推卸的责任。根据江西省高级人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则中关于故意伤害罪量刑意见第四条之规定,可以减少基准刑的20%。
其次、被告人及其亲属已经在资金非常困难的情况下超额向受害人一方支付医疗费用等各项赔偿款61万多元;该行为足以证明是对伤者进行积极的救治行为,对被告人的刑事过错行为进行弥补的行为。受害人余森佛系一家之长而作为代表,自愿在2012年11月7日的调解协议中已明确表示收到赔偿款后不再追究被告人的刑事责任,并且于2012年11月8日向司法机关申请撤案。根据《刑事诉讼法》
第四篇:高一17班卢健峰演讲稿
老师,同学们,下午好:
我是高一17班的卢健峰,繁忙的六月己悄然来临,被第二次段考洗礼的同学,有人欢喜有人愁,或许你成绩斐然,或许你失意大利,这次考试并不代表你以后,请我以“享受”谈一下学习的感受。
首先向大家问一个问题,高中三年哪一年最苦?我想高三的学长学姐们肯定会大呼是高三,因为每天都有做不完的习题,每天都有大考小考,今天的压力总比昨天大,当然高二的同学肯定会说我们的学习也很紧张,每天都起早摸黑,一刻不停。
平时我们总说吃美食,听音乐,看电视„„是享受,然而你是否想过学习也是一种不凡的享受?
我们总说学习紧张、忙碌,然而你的学习是用来填满时间,还是用来充实心灵?一位教育学家这样说过“只有把学习当作享受的人才是一个真正懂得享受的人”学习是享受?你是对此一笑了之,还是深深受到感触?也许,我们无法否认学习的苦,但甘守学习的苦才能享受学习的甜,学习使人明智,使人深思,使人领悟。投入学习,犹如投入一方静土,探寻文化,探索思想,探讨社会,让身心沐浴其中,深受领悟,这才是真正学习的享受,至善至美的享受。
有一位文科状元说过这样一句朴素的话:“家里穷,从乡下到县城,为的就是读书”。不论什么时候,对他而言有书读就是最快乐的事,他在长期的寂寞、劳累和苦读中得到巨大回报,他完成自我的超越,这就是最大的快乐,最大的享受。
当我们遇到挫折时,你能享受坚固毅力的体验,当我们成功时,我们会抱着收获的心坦然一笑,我们始终坚信苦尽甘来。这样看来,我们每天都在享受,尽情地享受。
我们应该感谢父母,送我们到这美丽的校园里学习。
我们应该感谢老师,给予我们学习的机会。
享受学习,我们学习每一天都踏实而快乐,生活每一天都充实而满足。
同学们,不要再抱怨学习紧张,放开你的胸怀,去享受学习吧。
最后,祝各位老师和同学在统考中取得优异的成绩。
第五篇:卢永峰创业的故事
卢永峰创业的故事
1999年,年仅23岁的卢永峰大学一毕业就顺利进入了让很多人羡慕的一家中国500强企业,仅仅五年的时间,他就完成从总裁秘书到营销高管的跨越。2002年,一次偶然的机会,他和北京几个搞策划、设计的朋友萌生了创业的想法,由此,卢永峰一边工作、一边开始了他人生的第一次创业,创建了北京索象品牌设计工作室。公司成立初期,卢永峰和所有刚创业的人一样,也经历了很多困难和挫折,但是他和团队都积极地应对并战胜了困难。在大家的努力下,索象终于接到了第一个项目:德力西集团的品牌营销策划业务,这对公司上下无疑是一个振奋人心的消息,卢永峰带领索象团队为德力西企业打造具有长久驱动力的品牌创新系统,赋予德力西全新的、可识别、易传播的企业视觉形象,并通过全面深度市场研究和品牌规划定位帮助德力西打造具有市场竞争力、高度差异化的品牌营销解决方案,指导该品牌进行针对性的精准媒体传播,打造对外一致的企业形象,帮助德力西成功实现了品牌的高效传播和业绩的快速提升。同时,德力西项目的成功也极大地提升了索象的知名度,一些企业开始陆陆续续地选择与索象合作。
在全公司都在为索象的成绩而兴奋时,卢永峰却在思考另一个问题:营销策划属于高标准的脑力行业,因此对于员工的要求就会更加严格,所以企业要想长久发展下去,必须有一个优质的团队和科学的管理制度,因此,卢永峰在索象的团队经营理念中融入了两个元素:学校和军队,即像在学校里一样不断学习,保证人才专业质量,具备军人一样的团队形象整齐划一,能吃苦能打仗,保证员工职业纪律。2005年,正是事业如日中天的时候,卢永峰再次做出他人生中一项重要的决定:向公司提出了辞职,决定全身心地投入索象,要知道那时他就已经年薪达七位数,相对于2005年的经济环境来说,这几乎是不可思议的事情,更重要的是,那时,他才28岁。对于大多数人来说,这已经算是给人生刻下了一块完美的模子,接下来的时间只需要往这个模子里添点油加点醋,生活就可以过得有滋有味。在人生的制高点上突然转变方向是需要勇气的,放弃自己体面、高薪的工作,抛掉身上所有的光环,卢永峰决定这辈子要把索象当成自己完整的事业来做,从那以后,索象开始逐渐走上康庄大道。
2008年,索象已经成长为中国地区具有较高影响力的营销策划服务机构,同年,索象为东风汽车的营销策划案例获得了当年的汽车营销策划创新大奖,这次的成功再次把索象推向巅峰,之后,索象又连续斩获中国品牌营销策划大奖、香港设计师协会亚洲设计大奖优异奖、中国实战营销最佳案例奖等众多重量级奖项。2009年,面对新的形势,卢永峰开始思考公司服务模块升级问题,经过3年的探索,截止2012年,索象服务模块升级成功。2012年,索象成立品牌营销学院,至今,学院已聚集几十名国内顶尖的营销策划大师级人物,依托索象强大的实战营销宝贵经验,形成当今国内独一无二的营销智囊团。于此同时,索象在香港、英国伦敦设立海外机构,基本形成220
余名创作执行精英团队,截止2013年底索象已服务超过500家企业,全案策划企业多达100家,每年以50家服务案例这一数值来看,公司有望超越目前国内最大的营销策划服务机构,真正成为中国营销策划、营销咨询第一品牌。