第一篇：中央广播电视大学2010-2011第二学期国际私法试题
中央广播电视大学2010-2011学年度第二学期“开放本科”期末考试
国际私法
试题
一、单项选择题 涉外继承中，对死者的遗产不分动产和不动产，也不论财产位于何国，其继承都适用一个统一的冲突规范，从而导致适用同一准据法，这种确定涉外继承准据法的方法在国际私法上
称之为（）
A单一制B区别制C分割制D联合财产制
2侵权行为适用侵权行为地法律这条冲突规范的连接点是（）
A侵权行为B侵权行为地C侵权行为法律D适用侵权行为地法律
3最高人民法院｛关于贯彻执行【中华人民共和国民法通则】若干问题的意见（试行）｝第178条第2款规定：“人民法院审理涉外民事关系的案件时，应当依照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法”。这条规定表明，我国（）A采用反致B不采用反致C采用转致D采用循环反致 4 当事人具有两个或两个以上的国籍，其中一个是内国国籍，这种情况下国籍的确定方法是（）
A以当事人最后取得的国籍为其国籍B以当事人住所地国家的国籍为其国籍 C由法院确定当事人的国籍
D以内国国籍为其国籍 5 对商标权的取得，我国采用（）
A注册在先原则B使用在先原则C混合原则D审查在先原则 6 1985年｛国际货物销售合同法律适用公约｝适用于（）
A营业地位于不同国家的当事人之间订立的合同 B 具有不同国籍的当事人之间订立的合同
C 住所位于不同国家的当事人之间订立的合同
D 管理中心所在地位于不同国家的当事人之间订立的合同 在我国，侵权行为事实地和侵权结果发生地不一致时，由（）确定侵权行为地。
A当事人B人民法院C致害人D受害人 8 中华人民共和国公民和外国人结婚适用（）
A丈夫的本国法B妻子的本国法C夫妻双发的共同住所地法D婚姻举行地法 9 ｛死者遗产继承法律适用公约｝对反致制度的规定是（）
A排除反致、排除转致B排除反致、允许转致 C允许反致、允许转致D允许反致、排除转致
10仲裁机构对案件的管辖权来自仲裁协议和申请人的申请，当事人之间无仲裁协议或仲裁协议无效，则不得将争议提交仲裁，仲裁机构也无权受理案件，这是仲裁协议（）
A对当事人的法律效力B对仲裁机构的法律效力 C对法院的法律效力
D对执行仲裁裁决的法律效力
二、多项选择题 物之所在地法解决与物权有关的法律冲突，具体说来，物之所在地法（）
A决定物权客体的范围B运送中的物品的物权关系 C决定动产与不动产的识别与区分
D决定物权的取得、转移、变更和消灭的条件 12 识别可以基于以下（）原因产生。
A有关国家的法律对同一事实情况赋予了不同的性质 B有关国家的法律对同一事实情况划归不同的法律范畴 C与案件有关国家之间，一国法律上的概念是另一国家法律上所没有的
D受案法院法官对同一事实情况依与案件有关国家的法律作出了不同的解释 13外国法的内容通过各种途径仍不能查明，各国采用的解决方法有（）
A以法院地法代替应适用的外国法 B法院强制性要求当事人之间和解 C以权威学者的学说作为判案依据 D驳回当事人的诉讼请求或抗辩
14我国加入｛承认和执行外国仲裁裁决公约｝提出的保留有（）
A商事保留B民事保留C协议保留D互惠保留
15｛中华人民共和国民事诉讼法｝规定我国法院享有专属管辖的案件有（）
A不动产纠纷案件
B港口作业中发生纠纷的案件 C遗产继承纠纷案件
D中外合资企业合同、中外合作企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同案件
三、判断题
16国际私法的核心任务就是要解决涉外民事关系中的法律适用问题。（）1989年6月，我国某外贸进出口公司与美国一船运公司签订一份运输合同，租用美国船运公司的一条货轮将我国某外贸进出口公司从美国购买的面粉运至中国。合同规定，发生争议适用美国法律。轮船航行途中遇风暴，海水灌进船舱使货物受损。双方就损失赔偿问题协商未果，中方向广州海事法院提起诉讼。诉讼过程中美方提供若干美国司法判例请求广州海事作为划分双方权利义务的依据。在我国，判例不能作为判案依据，所以，我国法院不应把美国法院的判例作为划分当事人权利义务的依据。（）
18结果选择说是由意大利学者巴托鲁斯创立的。（）
19台湾｛涉外民事法律适用法｝第29条规定：“依本法适用当事人本国法时，如依其本国法就该法律关系须依其他法律者，应适用其他法律。如该其他法律更应适用其他法律者，亦同。”这条规定表明台湾承认转致。（）
20关于法律规避的效力，英美法系国家法学家以“欺诈使一切归于无效”理论为依据，认为法律规避属于欺诈行为，应该归于无效。（）
21船舶、飞机等运输工具虽属于特殊的物，但发生物权法律冲突时，仍要适用物之所在地法解决。（）
22调整国际航空运输的国际公约主要有1929年｛华沙公约｝、1995年｛海牙协定书｝、1961年｛瓜达拉哈拉公约｝，我国加入了｛华沙公约｝和｛海牙协定书｝（）
23美国在判定合同关系中的最密切联系因素时，采用的方法是“特征履行说”（）
24离婚案件各国多适用法院地法，其主要原因是离婚法律多为强行法，涉及一国民族习俗、伦理观念、公共秩序。（）
25外国人委托律师作为诉讼代理人参加诉讼时，可以委托法院地国家的律师，也可以委托本国律师，这是世界各国普遍采用的制度。（）
四、名词解释
26准据法
27承认与执行外国法院判决
五、简答题
28简述涉外民事关系的特征。
29简述｛联合国国际货物销售合同公约｝适用的法律依据？
30简述涉外民事案件管辖权在国际民事诉讼中的意义？
六、论述题
31论意大利法则区别说?
七、案例题
32王某是已取得美国国籍并在纽约有住所的华人，1996年2月回中国探亲期间病故于上海，未留遗嘱。王某在上海遗有一栋别墅和200万元人民币的存款，在纽约遗有一栋住房、两家商店及若干存款和汽车、珠宝等。王某在纽约没有亲属，其在上海的亲属向人民法院提出财产继承请求。
问：法院应适用什么法律审理这一案件？说明理由。
33日本某公司于1988年5月7日向日本专利机构提出“防眼疲劳镜片”发明专利申请。之后，该公司于1988年10月3日以相同的主题内容向中国专利局提出了发明专利申请，同时提出了优先权书面声明，并于1988年12月25日向中国专利局提交了第一次在日本提出专利申请的文件副本。
中国某大学光学研究所于1988年7月也成功地研制出一种用于减轻因荧屏所造成眼疲劳的镜片，这种镜片和日本某公司的镜片相比，无论在具体结构、技术处理，还是在技术效果上都是相同的。中国某大学光学研究所于1988年9月10日向中国专利局提交“保健镜片”的发明专利申请。
（注：中国、日本同是1883年｛保护工业产权巴黎公约的加入国｝）问：中国专利局应将专利权授予给谁？为什么？
中央广播电视大学2010-2011学年度第二学期“开放本科”期末考试 国际私法
试题答案
一、单项选择题
1A 2B 3B 4D 5A 6A 7B 8D 9B 10B
二、多项选择题
11.ACD12.ABC13.AD14.AD15.ABCD
三、判断题
16.对17.错18.错19.对20.错21错.22.对23.错24.对25.错
四、名词解释
26.准据法是指按照冲突规范的指定援用来确定涉外民事关系当事人具体权利义务的特定实体法。
27.承认与执行外国法院判决是两个既有联系又有区别的概念。承认外国法院判决是指一国承认外国法院判决所确认的当事人之间的权利义务及其他事项在本国境内具有同等的法律效力。执行外国法院判决是指在承认外国法院判决的基础上，依照本国的法定程序，与执行本国法院判决一样，对外国法院判决予以强制执行。
五、简答题
28.简述涉外民事关系的特征？
涉外民事关系具有以下三个法律特征：
（1）涉外性。涉外民事关系具有涉外因素，这种涉外因素可以表现为法律关系主题的一方是外国的自然人、法人或者国家、法律关系的客体位于国外、法律关系 3 的产生、变更或者消灭发生在国外。
（2）广泛性。广泛性指涉外民事关系既包括婚姻家庭关系、财产继承关系、侵权关系等一般意义上民事关系，又包括各种商事合同关系，概言之，平等主体之间发生的具有涉外因素的财产关系以及与财产相联系的人身关系均属涉外民事关系的范畴。
（3）国际性。涉外民事关系是在国际交往中产生的，在形式上通常表现为不同国家当事人之间的关系，实质上体现着国家之间的关系。涉外民事关系要服从国家的对外政策，要受国际关系的制约。
29简述｛联合国国际货物销售合同公约｝适用的法律依据。
｛联合国国际货物销售合同公约｝规定该公約在以下三种情况下适用：
（1）双方营业地分别处于两个缔约国的当事人之间订立的国际货物买卖合同适用公约，但这种适用不具有强制性，当事人可以通过明示选择某个国家的法律来完全或部分排除公约的适用。缔约国当事人在合同中可以对适用的法律依意思自治原则作出选择，如选择某国法作准据法就自动排除公约的适用。如果当事人对法律适用未作选择，则公约当然适用于他们之间订立的买卖合同。但是对国际惯例的选择，不构成对公约的排除适用。
（2）非缔约国当事人可以通过意思自治选择适用公约，但这种选择必须是明示的。（3）当事人一方营业所所在地国不是缔约国，如果国际私法规范导致适用某一缔约国的法律时，公约可以适用于他们之间订立的货物买卖合同。
30简述涉外民事案件管辖权在国际民事诉讼中的意义？
（1）涉外民事诉讼管辖权是国家司法管辖权的重要组成部分，是国家主权的体现。每一主权国家均有属地管辖权和属人管辖权。
（2）管辖权的确定是内国法院受理涉外民事案件的前提条件。（3）管辖权的确定直接关系到案件的审理结果。（4）正确确定管辖权，有利于判决的承认和执行。
六、论述题
31论意大利法则区别说？
11世纪以后，意大利不同地区之间的人员交流频繁，法律冲突现象便开始发生。这时的法律冲突表现为罗马法与城邦法、城邦法与城邦法之间的冲突。冲突如发生罗马法在与城邦的法则之间，根据“特别法优于普通法”的罗马法原则，可适用城邦的法则，但是冲突发生在不同城邦的法则之间，就没有解决法律适用问题的规则。法律冲突对各城邦之间的商业贸易是十分不利的，因而需要找出解决法律冲突的规则，这就是意大利法则区别说产生的时代背景。
意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯。14世纪，巴托鲁斯在意大利和法国的一些法学家一些早期的法则区别理论或冲突原则的基础上，提出了自己的理论。
巴托鲁斯抓住了法律的域内效力与域外效力这个法律冲突的根本点，并且把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面来进行探讨：即城邦法则能否适用于城邦内的一切人和城邦法则能否适用于城邦以外的城邦居民。巴托鲁斯解决这两个问题的方法仍然是完全借助他的先行者们把法则区分为物法、人法的学说，在他看来，所有法律无非有两大类，即人法和物法。物法，必须且只能在制定者管辖领域内适用；人法（只要不是那种“令人厌恶”的法则），则是可以随人之所至而适用于域外的。但是，在现实生活中，并无这种纯粹的物法法则和纯粹的人法法则，他便只得求助于法则词语结构的不同来进行这种区分。
巴托鲁斯方法虽悖谬可笑，巴托鲁斯的理论与方法也未完全摆脱注释学派的影响，但他已经把新兴资产阶级的文艺复兴运动所鼓吹的人文主义带入了国际私法领域。这主要表现在他 4 在过去封建主义法律适用上的绝对属地主义基础上，提出了一条法律适用上的属人主义，揭示了外国人与本国物法之间的联系，阐示了法的域内效力与域外效力问题，提出了解决法律冲突的方法，从真正意义上创立了国际私法。
八、案例题
32.此案中，适用的法律包括以下几个：
动产（即存款、汽车、珠宝和商店等）适用纽约州法律。
不动产中，上海的别墅适用中国法律，纽约的住房适用纽约州法律。
由于死者未留有遗嘱，所以本案适用法定继承。
对于涉外法定继承的法律适用，｛民法通则｝第149条规定，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。
33.中国专利局应将专利权授予日本某公司。
中国、日本两国共同参加了｛保护工业权巴黎公约｝，因此，本案中专利权授予给谁的争议应以｛保护工业产权巴黎公约｝为依据进行断定。
｛保护工业产权巴黎公约｝规定了优先权原则，发明专利申请的优先权为12个月。我国法律规定外国人在我国申请专利，只要按我国的法律规定提交了必要的文件，就享有公约规定的优先权。
中国某大学光学研究所虽然先于日本某公司在中国专利局申请专利，但这种申请行为不足以对抗公约规定的优先权，所以，该项专利权应授予日本某公司。
第二篇：中央广播电视大学2007--2008学第二学期“开放本科期末考试国际私法试题（推荐）
试卷代号：1020 中央广播电视大学2007--2008学第二学期“开放本科“期末考试国际私法试题
一、名词解释(每小题5分．共10分)1．法律域外效力2．司法协助
二、判断题(每小题1分。共10分)1．中国公民郑某(男)与中国公民王某(女)1996年在中国结婚。1998年郑某到美国留学。2000年10月，郑某在美国法院提起离婚诉讼，美国法院受理了案件，并向王某送达了传票。2001年2月，王某向中国法院提起离婚诉讼。虽然郑某已在美国法院提请离婚诉讼，美国法院已受理了案件，但是中国法院仍能受理王某的起诉。()2．国际私法渊源的最早表现形式是国际条约，迄今为止国际条约仍是国际私法最主要的渊源之一。()3．涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。涉外合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的法律。这条冲突规范是有条件的选择型冲突规范。()4．奥地利和日本两国都不接受反致和转致。()5．《中华人民共和国民法通则》第150条规定：“依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”这条规定表明我国采用公共秩序保留政策。()6．国家以自己的名义参加国际民事关系时，与自然人、法人等一般民事关系主体的法律地位是不同的。()7．无限意思自治原则的实质在于允许当事人选择任何一个国家的法律作为合同的准据法，当事人选择的法律可以与合同毫无关系。但当事人选择法律时必须满足两个条件：选择法律的意思必须合法和选择法律必须是善意的。()8．国际投资合同的法律适用，国际上的一般作法是适用接受投资国的法律。()9．对领事婚姻，我国一概不予承认。()10．外国人诉讼行为能力一般由住所法确定，诉讼权利能力一般由属人法确定。()
三、单项选择题(每小题1分。共10分。每小题只有一项答案正确。请将正确答案的序号填在括号内)1．在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同应适用的法律是()。A．投资国的法律 B．文明国家的法律
C．当事人双方约定的国家的法律 D．中华人民共和国法律 2．卡弗斯提出了()。
A．政府利益说 B．最密切联系说C．国际礼让说 D．结果选择说 3．国际私法对反致问题进行研究并逐渐形成一种制度，始于()。A．鲍富莱蒙离婚案
B．贝科克诉杰克逊侵权案 C．福果继承案 D．特鲁弗特继承案．
4．《中华人民共和国民法通则》第8条第2款规定：“本法关于公民的规定适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。”这是我国给予外国人()的规定。
A．国民待遇 B．最惠国待遇C．普遍优惠待遇 D．不歧视待遇
5．《中华人民共和国海商法》规定：船舶所有权的取得、转让和消灭，适用()。A．行为地法 B．船舶所有人国籍国法 C．船旗国法 D．船舶所在地法
6．从自然法的角度对国际私法进行研究，认为整个世界是一个共同体，存在着约束各个国家的统一法律，这一学派称之为()。
A．二元论学派 B．民族主义学派C．国际法学派 D．国内法学派 7．我国加入的国际铁路货物运输公约是()。A．《瓜达拉哈拉公约》 B_《海牙议定书》
C．《关于铁路货物运输的国际公约》D．《国际铁路货物联运协定》 8．《华沙公约》规定的承运人承担赔偿责任的责任期间是()。
A．货物交由承运人保管的整个期间 B．货物从启运地机场到到达地机场 C．货物从装上飞机到卸离飞机 D．飞机运行的整个期间 9．《死者遗产继承法律适用公约》规定了()继承制度。A．区别制 B．分割制 C．同一制 D．共同制
10．涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素，由该地域所属国法院行使管辖权，这是()A．属人管辖 B．属地管辖 C协议管辖 D．平行管辖 E．专属管辖
四、多项选择题(每小题2分，共10分，每小题至少有一项答案正确，多选或少选均不得分)1．属人法是以当事人的国籍、住所或居所为连结点的系属公式，主要解决()等方面的法律冲突。
A．物权方面的 B．行为地方面的
C．人的能力、身份、家庭财产方面的 D．财产继承方面的
2．经冲突规范援引某国法律作为涉外民事案件的准据法，而该国是一个多法域国家，存在区际法律冲突。各国一般采取()方法确定准据法，解决区际法律冲突。
A．以法院地冲突规范中的连接点确定准据法 B．按多法域国家的区际私法确定准据法 C．当事人协商确定准据法
D．法院地冲突规范专门针对多法域国家的法律适用规定了应以哪一法域的法律作为准据法
3．我国法院审理涉外民事案件，如适用的法律为外国法时，首先由法院查明外国法的内容。法院不能确定外国法的内容的，可以通过以下途径查明。()A．当事人提供
B．我国驻该国的使、领馆提供 C．该国驻我国的使、领馆提供 D．中外法学专家提供
E．与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供
4．对夫妻财产关系法律冲突，各国采用的冲突规则主要有()A．意思自治原则 B．属人法
C．最密切联系的法律 D．婚姻登记地法
5．我国法律规定司法协助的内容包括()。A．司法文书和司法外文书的送达 B．调查取证C．承认与执行外国法院封决 D．协助当事人之间进行和解
五、简答题(每小题l0分，共30分)1．简述涉外民事关系的特征。
2．简述我国涉外法定继承的法律制度。3．简述承认与执行外国法院判决的程序。
六、论述题(18分)论确定涉外民事案件管辖权的原则
七、案例题(12分)中国公民忻某与中国公民曹某1944年在中国结婚，婚后生育二女。曹某l949年去台湾，1991年加人美国籍。双方分离后，常有通讯联系。忻某l975年赴美与曹某共同生活。1984年以后，曹某每年回国一次，并购买、翻建了三套住宅。1989年，忻某与曹某在美国发生矛盾，曹某独自来中国并与一妇女同居。忻某知道这一情况后，要求曹某与同居妇女断绝关系。曹不听，反到美国法院起诉离婚并获准。1991年3月，曹某又来到中国，于8月17日与原同居妇女到宁波市民政局涉外婚姻登记处办理了婚姻登记。
1991年12月14日，忻某向宁波市中级人民法院提起诉讼，要求与曹某离婚，分割夫妻关系存续期间的共同财产，要求判令曹某支付生活费和抚养费。
问：l．宁波市中级人民法院是否能受理这一离婚案件?说明理由。2．本案应适用何国法律为准据法?说明理由。
试卷代号l020 中央广播电视大学2007m2008学第二学期“开放本科”期末考试 国际私法试题答案及评分标准(供参考)2008年7月
一、名词解释(每小题5分。共10分)1．法律域外效力是指一国法律对具有本国国籍的人，无论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束力，都发生法律效力。
2．司法协助是指根据国际条约或互惠原则，一国法院接受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为，如送达诉讼文书，传询证人，收集证据。承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决。
二、判断题(每小题1分。共10分)1．对 2．错 3．对 4．错 5．对6．错 7．对 8．对 9．错 l0．错
三、单项选择题(每小题1分，共10分。每小题只有一项答案正确．请将正确答案的序号填在括号内)1．A 2．D 3．C 4．A 5．C6．C 7．D 8．A 9．C l0：B
四、多项选择题(每小题2分。共l0分．每小题至少有一项答案正确，多选或少选均不得分)1．CD 2．ABD 3．ABCDE 4．ABC 5．ABC
五、简答题(每小题10分。共30分)1．涉外民事关系是具有涉外因素的民事关系，是国际私法的调整对象。(1分)涉外民事关系具有以下三个法律特征：
(1)涉外性。涉外民事关系具有涉外因素，这种涉外因素可以表现为法律关系主题的一方是外国的自然人、法人或者国家、法律关系的客体位于国外、法律关系的产生、变更或者消灭发生在国外。(3分)(2)广泛性。广泛性指涉外民事关系既包括婚姻家庭关系、财产继承关系、侵权关系等一般意义上民事关系，又包括各种商事合同关系，概言之，平等主体之间发生的具有涉外因素的财产关系以及与财产相联系的人身关系均属涉外民事关系的范畴。(3分)(3)国际性。涉外民事关系是在国际交往中产生的，在形式上通常表现为不同国家当事人之间的关系，实质上体现着国家之间的关系。涉外民事关系要服从国家的对外政策，要受国际关系的制约。(3分)2．《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》对涉外法定继承作了规定。(2分)《中华人民共和国继承法》第36条规定：中国公民继承在中华人民共和国境外的
遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。(3分)《中华人民共和国民法通则》对《中华人民共和国继承法》的规定进行了完善。该法第l49条规定：遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。(3分)上述法律规定表明我国在涉外法定继承方面采用区别制。(2分)3．大陆法系国家承认与执行外国法院判决采用发执行证方式，即被请求国法院根据请求国法院的请求，对外国法院判决作形式审查或实质审查，认为外国法院判决具备执行条件，便发给执行证，或作出承认的裁定，交付执行。(4分)英美国家采用诉讼式和登记式程序承认和执行外国法院判决。诉讼式是指英美国家法院不直接承认与执行外国法院判决，而是把外国法院判决视为证据，当事人要在英美国家法院重新起诉。法院对案件重新审理，如认为外国法院判决与本国法律无抵触之处，则作出一个内容与外国法院判决相同的判决，然后根据一般程序予以执行。(3分)英国除采取诉讼制度外，还采取登记制度。英国采取登记制度执行外国法院判决有一定的限制。其限制具体表现在：采用登记制度执行外国法院判决的案件仅适用于支付一定数额金钱的判决。适用范围为英国自治领地及与英国有双边协议的国家。(3分)
六、论述题Il8分)涉外民事案件管辖权是指一国依国际条约和国内立法的规定所确定的受理涉外民事案件的权限范围和对特定涉外民事案件行使审判权的资格。(2分)世界各国在确定涉外民事案件管辖权时，主要采取以下原则： 1．属人管辖原则。
属人管辖原则是指以当事人国籍为标志确定管辖权。涉外民事案件的当事人，不论是原告还是被告，也不管居住何处，当事人国籍国法院对案件享有管辖权。
采取属人管辖原则的国家主要是以法国为代表的拉丁法系国家。
各国对与人身有关的案件，特别是离婚、监护、亲子、继承等案件，原则上承认当事人本国法院享有管辖权。(4分)2．属地管辖原则 ． ．
属地管辖原则是指涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素，由该地域所属国法院行使管辖权。属地管辖原则可具体分为：
A．以住所、居所、临时所在地为联系因素确定管辖权。各国确立本国涉外民事案件管辖权，大量地、普遍地是以实体法律关系或诉讼法律关系中的地域因素为基础的。
B．以物之所在地为联系因素确定管辖权。作为确定管辖权联系因素的物有两种：一种是诉讼标的物，即诉讼当事人之间讼争的财产，一种是为被告所有但与诉讼案件无关的财产。以物之所在地为联系因素确定管辖权亦为各国普遍承认。
C．以诉讼原因发生地为联系因素确定管辖权。诉讼原因发生地主要指契约案件中的契约成立地、契约履行地，侵权案件中的侵权行为地。各国普遍承认契约纠纷案件、侵权案件由契约成立地、契约履行地、侵权行为地法院管辖。(4分)3．协议管辖原则
协议管辖原则是指双方当事人根据意思自治原则，在争议发生前或争议发生后达成协议，把他们之间的争议交由某一国法院审理。
协议管辖可分为明示协议管辖和默示协议管辖。明示协议管辖指当事人达成书面协议，将争议交由某国法院审理。默示协议管辖指当事人之间未达成书面协议，一方当事人在某国法院提起诉讼，另一方当事人参加诉讼并进行答辩，从而构成对法院管辖权的确认。
各国在承认协议管辖的同时，也规定了协议管辖的条件，这些条件主要是： A．协议管辖仅适用于合同法律关系发生的争议。
B．当事人之间的协议应是书面的，口头协议须有书面证明。
C．当事人之间的协议必须有效，必须符合有关国家的法律规定。D．协议管辖仅限于一审法院。
E．当事人协议选择的法院须是与案件有实际联系国家的法院。F．专属管辖案件当事人不得以协议予以变更。(4分)4．平行管辖原则
平行管辖原则是指一个涉外民事案件两个或两个以上国家的法院都有管辖权，原告可以选择其中一国法院起诉，由该国法院行使管辖权。(2分)5．专属管辖原则
专属管辖原则是指为维护本国公共秩序，保护本国当事人利益，一国主张某类案件只能由本国法院管辖，排除他国法院的管辖权。(2分)
七、案例题(12分)1．宁波市中级人民法院可以受理这一离婚案件。曹某在美国法院离婚并获准，曹某与忻某的婚姻关系在美国解除。美国法院的判决在中国并不自动发生法律效力，只有当事人在中国向中国法院提出承认与执行的请求，中国法院经审查，认为该判决的承认与执行不与中国的公共秩序相抵触，中国法院作出裁定，承认外国法院的判决在中国发生法律效力，该外国法院的判决才能在中国生效。曹某未在中国法院提出承认外国法院判决的申请，故该美国法院的判决在中国未发生法律效力，所以中国法院有权受理忻某提出的离婚诉讼。(8分)2．中国受理离婚诉讼案件后，应适用中国法律为准据法。依据是《中华人民共和国民法
通则》第l47条“离婚适用受理案件的法院所在地法律”。(4分)
第三篇：中央广播电视大学2010-2011学第一学期“开放本科”期末考试国际私法试题
试卷代号：1020 中央广播电视大学2010-2011学第一学期“开放本科”期末考试国际私法试题
一、单项选择题（每小题1分，共10分，每小题只有一项答案正确，请将正确答案的序号填在答题纸上）
1．外国法院作出的发生法律效力的判决，需要中华人民共和国承认执行的，当事人可以直接向中华人民共和国有管辖权的()申请。
A.最高人民法院 B．高级人民法院C．中级人民法院 D．基层人民法院 2．对特派员取证，我国()。A．允许 B．不允许
C．原则上不允许 D．立法中未作规定
3．-个人在国内有住所，在国外也有住所，其住所的确定方法是()。A.以其内国的住所为住所 B．以当事人选择的住所为住所
C．以最后取得的住所为住所 D．依最密切联系的原则确定住所
4-美国籍人约翰1998年在我国北京市购住宅一套。2000年，约翰被其所在公司派驻日本。约翰将所购住宅转让给法国人巴姆。后因付款两人发生争议在我国法院涉诉。这起案件应适用的法律是()。
A.美国法 B．法国法C．可以选择适用美国法或法国法 D．中国法
5．船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立抵押权的，适用()的法律。A.行为地法 B．法院地法
C．船旗国法 D．原船舶登记国法律
6．北京某高校学生甲与美国一高校联系到该校就读，获准。与学生甲住同一宿舍的学生乙产生嫉妒，盗用学生甲的名义给美国的学校发一函件，称不愿到该校就读。学校遂取消学生甲的入学资格。学生甲得知此事后，在中国法院提起诉讼。本案应适用的法律是()。
A．美国法律 B．中国法律
C．当事人在中国法律或美国法律之间作出选择 D．法院在中国法律或美国法律之间作出选择
7．我国法律规定，涉外合同的当事人没有选择合同应适用的法律时，合同适用()。A.合同缔结地法 B．与合同有最密切联系的法律 C．合同履行地法 D．合同自体法
8．韩国某汽车公司、日本某汽车公司、德国某汽车公司与中国某汽车公司在日本签订在中国建立合资企业的协议。协议书约定合同履行过程中发生争议适用被告方法律。该协议在履行中发生纠纷，中国某汽车公司在中国法院提起诉讼。该案应适用()法律。
A．日本 B．韩国C．德国 D．中国
9．中国公民女甲与英国公民男乙在日本登记结婚，婚后到希腊定居。婚后发生纠纷，女
甲在中国法院提起离婚诉讼。法院判定该婚姻关系是否成立的法律是()。
A.中国 B．日本C．英国 D．希腊
10.艾力1930生于泰国，在马来西亚有住所。1987年，艾力到美国定居，1998年获得美国国籍。1999年艾力来华投资。2001年3月，艾力因病在华死亡。艾力没有子女，其父母已先于艾力死亡。艾力死亡前未立遗嘱处分其遗产。艾力在华遗产应适用()法律处理。
A.中国 B．美国
C．泰国 D．马来西亚
二、多项选择题（每小题2分，共10分，每小题至少有一项答案正确．多选或少选均不得 1
分）11．意思自治原则可以适用于()。
A．合同关系 B．夫妻财产关系C．继承关系 D．管辖权确定 12.最密切联系原则可以适用于()。A.涉外侵权关系 B．夫妻财产关系 C．合同关系 D．国际民事诉讼关系
13.外国仲裁裁决的认定，各国采用了不同的标准，这些标准主要有()。A.领域标准 B．非内国标准
C．同时采用领域标准和非内国标准 D．国际标准
14.各国法律对非婚生子女的准正都作了规定，各国承认的准正方式有()。A.父母事后婚姻 B．父母对子女的认领 C．法院判决 D．非婚生子女申请 15.有关国际惯例的正确说法是()。A.在实践中反复适用，有确定的内容 B．是任意性规范而非强制性规范 C．具有强制性
D．在当事人选择适用的情况下对当事人具有强制性
三、判断题（每小题1分，共10分）16.我国不承认领事婚姻制度。()17.我国对适用外国法错误允许上诉。()18.对同一涉外民事关系，与该涉外民事案件关系相关连的国家法律规定完全相同，这种情况下不会产生法律冲突。()19.冲突规范可以直接确定当事人之间的权利与义务。()20.我国不承认国内判例和国际惯例是国际私法的渊源。()21.凯弗斯创立了本地法说。()22.对冲突规范连接点的“软化处理”的唯一方法是增加冲突规范中的连接点。()23.联邦制国家存在多法域，因而存在区际法律冲突。我国是单一制国家，因而不存在区际法律冲突。()24.法院在审理涉外民事纠纷案件中，可以不对案件进行识别。()25.反致、公共秩序保留、法律规避、外国法内容的查明是排除外国法适用的法律制度。()
四、名词解释（每小题4分，共8分）26．区际法律冲突27．仲裁协议
五、简答题（每小题8分，共24分）
28．简述反致产生的原因与条件。29．简述法人国籍确定的依据。30．简述最密切联系的原则。
六、论述题（18分）
31．论意大利法则区别说。
七、案例题（每题10分，共20分）
32.德国籍人尤塔·毛雷尔根据中德学术交流计划来到中国上海某大学任教。任教期间 与在该大学任教的中国籍女教师结婚。婚后，因双方性格不和等因素，尤塔·毛雷尔向上海市中级人民法院起诉，要求离婚。起诉后。尤塔·毛雷尔任教期满，准备回国。尤塔·毛雷尔向法院提出，委托同在该校任教的德国籍教师或委托德国驻上海领事馆领事代理诉讼。
问：外国公民、外国领事是否可以在中国法院担任本国公民的诉讼代理人？
33.1995年，中国籍公民赵耿虎与日本籍公民佐佐木智子在中国结婚，婚后在中国生 2
有一子，取名赵小虎。1998年，佐佐木智子独自回日本居住。2000年，赵耿虎以夫妻长期两地分居，感情淡漠为由，在中国法院提请离婚诉讼。佐佐木智子同意离婚。在子女监护权和抚养权问题上，双方产生争议。佐佐木智子要求将赵小虎带回日本，由她抚养，赵耿虎要求将赵小虎留在中国，由他抚养。
问：本案应适用何国法作准据法？
试卷代号：1020 中央广播电视大学2010-2011学第一学期“开放本科”期末考试
国际私法 试题答案及评分标准
（供参考）2011年1月
一、单项选择题（每小题1分，共10分，每小题只有一项答案正确，请将正确答案的序号填在答题纸上）
1．C 2．C3.A 4．D 5．D6．D 7．B 8．D 9．B 10.A
二、多项选择题（每小题2分，共10分，每小题至少有一项答案正确-多选或少选均不得分）
11.ABCD 12.ABC 13.ABC 14.ABC 15.ABD
三、判断题（每小题1分，共10分）
16.错 17.对 18.对 19.错 20.错21.错 22.错 23.错 24.错 25.对
四、名词解释（每小题4分，共8分）
26.区际法律冲突是指一国之内不同法域、不同法律制度之间产生的法律冲突。
27.仲裁协议是指双方当事人同意把他们之间将来可能发生的或已经发生的争议交付仲裁的书面协议。
五、简答题（每小题8分，共24分）
28.简述反致产生的原因与条件。反致产生的原因有两点：
(1)对同一涉外民事关系的法律调整，法院地国与同案件有关国家分别规定了不同的冲突规范，这些冲突规范的系属不同。（3分）
(2)法院把冲突规范援引适用的外国法理解为包括该外国的冲突法和实体法，而且首先适用该外国中的冲突法。（3分）
反致产生的条件是：
对同一涉外民事关系，法院地国家法律与案件有关国家法律之间存在致送关系。（2分）点，并且把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面进行探讨j城邦法则能否适用于城邦内的一切人和城邦法则能否适用于城邦外的城邦居民。（3分）他主张把法则区分为两大类，一类是关于人的身份关系和行为能力的法则，即“人法”，可以随人所至而适用于域外，就是说，这类法则具有域外效力。另一类是关于物的法，即“物法”，必须且只能在指定者管辖领域内适用。（3分）
从法则人手解决法律冲突，在方法上容易陷入不科学的境地。现实生活中，并无明确的物法法则和人法法则的划分，巴托鲁斯只得求助于法则词语结构的不同进行区分。（2分）
巴托鲁斯的方法虽然在现实中并不可行，并且也没有完全摆脱注释法学派的影响，但是他最早提出了法律具有域外效力的见解，把新兴资产阶级的文艺复兴运动的人文主义带人国际私法领域。他在过去封建主义绝对的属地主义法律适用原则基础上，提出了法律适用的属人主义原则，阐释了法律冲突产生的本质原因，揭示了法的域内效力和域外效力问题，提出 3
了解决法律冲突的方法，为适用外国法提供了理论依据，被人们誉为的国际私法的鼻祖。法则区别说的出现，标志着国际私法学的正式建立。（4分）
七、案例题（每小题10分，共20分）
32.答：在我国，中国公民可以接受委托担任诉讼代理人。我国对在我国的外国人实行国民待遇，允许外国人委托与之有同一国籍的外国人担任诉讼代理人。（4分）
外国驻华大使馆、领事馆官员，可以接受本国公民的委托，以个人名义担任诉讼代理人。（2分）根据我国参加的《维也纳领事关系公约》的规定，当作为当事人的外国人不在我国境内、或由于其他原因不能适时到我国法院出庭时，该外国的驻华领事可以在没有委托的情况下，直接以领事名义担任其代表或安排代表在我国法院出庭。（4分）
33.答：对监护权的法律适用，我国法律未作明确规定，但各国多主张适用被监护人的本国法或法院地法。赵小虎在中国出生，其父是中国公民，赵小虎具有中国国籍。本案在中国提起诉讼，法院地法是中国法，所以，监护权的归属应适用中国法。（5分）
对抚养权的法律适用，《中华人民共和国民法通则》第148条规定：“扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律”。赵小虎在中国出生，具有中国国籍，其父是中国公民，具有中国国籍，赵小虎出生后，一直在中国生活，这表明赵小虎与中国有最密切联系，本案应适用中国法律。（5分）
第四篇：中央广播电视大学2008--2009学第一学期“开放本科’’期末考试国际私法试题
试卷代号：1020 中央广播电视大学2008--2009学第一学期“开放本科’’期末考试国际私法试题
一、名词解释(每小题3分。共6分)1．司法协助 2．法律域外效力
二、填空题(每题2分。共10分)3．《中华人民共和国民法通则》第146条规定，——-------的损害赔偿，适用侵权行为地法律。
4．国际私法的渊源是指赋予国际私法规范以—----------—的法律文件的表现
形式。
5．海牙国际私法会议第一届会议是1893年在荷兰法学家阿塞尔提议下由------政府组织召开的。
6．外国人诉讼能力包括外国人的诉讼权利能力和—-------—两方面的内容。
7．“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法，异类相犯者，以法律论”。这条冲突规范出自—----------。
三、判断题(每小题1分。共10分)8．中国公民郑某(男)与中国公民王某(女)1996年在中国结婚。1998年郑某到美国
留学。2000年10月，郑某在美国法院提起离婚诉讼，美国法院受理了案件，并向
王某送达了传票。2001年2月，王某向中国法院提起离婚诉讼。虽然郑某已在美
国法院提请离婚诉讼，美国法院已受理了案件，但是中国法院仍能受理王某的起
诉。()9．国际私法渊源的最早表现形式是国际条约，迄今为止国际条约仍是国际私法最主
要的渊源之一。()10．涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外。
涉外合同当事冬没有选择的，适用与合同有最密切联系的法律。这条冲突规范
是有条件的选择型冲突规范。()11．奥地利、日本、两国都不接受反致和转致。()12．《中华人民共和国民法通则》第150条规定：“依照本章规定适用外国法律或者国
际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。”这条规定表明我国采用
公共秩序保留政策。()
13．国家以自己的名义参加国际民事关系时，与自然人、法人等一般民事关系主体的法律地位是不同的。()14．无限意思自治原则的实质在于允许当事人选择任何一个国家的法律作为合同的准据法，当事人选择的法律可以与合同毫无关系。但当事人选择法律时必须满
足两个条件：选择法律的意思必须合法和选择法律必须是善意的。()15．国际投资合同的法律适用，国际上的一般作法是适用接受投资国的法律：()16．对领事婚姻，我国一概不予承认。()17．外国人诉讼行为能力一般由住所法确定，诉讼权利能力一般由属人法确定。()
四、单项选择题(每小题1分。共10分，每小题只有一项答案正确。请
将正确答案的序号填在括号内)18．在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘
探开发自然资源合同应适用的法律是()。A．投资国的法律 B．文明国家的法律
C．当事人双方约定的国家的法律 D．中华人民共和国法律 19．卡弗斯提出了()。
A．政府利益说 ．B．最密切联系说 C．国际礼让说 D．结果选择说
20．国际私法对反致问题进行研究并逐渐形成一种制度，始于()。„ A．鲍富莱蒙离婚案 b．贝科克诉杰克逊侵权案 C．福果继承案 D．特鲁弗特继承案
21．《中华人民共和国民法通则》第8条第2款规定：“本法关于公民的规定适用于在中华人民共和国领域内的外国人、无国籍人，法律另有规定的除外。”这是我国给
予外国人()的规定。
A．国民待遇 B．最惠国待遇 C．普遍优惠待遇 D．不歧视待遇
22,．《中华人民共和国海商法》规定：船舶所有权的取得、转让和消灭，适用()。A．行为地法 B．船舶所有人国籍国法 C．船旗国法 D．船舶所在地法
23．从自然法的角度对国际私法进行研究，认为整个世界是一个共同体，存在着约束
各个国家的统一法律，这一学派称之为()。
A．二元论学派 b．民族主义学派 C．国际法学派 D．国内法学派
24．我国加入的国际铁路货物运输公约是()。A．《瓜达拉哈拉公约》 B．《海牙议定书》
C．《关于铁路货物运输的国际公约》 D．《国际铁路货物联运协定》
25．《华沙公约》规定的承运人承担赔偿责任的责任期间是()。A．货物交由承运人保管的整个期间 B．货物从启运地机场到到达地机场 C．货物从装上飞机到卸离飞机 D．飞机运行的整个期间
26．《死者遗产继承法律适用公约》规定了()继承制度。A．区别制 B．分割制 C．同一制 D。共同制
27．涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素，由该地域所属国法院行使管辖权，这 是()。
A．属人管辖 B．属地管辖 C．协议管辖 D．平行管辖
五、多项选择题(每小题2分。共10分，每小题至少有一项答案正确。
多选或少选均不得分)28．“双国籍国民待遇”中的双国籍是指()。A．出版单位的国籍 b．销售单位的国籍 C．作者的国籍 D．作品的国籍 29．提单的法律职能表现为()。
A．海上货物运输合同的凭证 b．托运人交付货物的收据 C．货物所有权的凭证 D．货物所有权转移的证明
30．船舶碰撞的法律适用，各国一般主张适用()。A．当事人国籍国法 B．碰撞发生地法 C．法院地法 D．船旗国法
31．对夫妻财产关系法律冲突，各国采用的冲突规则主要有(A．意思自治原则 B．属人法
C．最密切联系的法律 D．婚姻登记地法
32．我国法律规定司法协助的内容包括()。A．司法文书和司法外文书的送达 B．调查取证
C．承认与执行外国法院判决 D．协助当事人之间进行和解
六、简答题(每小题8分．共24分)33．简述涉外婚姻的实质要件及我国关于涉外结婚、离婚法律适用的规定。34．简述我国涉外法定继承的法律制度。35．简述承认与执行外国法院判决的程序。
七、论述题(18分)36．论确定涉外民事案件管辖权的原则。
八、案例题(12分)37．上海某大学教师李某，1988年辞职到日本留学。1990年完成学业，即将回国。
回国前夕，李某在大坂市骑车上班途中，被疾驶的小汽车撞倒，经抢救无效死亡。
李某的妻子王某以全权代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。经
协商，日本方面赔偿70多万元人民币。为遗产分配一事，王某与李某的家人发
生争执，协商未果。李某的家人以王某及王某6岁的女儿为被告，诉至上海市中
级人民法院。
问：本案应以何国法律为准据法?为什么?
试卷代号：1020 中央广播电视大学2008—2009学第一学期“开放本科’’期末考试 国际私法 试题答案及评分标准(供参考)2009年1月
一、名词解释(每小题3分，共6分)1·司法协助是指根据国际条约或互惠原则，一国法院接受另一国法院的请求，代为履行某些诉讼行为，如送达诉讼文书，传询证人，收集证据。承认和执行外国法院的判决和仲裁机构的裁决。
2·法律域外效力是指一国法律对具有本国国籍的人，无论该人位于本国境内还是位于本国境外都具有拘束力，都发生法律效力。
二、填空题(每题2分。共10分)3．侵权行为 4．法律效力 5．荷兰
6．诉讼行为能力 7．《永徽律》
三、判断题(每小题1分，共10分)8·对 9．错 l0．对 ll．错 l2．对 13．错 l4．对 l．5．对 l6．错 l7．错
四、单项选择题(每小题1分。共10分。每小题只有一项答案正确。请将正确答案的序号填在括号内)18．D l9．D 20．C 21．A 22．C 23．C 24．D 25．A 26．C 27．B
五、多项选择题(每小题2分，共10分，每小题至少有一项答案正确，多选或少选均不得分)28．CD 29．ABC 30．BCD 31．ABC 32．ABC
六、简答题(每小题8分，共24分)33．简述涉外婚姻的实质要件及我国关于涉外结婚、离婚法律适用的规定。
涉外婚姻的实质要件是指结婚必须具备的条件和结婚必须排除的条件。(1分)这些条件 包括：
(1)婚龄。结婚必须达到法定的结婚年龄。(1分)(2)当事人双方自愿。结婚是男女双方结为夫妻的法律行为，须以男女双方自愿为基础。(1分)(3)当事人之间没有血缘关系或近亲关系。现代国家均以立法的形式禁止直系血亲之间 缔结婚姻关系，对旁系血亲间的婚姻关系，各国法律也加以限制。(1分)(4)当事人双方与他人之间．没有婚姻关系。现代国家多实行一夫一妻制，要求婚姻双方与
他人之间没有婚姻关系，印度等国家除外。(1分)(5)男女两性的结合(1分)在婚姻实质方面，一些国家规定患有不应当结婚疾病的人不能结婚，有的国家禁止从事某类公务的人员不能同外国人结婚。(1分)我国法律规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻举行地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。(1分)34．简述我国涉外法定继承的法律制度。
《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国民法通则》对涉外法定继承作了规定。(2 分)《中华人民共和国继承法》第36条规定：“中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。外国人继承在中华人民共和国境内的遗产或者继承在中华人民共和国境外的中国公民的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”(2分)《中华人民共和国民法通则》对《中华人民共和国继承法》的规定进行了完善。该法第l49条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。”(2分)上述法律规定表明我国在涉外法定继承方面采用区别制。(2分)35．简述承认与执行外国法院判决的程序。
大陆法系国家承认与执行外国法院判决采用发执行证方式，即被请求国法院根据请求国 法院的请求，对外国法院判决作形式审查或实质审查，认为外国法院判决具备执行条件，便发给执行证，或作出承认的裁定，交付执行。(3分)英美国家采用诉讼式和登记式程序承认和执行外国法院判决。诉讼式是指英美国家法院 不直接承认与执行外国法院判决，而是把外国法院判决视为证据，当事人要在英美国家法院
重新起诉。法院对案件重新审理，如认为外国法院判决与本国法律无抵触之处，则作出一个内容与外国法院判决相同的判决，然后根据一般程序予以执行。(3分)英国除采取诉讼制度外，还采取登记制度。英国采取登记制度执行外国法院判决有一定 的限制。其限制具体表现在：采用登记制度执行外国法院判决的案件仅适用于支付一定数额 金钱的判决。适用范围为英国自治领地及与英国有双边协议的国家。(2分)
七、论述题(18分)36．论确定涉外民事案件管辖权的原则。
涉外民事案件管辖权是指一国依国际条约和国内立法的规定所确定的受理涉外民事案件的权限范围和对特定涉外民事案件行使审判权的资格。(2分)世界各国在确定涉外民事案件管辖权时，主要采取以下原则： 1．属人管辖原则
属人管辖原则是指以当事人国籍为标志确定管辖权。涉外民事案件的当事人，不论是原 告还是被告，也不管居住何处，当事人国籍国法院对案件享有管辖权。(2分)．
各国对与人身有关的案件，特别是离婚、监护、亲子、继承等案件，原则上承认当事人本国法院享有管辖权。(1分)2．属地管辖原则
．属地管辖原则是指涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素，由该地域所属国法院行使 管辖权。(2分)属地管辖原则可具体分为：
(1)以住所、居所、临时所在地为联系因素确定管辖权。(1分)(2)以物之所在地为联系因素确定管辖权。(1分)(3)以诉讼原因发生地为联系因素确定管辖权。(1分)3．协议管辖原则
协议管辖原则是指双方当事人根据意思自治原则，在争议发生前或争议发生后达成协议，把他们之间的争议交由某一国法院审理。(2分)协议管辖可分为明示协议管辖和默示协议管辖。明示协议管辖指当事人达成书面协议，将争议交由某国法院审理。默示协议管辖指当事人之间未达成书面协议，一方当事人在某国 法院提起诉讼，另一方当事人参加诉讼并进行答辩，从而构成对法院管辖权的确认。(2分)4．平行管辖原则
平行管辖原则是指一个涉外民事案件两个或两个以上国家的法院都有管辖权，原告可以 选择其中一国法院起诉，由该国法院行使管辖权。(2分)
5．专属管辖原则
专属管辖原则是指为维护本国公共秩序，保护本国当事人利益，一国主张某类案件只能由 本国法院管辖，排除他国法院的管辖权。(2分)
八、案例题(12分)37．本案应以日本法律为准据法。(4分)李某有两处住所。一处是位于中国的法定住所，一处是位于日本的临时住所。因李某在 日本已居住两年，日本的临时住所视为住所。李某死亡时的住所是在日本的住所。(4分)李某死亡前未留遗嘱，其继承属法定继承。根据《中华人民共和国民法通则》第149条“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律”的规定，日本法律应为本案的准据法。(4分)
第五篇：中央广播电视大学2002试题
中央广播电视大学2002——2003学第二学期“开放本科”期末考试(开卷)法学专业证据学试题 2003年7月
一、选择题(在每小题的四个备选答案中，选出正确的答案，并将序号填在括号内。多选、少选、错选均不得分。每题2分，共40分)
1．在民事诉讼中，(A)对自己提出的事实主张，有责任提供证据。A．当事人 B．被告人 C．原告 D．证人
2．在神示证据制度下，所采用的证明方式有：(ABCD)。A．神誓 B．水审 C．火审 D．决斗
3．根据诉讼证据的(C)，可以把证据分为原始证据和传来证据。A．存在 B．表现形式 C．来源 D．证明方向 4．欧洲中世纪以前盛行的证据制度是(B)。
A．纠问式 B．神示证据制度 C．法定证据制度 D．形式证据制度 5．物证只能是(D)。
A．原始证据 B．传来证据C．直接证据 D．间接证据 6．调查收集证据的主体是(CD)。
A．原告 B．被告 C．执法机关 D．律师 7．口供特指(A)中的一种法定证据类型。
A．刑事诉讼 B．民事诉讼 C．行政诉讼 D．经济诉讼 8．审查判断物证的内容有：(ABC)。
A．真实性 B．相关性 C．合法性 D．科学性
9．关于我国诉讼中的证明标准，下列陈述正确的是(D)。A．三大诉讼有着不同的证明标准
B．民事、行政诉讼具有相同的证明标准，但与刑事诉讼不同 C．民事、刑事诉讼具有相同的证明标准，但与行政诉讼不同 D．三大诉讼具有统一的证明标难
10．讯问犯罪嫌疑人、被告人的主体有(BCD)。A．证人 B．侦查人员 C．检察人员 D．审判人员
11．不能反映案件主要事实的证人证言、被害人陈述和书证是(D)。A．言词证据 B．实物证据 C．直接证据 D．间接证据 12．我国司法认知的范围有(ABCD)。
A．众所周知的事实 B．自然科学定律 C．当事人承认的事实D．生效判决确认的事实
13．生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非不能正确表达的人，不能作(A)。A．证人 B．被害人 C．被告人 D．当事人
14．可以成为被害人陈述的主体的有(ABCD)。A．自然人 B．法人 C．成年人 D．未成年人 15．下列关于证明对象的判断正确的是(C)。
A．程序法事实不属于证明对象 B．证据事实属于证明对象
C．刑事诉讼中排除违法性的事实属于证明对象 D．证明对象与实体法规范无关 16．在我国，可以提供证人证言的人员范围有(AB)。
A．与案件有利害关系的非当事人 B．目击人 C．被害人 D．侦查人员 17．鉴定结论在证据分类中属于(C)。
A．原始证据 B．直接证据 C．言词证据 D．实物证据 18．下列关于当事人承认的陈述，正确的是(BCD)。A．只能发生于诉讼过程中 B．是对不利事实的承认 C．以一定的事实主张为前提 D。必须有明确的意思表示
19．某地公安机关在侦破一起敲诈勒索案的过程中，依法收集到犯罪嫌疑人通过电话进行敲诈的录音磁带一盘，该录音带属于(BC)。
A．犯罪嫌疑人供述和辩解 B．视听资料 C．直接证据 D．间接证据 20．犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的特点有(BCD)。A．客观性 B．直接性 C．不稳定性 D．复杂性
二、问答题（每题8分，共40分）1．论述法定证据制度的主要特点。答：（1）刑讯逼供是法定证据制度的基本证明方法，是获取证据的合法方式。（2）法定证据制度的一些作法，比如防止法官专断、强调法定规则意义，维护法制统一等制度，也具有相当的合理意义；（3）法定证据制度具有等级性的特点；（4）法律预先规定了各种证据的证明力和判断规则。2．论述书证的特征和意义。答：书证的特征是：（1）表现形式及制作方法的多样性。（2）书证所记载的内容和反映的思想必须同案件互相关联。（3）书证所记载的内容和反映的思想可供人们认知和了解。书证的意义：（1）书证所记载的内容或表达的思想往往能直接证明有关的案件事实；（2）与其他证据相比，其证明力更强，证明作用发挥得更充分。（3）书证是以一定的物质资料作为载体，将一定的内容或思想固定下来，同时，书证的形成通常是在案件或纠纷发生之前。3．论述证人的资格条件。答：（1）凡是知道案件情况并有作证能力的人，都可以作为证人。（2）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。（3）证人只能是当事人以外的知道案件情况的人。（4）由于证人是以知道案件情况为特征的，具有不可代替性。（5）证人只能是公民个人，法人和非法人团体不具有证人资格。（6）刑事诉讼中的见证人，应视为特殊的证人。4．论述“三大”诉讼证明的差异。答：（1）证明责任的分配不同。（2）证据的种类有所不同。（3）证明标准的法律规定不尽相同。（4）证明对象不同。（5）证明的程序规则不同。5．论述犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的概念、意义。
答：是指犯罪嫌疑人、被告人就有关案件情况向侦查人员、检察人员和审判人员所作的陈述，即通常所说的口供。犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解对案件事实的认定的着重要的意义：（1）确定侦查范围；（2）犯罪嫌疑人的辩护和辩解意见，可以起到兼听则明的作用；（3）犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解，对查明案件事实也有一定的作用。（4）犯罪嫌疑人、被告人的检举揭发，有利于公安、司法人员发现新的情况和线索，查破案件，使隐藏很深的犯罪分子受到应有的惩罚。
三、案例分析(20分)某市居民张三在本市永久商亭购买一箱啤酒招待朋友。在开启第三瓶啤酒时，该啤酒瓶突然爆炸，玻璃碎片当场将张三的眼睛严重击伤，其朋友李
四、王五及其子张小三的脸部也受了伤。张的家人赶快将他们送往医院治疗，并迅速到出售啤酒的永久副食商亭交涉。张三因伤住院半个月，花费5000多元医疗费，其朋友李
四、王
五、其子张小三也各花费了数十元至上百元不等，一个月后，张三到人民法院起诉，要求侵权者赔偿所有损失。
问：(1)民事诉讼中的证明对象有哪些?(2)在本案中，张三需要证明哪些事实? 答：（1）民事诉讼中证明对象由以下几个方面构成：A民事法律关系发生、变更和消灭的事实。B民事争议发生过程的事实。C当事人主张的民事诉讼程序事实。D有关外国的法律法规的事实。
（2）在本案中，原告张三应举证证明的事实有：A发生爆炸的啤酒是在永久商亭购买的事实；B啤酒瓶发生爆炸，并炸伤张
三、李
四、王
五、张小三的事实；C张三等人治伤花费了医疗费5000余元的事实。
试卷代号：1017 中央广播电视大学2003—2004学第一学期“开放本科”期末考试(开)法学专业证据学试题 2004年1月
一、选择题(在每小题的四个备选答案中，选出正确的答案，并将序号填在括号内。多选、少选、错选均不得分。每题2分，共40分)1．直接证据与间接证据的区分根据是(C)。
A.证据的来源 B．证据的表现形式 C.证据与主要事实的关系 D．证据的作用 2．下列属于法定证据种类的有(BD)。A．人证 B．物证 C.反证 D．书证 3．我国行政诉讼中的证明标准是(C)。
A．优势证据 B‘排除合理怀疑 C.案件事实清楚，证据确实充分 D．合理根据 4．当事人陈述是我国(BC)中的法定证据种类。
A．刑事诉讼 B．民事诉讼 C行政诉讼 D．三大诉讼 5．能够单独、直接地证明案件主要事实的是(C)。A．原始证据 B.传来证据C.直接证据 D．间接证据 6，行政诉讼中的证明对象包括(C)。
A．犯罪构成要件事实 B．量刑情节事实 C.程序法事实 D.证据事实 7．被告人口供在证据分类中是(BC)。
A.间接证据 B．直接证据 C.人的陈述 D．广义物证 8．在我国现行立法中的证明标准有(D)种。· A.四 B．三 C.二 D.一 9．行政诉讼案件中的证明责任应当由(B)承担。A.原告 B.被告 C.法官 D．证人
10．司法认知的范围应当包括(ABCD)。
A．公众周知的事实 B.裁判上显著的事实 C.职务上已知的事实 D．生效裁判 11.决斗属于(A)证据制度的内容。
A．神示 B．形式 C.法定 D．自由心证 12.诉讼证据的基本特征有(ABC)。
A.客观性 B．关联性 C.合法性 D.可靠性
13．根据证据的来源，可以把证据分为(C)与传来证据。A.直接证据 B．间接证据 C.原始证据 D．实物证据
14．下列属于犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的有(BCD)。A.原告陈述 B．被告人攀供 C.犯罪嫌疑人狡辩 D．被告认罪 15．证据保全采取的方式有(AC)。
A．依职权 B．自行采取 C.依申请 D.被动采取 16．在民事诉讼中，鉴定人产生的方式有(ACD)。
A.当事人选任 B．自我推荐 C.司法机关指派 D.司法机关聘请 17．下列属于程序法事实的有(BD)。
A．情节事实 B．回避的事实 C.正当防卫的事实 D.管辖的事实 18．视听资料在哪些诉讼中属于法定证据种类?(ABCD)A.民事诉讼 B，刑事诉讼 C.行政诉讼 D．经济诉讼 19．刑事自诉讼案件中承担证明责任的主体是(A)。A.自诉人 B．被告人 C.人民检察院 D．人民法院 20．证明的构成环节有(ABD)。
A.证明标准 B．证明责任 C.证据 D.证明主体
二、问答题(每题8分，共40分)1．试论证据在诉讼中的重要意义。
答：证据是诉讼的基础和核心，证据在诉讼中具有重要的意义：(1)证据是公安、司法机关进行立案、侦查、起诉和审判，以及定罪判刑和正确认定案件事实的基础。(2)在刑事诉讼中，证据是揭露、证实犯罪的重要手段。(3)在民事和行政诉讼中，双方当事人权利、义务关系发生争议时，证据是解决发生争议案件的事实基础。此外，证据是对公众进行法制教育的工具。2．论述被害人陈述的审查和判断。
答：(1)审查被害人陈述的来源及其形成的过程。(2)审查被害人陈述的内容是否符合情理，同案件有无关联性。(3)审查被害人与犯罪嫌疑人、被告人的关系。(4)审查被害人的作证能力与品格。(5)综合全案证据审查被害人陈述与其他证据有无矛盾。
3．简述间接证据证明力的特点。
答：间接证据的特点有：一是间接证据的依赖性。二是间接证据的关联性。三是间接证据与直接证据相比，其证明过程复杂，必须有一个判断和推理过程。四是间接证据的排他性。4，推定的主要特征有哪些? 答：(1)推定是法律所直接认可或间接认可的证明案件事实的一种特殊规则。(2)推定应允许当事人提出反证推翻，因而与证明责任紧密相连。(3)推定—既可以依法律规定进行，又可以按经验规则进行。(4)推定既须有前提事实，又须有推断事实。(5)不同的推定具；有不同—的法律效力。5．试论证据规则的功能。
答：(1)查明案件事实真相的功能。(2)侧重保护其他社会价值的功能。(3)兼
有发现真实和保护人权的功能。(4)追求诉讼效率的功能。
三、案例分析(20分)某县公安机关接到举报，某国有公司总经理王某有贪污行为。公安机关接到举报后，因本案不属公安机关管辖，将举报信移送到了县人民检察院。县检察院经过调查取证，未能查实王某的贪污行为，但是，在调查过程中，发现王某的个人生活支出明显高于其收入，于是+县检察院以“巨额财产来源不明罪”对王某提起公诉。
问：根据刑事诉讼中；正明责任承担的原理，说明本案中证明责任的承担。
答：(1)在刑事案件中，刑事诉讼的证明责任由检察机关承担；在自诉案件中，由自诉人承担证明责任。同时，在公诉案件中公安机关也承担一定的证明责任，这种证明责任，主要涉及有关的程序法事实。人民法院不负有证明责任。犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任，也就是没有提出证据证明自己无罪的义务，不能因为犯罪嫌疑人、被告人不能证明自己无罪便据此得出犯罪嫌疑人、被告人有罪的结论。作为犯罪嫌疑人、被告人负证明责任的例外，是涉及“巨额财产来源不明罪”的案件。
(2)在本案中，首先应当承担证明．责任的仍然是控诉方，即县检察院，当控诉方收集到足够的证据证明国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入且差额巨大时，证明责任便转移到犯罪嫌疑人或者被告人即王某身上，若王某不能说明或证明，差额部分即以非法所得论。试卷代号：101 7 中央广播电视大学2003—2004学第二学期“开放本科”期末考试(开)法学专业证据学试题 2004年7月
一、选择题(每小题2分，共40分，每小题至少有一项答案正确。请将 正确答案的序号填在括号内)1．水审、火审主要存在于(D)之下。
A．自由心证证据制度 B．法定证据制度 C．形式证据制度 D．神示证据制度 2．下列属于证据法调整范围的有(ABD)。
A．证明对象 B．证明标准 C．犯罪的概念 D．推定 3．我国民事诉讼中的证明标准是(C)。
A．优势证据 B．排除合理怀疑 C．案件事实清楚，证据确实充分 D．合理根据 4．欧洲中世纪盛行的证据制度是(CD)。
A．纠问式 B．弹劾式 C．法定证据制度 D．形式证据制度
5．从证据分类上说，凡是证明被告人有罪并应从重处罚的证据，都是(BC)。A．原始证据 B．有罪证据 C．直接证据 D．间接证据 6．我国古代刑讯的施用对象是(BCD)。A．法官 B．被告人 C．控告人 D．证人
7．下列诉讼法律关系主体中，不存在回避问题的有(D)。A．翻译人 B．鉴定人 C．书记员 D．证人 8．属于刑事诉讼中证明对象的有(ABD)。
A．排除违法性的事实 B．量刑情节 C．证据事实 D．程序事实 9．口供的收集方法主要是(D)。A．鉴定 B．检验 C辨认 D．讯问
10．我国法律规定的证据种类有(ACD)。A．物证 B．人证 C．书证 D．视听资料 ．
11．对被告人的口供不能轻信，但经过查证属实以后，(A)成为定案的根据。A．可以 B．一律不能 C．有的能有的不能 D．一般不能 12．诉讼证据的基本特征有(ABC)。
A．客观性 B．关联性 C．合法性 D．可靠性
13．根据证据的来源，可以把证据分为(C)与传来证据。A．直接证据 B．间接证据 C．原始证据 D．实物证据 14．当事人的陈述包括(AD)。
A．原告陈述 B．被害人陈述 C．犯罪嫌疑人供述 D．被告陈述
15．不能反映案件主要事实的证人证言、被害人陈述和书证是(B)。A．直接证据C．原始证据B．间接证据D．实物证据 16．在诉讼中，鉴定人产生的方式有(ACD)。
A．当事人选任 B．自我推荐 C．司法机关指派 D．司法机关聘请
17．生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作(D A．被告 B．原告 C．被害人 D．证人
18．视听资料同时具有下列哪些证据的部分特征?(ABCD)A．证人证言 B．当事人陈述 C．物证 D．书证 19．刑事自诉案件中承担证明责任的主体是(A)。A．自诉人 B．被告人 C．人民检察院 D．人民法院 20．在刑事诉讼中，常见的直接证据主要有(ABC)。
A．被害人陈述 B．被告人供述和辩解 C．现场目击者的证言 D．现场提取的脚印
二、问答题(每题4分，共20分)1．在学理上，证据有哪些分类? 答：根据诉讼证据与当事人所主张的事实的关系，可将诉讼证据分为本证与反证；根据诉讼证据是否能单独直接证明案件主要事实，可将诉讼证据分为直接证据和间接证据；根据诉讼证据的来源，可将诉讼证据分为原始证据与传来证据。2．简述证明对象的特征。
答：证明对象是与当事人的事实主张相联系的概念；证明对象与证明责任密切联系在一起；证明对象是与实体法律规范相联系的概念；证明对象是指有必要提供证据加以证明的事实。
3．简述证人证言的特征。答：证人证言是由知晓案件有关情况的人所陈述的内容；是证人陈述的与案件情况有关的内容；应当是证人就案件有关情况向承办案件的审判人员所作的陈述。4．试述证据的特点。
答：证据具有三性，即客观性、关联性和合法性。5．论述刑事诉讼中证明责任的承担。
答：(1)检察机关承担证明责任；(2)公安机关也承担一定的证明责任；(3)人民法院不负有证明责任；(4)自诉人负有证明责任；(5)犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任；(6)例外是涉及”巨额财产来源不明罪”的案件；(7)犯罪嫌疑人、被告人在以下两种情况下要负证明责任：自诉案件中提出反诉的情况和对于一些程序法事实。
三、案例分析(40分)1．(15分)在陈甲诉李乙借款纠纷一案中，有以下几种证据：
①陈甲出具的由李乙签名的借条一张。该借条内容为：今借陈甲人民币3000元整，一个月以内返还。1999年3月20。
②李乙的同事乔丙的证言。乔丙证明，他在1999年3月21日听李乙说，李乙向陈甲借了3000元钱，准备到外地旅游时用。
③李乙向受诉人民法院所作的陈述。李乙说：“我在1999年3月20日向陈甲借了3000元钱，但我在5月份就还给他了，当时我向他要借条，他说借条丢了。他给我写了一张收条，但收条我现在找不着了。”
④李乙的朋友张丁向受诉人民法院提出的证言：李乙在1999年3月底与张丁到五台山旅游时向张丁说，这次出来玩的钱是向别人借的。
在上述证据中，请指出哪些是原始证据?哪些是传来证据?哪些是言词证据?哪些是实物证据?哪些是直接证据?哪些是间接证据?对当事人陈甲的关于李乙向其借款的主张来说，哪些是本证?哪些是反证? 答：本案的
原始证据有：陈甲出具的借条、当事人李乙向人民法院的陈述； 传来证据有：乔丙的证言、张丁的证言；
言词证据有：乔丙的证言、李乙的陈述、张丁的证言； 实物证据有；陈甲出具的借条；
直接证据有：陈甲出具的借条、乔丙的证言、李乙的证言； 间接证据有：张丁的证言；
本证有：陈甲出具的借条、乔丙的证言、李乙的陈述、张丁的证言； 反证：无。
2．(25分)；8000年4月22日，海口某公司财务科保险柜内所藏的20万元人民币现金被盗。其中有100张钞票是连在一起的。被盗前，这100张钞票中还有43张是从不同的每扎100张的钞票扎中取出来的。侦查人员发现保险柜并没有任何的损伤和撬过的痕迹，仅仅在保险柜的侧面发现了一个完整的指纹。经过鉴定机构的鉴定，该指纹与犯罪嫌疑人黄某某的左手中指指纹相同。侦查人员在侦查中进一步发现：黄某某过去曾经因为盗窃而被判除3年有期徒刑，半年前刚好刑满释放；黄某某现为该公司临时工，案发前曾经到财务科领取过工资，并在保险柜前抽过烟；当天上午，黄某某曾经到商场购买物品若干，其中用于付款的钞票中有3张百元的连号票，号码正好在失窃的l00张钞票的号码范围内；证人何某某、李某某证明在案发的当天黄某某曾经到过公司。根据上述事实，公安机关拘留了黄某某，但黄某某拒绝承认犯罪。请你根据所学回答，能否依据上述证据认定黄某某盗窃20万元的犯罪行为成立? 答：根据刑事诉讼法的规定，对定罪量刑的依据是事实清楚、证据确实充分。总的来看，本案的证据尚未达到认定黄某某有罪的程度，使能认定黄某某是盗窃公司20元的犯罪分子。具体而言：
首先，本案中侦查人员查明，黄某某曾经在三年前因盗窃罪被判处3年有期徒刑的证据和事实，与本案没有关联性，只能说明黄某某有前科，不能对黄某某是否盗窃公司的20万元产生证明作用。
其次，黄某某在购买物品时所使用的3张连号钞票，并不能说明，这3张就是失窃的钞票。而且，尽管有两个证人证明黄某某在案发当天到过公司，但并不能说明黄某某就是到财务科进行盗窃。
最后，虽然在保险柜的侧面发现了黄某某的指纹，但这个指纹既可能是黄某某在作案时留下的，也可能是黄某某在几天前领取工资时接触到保险柜时留下的。
因此，总的来讲，本案的证据尚不能得出黄某某就是犯罪人的唯一的结论，即不能仅仅依据本案现有的证据认定黄某某实施了盗窃行为。中央电大《证据学》2005年1月试题
一、选择题（每题2分，共40分。每题至少一个答案）
1、合法的刑讯逼供主要存在于（B）之下。
A自由心证证据制度B法定证据制度C形式证据制度D神示证据制度
2、下列不属于证据法调整范围的有（C）。A证明对象B证明标准C犯罪的概念D推定
3、根据诉讼证据的（C），可以把证据分为原始证据和传来证据。A存在B表现形式C来源D证明方向
4、被害人陈述是我国（A）中的法定证据种类。A刑事诉讼B民事诉讼C行政诉讼D三大诉讼
5、书证可能是（ABCD）。
A原始证据B传来证据C直接证据D间接证据
6、审查判断证据的主体包括（CD）。A原告B被告C公安机关D审判机关
7、当事人陈述特指（BC）中的一种法定证据类型。A刑事诉讼B民事诉讼C行政诉讼D经济诉讼
8、审查、判断物证的内容有（ABC）。A真实性B相关性C合法性D科学性
9、关于我国诉讼中的证明标准，下列陈述正确的是（D）。
A三大诉讼有着不同的证明标准B民事、行政诉讼具有相同的证明标准，但与刑事诉讼不同C民事、刑事诉讼具有相同的证明标准，但与行政诉讼不同D三大诉讼具有统一的证明标准
10、司法认知的范围应当包括（ABCD）。A公众周知的事实B裁判上显著的事实C职务上已知的事实D生效裁判
11、决斗属于（A）证据制度的内容。A神示B形式C 法定D自由心证
12、诉讼证据的基本特征有（ABC）。A客观性B关联性C合法性D可靠性
13、根据证据的来源，可以把证据分为（C）。A直接证据B间接证据C原始证据D实物证据
14、下列属于犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解的有（BCD）。A原告陈述B被告人攀供C犯罪嫌疑人狡辩D被告认罪
15、证据保全采取的方式有（AC）。
A依职权B自行采取C依申请D被动采取
16、在民事诉讼中，鉴定人产生的方式有（ACD）。
A当事人选任B自我推荐C司法机关指派D司法机关聘请
17、下列属于程序法事实的有（BD）。
A情节事实B回避的事实C正当防卫的事实D管辖的事实
18、视听资料在哪些诉讼中属于法定证据种类？（ABCD）。A民事诉讼B刑事诉讼C行政诉讼D经济诉讼
19、刑事自诉案件中承担证明责任的主体是（A）。A自诉人B被告人C人民检察院D人民法院 20、证明的构成环节有（ABD）。
A证明标准B证明责任C证据D证明主体
二、问答题（每题4分，共20分）1．试论证据在诉讼中的重要意义。
答：证据是诉讼的基础和核心，证据在诉讼中具有重要的意义：(1)证据是公安、司法机关进行立案、侦查、起诉和审判，以及定罪判刑和正确认定案件事实的基础。(2)在刑事诉讼中，证据是揭露、证实犯罪的重要手段。(3)在民事和行政诉讼中，双方当事人权利、义务关系发生争议时，证据是解决发生争议案件的事实基础。此外，证据是对公众进行法制教育的工具。2．论述被害人陈述的审查和判断。
答：(1)审查被害人陈述的来源及其形成的过程。(2)审查被害人陈述的内容是否符合情理，同案件有无关联性。(3)审查被害人与犯罪嫌疑人、被告人的关系。（4)审查被害人的作证能力与品格。(5)综合全案证据审查被害人陈述与其他证据有无矛盾。
3．简述间接证据证明力的特点。
答：间接证据的特点有：一是间接证据的依赖性。二是间接证据的关联性。
三是间接证据与直接证据相比，其证明过程复杂，必须有一个判断和推理过程。四是间接证据的排他性。
4，推定的主要特征有哪些? 答：(1)推定是法律所直接认可或间接认可的证明案件事实的一种特殊规则。(2)推定应允许当事人提出反证推翻，因而与证明责任紧密相连。(3)推定—既可以依法律规定进行，又可以按经验规则进行。(4)推定既须有前提事实，又须有推断事实。(5)不同的推定具；有不同—的法律效力。5．试论证据规则的功能。
答：(1)查明案件事实真相的功能。(2)侧重保护其他社会价值的功能。(3)兼
有发现真实和保护人权的功能。(4)追求诉讼效率的功能。
三、案例分析（40分）
1、（15分）某县公安机关接到举报，某国有公司总经理王某有贪污行为。公安机关接到举报后，因本案不属公安机关管辖，将举报信移送到了县人民检察院。县检察院经调查取证，未能证实王某的贪污行为，但是在调查过程中，发现王某的个人生活支出明显高于其收入，于是，县检察院以“巨额财产来源不明罪”对王某提起公诉。问：根据刑事诉讼中证明责任承担的原理，说明本案中证明责任的承担。
答：(1)在刑事案件中，刑事诉讼的证明责任由检察机关承担；在自诉案件中，由自诉人承担证明责任。同时，在公诉案件中公安机关也承担一定的证明责任，这种证明责任，主要涉及有关的程序法事实。人民法院不负有证明责任。犯罪嫌疑人、被告人一般不承担证明责任，也就是没有提出证据证明自己无罪的义务，不能因为犯罪嫌疑人、被告人不能证明自己无罪便据此得出犯罪嫌疑人、被告人有罪的结论。作为犯罪嫌疑人、被告人负证明责任的例外，是涉及“巨额财产来源不明罪”的案件。
(2)在本案中，首先应当承担证明．责任的仍然是控诉方，即县检察院，当控诉方收集到足够的证据证明国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入且差额巨大时，证明责任便转移到犯罪嫌疑人或者被告人即王某身上，若王某不能说明或证明，差额部分即以非法所得论。
2、（25分）原告许某某于1998年5月19日上午骑三轮车去天地商店，将12380元装在一红色女式提包内，放在车上。许某某骑车至商店后，发现提包丢失，便返回顺路寻找。期间，邻人赵某某告知原告，他看见本案被告王某某的5岁儿子王某拣到一红色女式提包。原告多次找王某某讨要丢失的提包，并答应可以给几千元酬谢，但是王某某拒不交还其儿子王某拣到原告丢失的提包。在这之后原告又一次向被告讨要提包并将对话偷偷录了音。庭审中，原告出示了这盒录音带，并有证人赵某某出庭作证称：“我是王某某的西邻居。5月19日上午7时许，我正在抹墙，听到王某某的儿子王某喊：爸爸，我拣到一兜子钱，这时，我爬在墙头上看到王某拎着一个红色女式提包。”另外，原告还当庭出示了证人杨某某的证言：“5月19日早上，我在光明胡同王某某家附近，看到一个小孩喊：爸爸，我拣到一兜子钱。说着，跑进王某某院子里。装钱的包是红色女式提包。”王某某对上述证人的证言未提出不同意见。法院最后判令被告将所拣提包返还原告。
根据本案的情况，请说明录音资料的效力如何？
录音资料是视听资料的一种，它是以录音带所记录储存的声音信息来证明案件事实的证
本案最终判令原告胜诉并不取决于录音资料中被告对见到提包一事的陈述，而是因 为被告对原告提供的两个证人证言的认可。本案中，录音资料的可采性是我们要讨论的问题。
证据的“三性”中，第三个特性为合法性，只有合法取得的证据才有可能具有证据效力，为法院所采信。在法定的七种证据种类中，由于视听资料的特殊性(易被删改、变造)，最高人民法院曾就视听资料的合法性问题作出过批复。
1995年，最高人民法院在《关于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料不能作为证据使用的批复》(以下简称《批复》)中规定： “证据的取得必须合法，只有经过合法途径取得的证据才能作为定案的依据。未经对方当事人同意私自录制其谈话，系不合法行为，以这种子段取得的录音资料，不能作为证据使用。” 这就明确了录音资料的可采性标准，只要是未经对方同意的录音资料就不具有合法性，不得作为证据采信。本案中，原告提供的录音资料是在被告不知情的情况下录制的，不符合最高人民法院的《批复》的规定，也就不能采信。然而，《批复》的这一规定过分地限制了录音资料的使用，不利于保护当事人的合法权益，也不利于解决社会上普遍存在的各种经济纠纷，不能体现法律的正义
：因此，最高人民法院在2002年4月1日生效的《关于民事诉讼证据的若干规定》中，对此批复作了修订，其第68条规定：
“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。”这一规定与《批复》相比，就放宽了录音资料的适用条件。只要证据不是以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的，就有可能成为定案的依据。这一规定适用于录音资料就意味着未经对方当事人同意录制的录音资料，只要不侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定，就可以作为定案的依据。
点击咨询 