浅析《合同法》与《销售公约》关于“实质性变更”规定的异同

第一篇：浅析《合同法》与《销售公约》关于“实质性变更”规定的异同

浅析《合同法》与《销售公约》关于“实质性变更”规定的异同

区分我国《合同法》与《联合国国际货物销售合同公约》（下称《公约》）关于承诺的“实质性变更”的规定的差异，对贸易实践有着重要的意义。《合同法》较《公约》的差别主要是：无“添加”行为的规定、义务限定范围不仅限于交货和付款、增列“履行方式”等。

关键词：合同法、销售公约、承诺、实质性变更、我国的《合同法》于1999年10月1日开始实施。这部《合同法》较以往三部合同法有许多重大的改进，其中最为重要的是，对于合同成立作出了细致、明确的规定。然而在国际上，相似的规定却可以追溯到1980年的《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称“销售公约”或“公约”）。

我国是《公约》的缔约国。根据我国《民法通则》的规定，“我国缔结或参加的国际条约同我国的民事法律有不同规定的，适用国际条约。”因此，对于从事国际贸易商事活动或法律活动的人士来说，掌握《合同法》与《公约》的规定，明晰其间的差异，是非常重要的。这里作者仅就合同成立部分关于承诺的“实质性变更”的规定，作些粗浅的评论，以抛砖引玉，引起相关人士的重视。

从《合同法》与《公约》的规定来看，合同成立要经过要约（2）和承诺（3）两个基本步骤来完成。有效承诺一经送达，合同即告成立，一般情况下，双方当事人的权利义务即发生效力。然而，有时对于要约条件，受要约人不一定会全盘接受，或许会做些细枝末节的添加；或许会是大刀阔斧的修改。不同的做法，有着截然不同的法律后果。《合同法》和《公约》都将承诺对要约的变更区分为实质性变更和非实质性变更。非实质性变更的承诺一经送达，合同即告成立；实质性变更的承诺则被视为是一项新的要约，即使送达原要约人，仍不能使合同成立，必须得到原要约人对此实质性变更接受时，合同才成立。因而，明了实质性变更的范围及国内外对此规定的差异，有着至关重要的意义。

《合同法》第三十条规定“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

《公约》第十九条第三款规定“有关货物的价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发价的条件。”

（一）两者差异之处

1、《公约》认为除“修改”这一行为外，“添加”上述方面的内容也构成实质性变更，但《合同法》中却未对“添加”这一行为作出规定。可见，这是我国《合同法》立法中的一个漏洞。由此，在国际货物销售合同订立过程中，添加了即使是一个次要的条件或其细节，只要是在第十九条三款中提到的，均导致合同不能成立，而只是新要约；但在国内货物销售合同订结过程中，添加了即使是一个主要的条件，仍不能认为承诺无效，合同仍将成立。

2、《合同法》中规定“标的”变更为实质性变更，而《公约》中未提及。虽然“标的一致或不变”应为公认的订约基础，但《合同法》中专门提出“标的”一节，可见此规定在立法上是颇为严谨的。

3、《合同法》中以“履行期限、履行地点”代替《公约》中的“付款、交货地点和时间”，从更广泛的范围上，限制双方当事人的义务及责任的变更，而不仅限于交货或付款义务。在销售合同关系下，卖方除了交货外，还有移交与货物有关的单证、转移货物的所有权等义务；买方除了付款外，还负有保障合同履行的前期准备等义务。这些义务虽非主要的，但也是非常重要的。关于这些义务履行时间、地点的修改或添加，《公约》不认为是实质性变更，而《合同法》却认为是实质性变更。这是一项非常重大的差异。

4、《合同法》比《公约》增列“履行方式的修改”为实质性变更。因而，如果付款方式由要约中的“一次结清”改为承诺中的“分批付款”；运输方式由“海运”改为“空运”；交货方式由“一次交货”改为“分批交货”；结算方式由“信用证结算”改为“汇付”……凡此种种，《公约》均认为承诺有效，而按《合同法》则将是一个新的要约。可见《合同法》比《公约》的限制领域要广泛得多。

5、《合同法》中的“价款或报酬”代替《公约》中的“价格”一词，是因其适用标的范围不同。《公约》仅适用于有限的特定的货物销售；《合同法》不仅适用于货物销售，也适用于劳务或服务的提供。因而，《合同法》提及“报酬”。

6、《合同法》以“违约责任”代替《公约》中的“一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围”，限定的范围更广泛。因违约责任除赔偿损失外，还有继续履行、解除合同且归还原物等义务。

（二）两者共同之处

《合同法》与《公约》都规定关于“货物的数量、质量、解决争议的方法及其他条件”的变更为实质性变更。因这些条件为基础条件（“其他”是补充条件，为体现立法的严谨性）。

上述是作者的一点认识，两者内涵上的巨大差异，并不局限于作者在文中提及的范例。望对相关人士有一点启发，能成竹于胸、运筹帷幄，结合自身实际情况，作出有效承诺，使合同成立；或对要约作出利于己方的实质性修改，以等对方答复。切勿因对国内外法律规定不熟悉，而有误解，作出错误决策，坐以待“失”。

第二篇：合同法与国际货物买卖合同公约的区别

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合同法与公约在买卖货物上的区别

国际货物买卖合同公约是由联合国国际贸易法委员制定，并且由76个国 签署的文件。但是由于其跨越了国家的范围，并不能使某个国家机器对其产生晓丽，所以它是以个惯例性质的条文或协议，并不是一个法律。如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律的除外。并且只同意《公约》适用于缔约国的当事人之间签订的合同。在独立存在的情况下，它并没有法律效力，签署国范围内的当事双方，可以在合同中明确规定不适用该公约，除非另有协议表示受其约束。或者双方当事人默示地同意。而中国合同法是一部中国国内的成文法律，它对国内产生的所有合同都有约束和法律效力。不论合同中有没有注明是否适用，都视为强制约束，具有明显的强制力和约束力。

根据对比中国合同法第九章买卖合同分则和国际货物买卖合同公约，可以找到以下的不同之处：

一、标的物

中国的合同法中规定的买卖货物，既包括实体的货物，也包括服务。而国际货物买卖合同公约第三条规定：“本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其它服务的合同。”

二、合同的形式

公约中第十一条明确规定：销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其它条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。合同法第九章第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十一条： 书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。

通过对比，我们可以发现细节，公约中接受人证的证明方法。而合同法中并不包括人证，仅有书面和口头等方式，并且两者对于书面的规定也有所不同，公约中的书面仅仅指电报和电传。“第十三条，为本公约的目的，“书面”包括电报和电传。”而我国合同法显然包括更多的内容。

三、约束的程度

公约中第二十五条：一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。

其中提到，重视调查违反合同的原因，并且对确实可能发生的原因给予一定的赦免，而合同法是非常依照于条文的，违反合同就是违反合同。没有太多可以变通的空间。

四、货物的检验

此方面的对比也恰恰能体现上一条的结果。在公约中规定第三十八条：（1）买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。

而相比中国合同法第一百五十七条：买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。

可以看出，合同法关于检验货物给出的是相对紧缚的约束，并不考虑实际的情况，当然，合同法也给了双方商定检验时间的权利。但是，一旦超出此商定的时间而没有另行协议补充，将视为违约。至于公约的规定，可能就需要更多的实际调查了。

五、对第三人的规定

合同法买卖合同分则第一百五十条：出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。

第一百五十一条：买受人订立合同时知道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利的，出卖人不承担本法第一百五十条规定的义务。

公约第四十一条：卖方所交付的货物，必须是第三方不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下。

对比可以看到，合同法中对于第三人的规定买受人知道即视为同意，也就是说，出卖人只需告知买受人情况，就能不必保证第三人会不会对标的物宣张权利，合同照常进行。而公约中规定，这项内容必须通过买受人的同意，否则，本合同进行不下去。

六、对违约与合同解除的界定

中国合同法中规定：第一百六十五条 标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物分离使标的物的价值显受损害的，当事人可以就数物解除合同。

第一百六十四条 因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物。

第一百六十六条 出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除。

出卖人不交付其中一批标的物或者交付不符合约定，致使今后其他各批标的物的交付不能实现合同目的的，买受人可以就该批以及今后其他各批标的物解除。买受人如果就其中一批标的物解除，该批标的物与其他各批标的物相互依存的，可以就已经交付和未交付的各批标的物解除。

公约第五十一条（1）如果卖方只交付一部分货物，或者交付的货物中只有一部分符合合同规定，第四十六条至第五十条的规定适用于缺漏部分及不符合同规定部分的货物。（2）买方只有在完全不交付货物或不按照合同规定交付货物等于根本违反合同时，才可以宣告整个合同无效。

可以看出，公约中规定，出卖方没有按照合同规定交货，就很有可能被买受人拒绝从而宣布合同无效，而合同法中规定的是需要考察交货方面的违约是否影

响到买受方整体的利益。可以想象，中国合同法在合同解除的方面对出卖方给予了交多的保护。

除以上几点外，我认为两者在货物运输的方面也有很大的区别。由于公约涉及到货物的国际运输，必然在规定运输方面有更多更精细的规定，而合同法在这方面的规定数量远远没有公约多。

第三篇：合同法论文--合同法与联合国国际货物销售合同公约之比较

买卖合同与《联合国国际货物销售合同公约》之比较

学校：湖北大学 姓名：孙静翊 专业：法学 年级：2011级

摘要：买卖关系是人类社会存在和发展的最重要的社会关系之一，是商品交易最普遍的形式。买卖合同是我国《民法通则》和《合同法》的重点内容，是规范和维护我国社会主义市场经济的法宝。《联合国国际货物销售合同公约》订于上世纪80年代，旨在建立新的国际经济秩序，建立照顾到不同社会、经济和法律制度的国际货物销售合同统一规则，减少国际贸易的法律障碍，减少贸易摩擦，促进国际贸易发展。我国实施“走出去”战略以及加入世界贸易组织以来，对外贸易额不断上升，比较买卖合同和《联合国国际货物交易合同公约》的异同，辨别两者在合同的订立、合同的效力、合同的履行及违约责任上的相同与区别，将有益于交易当事人或其代理人更高效地完成交易，节约资本，减少纠纷。

关键词：合同的订立、合同的效力、买卖双方的权利义务关系、风险转移以及违约责任 合同的订立

1.1适用范围

1.1.1《联合国国际货物销售合同公约》适用范围

《联合国国际货物销售合同公约》适用于营业地在不同国家（地区）的当事人之间所订立的货物销售合同。

主体的适用

当事人的营业地须在不同国家（地区），且具备下列二个条件之一： 1）双方当事人营业地所在国（地区）都是缔约国（地区）； 2）虽然当事人营业地所在国（地区）不是缔约国（地区），但根据国际私法规则导致应适用某一缔约国法律；（我国在交存的批准书中对本条进行了保留，不受其约束。）

公约适用时，不考虑当事人的国籍、主体资格以及合同的性质。不同国家的分支机构之间的货物销售合同以及上级机构与其在其他国家的下属机构之间的销售合同亦可适用本公约。

合同标的的适用

公约仅适用于普通的货物销售合同，不适用于劳务合同或其他服务合同，此外对于下列几种买卖合同亦不适用：

1）直接供私人使用货物的销售，除非买方在订立合同前或订立当时不知道且没有理由知道这些货物是用于该目的； 2）经由拍卖的销售；

3）根据法律执行令状或其他令状的销售；

4）公债、股票、投资证券、流通票据和货币的销售； 5）船舶、气垫船或飞行器的销售； 6）电力的销售；

7）卖方绝大部分义务是提供劳务或其他服务的销售。

合同内容的适用

公约只适用于销售合同的订立以及买卖双方因合同而产生的权利义务。下列事项除非公约有明文规定，一般不适用：

1）合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯例的效力； 2）合同对所售货物所有权可能产生的影响；

3）货物对人身造成伤亡或损害的产品责任问题。

1.1.2买卖合同的适用范围

主体的适用

具有民事行为能力和民事责任能力的自然人及其代理人、无民事行为能力的代理人或者其单位、法人以及其他组织均可以成为买卖合同的主体。

居住在中国境内的外国人、无国籍人士以及在中国境内的外国法人及非国家组织同样属于买卖合同的主体。

合同标的的适用

买卖合同的一般标的通常为有体物。当然，有体物上通常附有某些权利，在交易有体物的时候，其附有的权利当然也随交易关系而转移，实际上买卖关系的标的实质上不是该有体物，而是权利义务关系，如所有权、债权、物权等。由此可见，无体物及权利可以成为买卖合同的标的物。

对于将来之物能否成为买卖合同的，学界存在较大的争议。由于社会生产力的限制以及社会需求的增长，这一争议愈演愈烈。对于将来确定会出现的物，该物的必然存在已无争议，法律理应承认其合同标的的地位，对于将来不确定出现的物，为保护买受人的权益，法律可以限制其合同标的的地位。

各国法律均将买卖合同的标的物规定为可流通物。根据我国法律规定，禁止流通物不能成为买卖合同的标的物，限制流通物的买卖必须符合法律规定的程序，否则买卖合同的效力也不受法律保护;其次买卖合同的标的物应当是出卖人所有或出卖人有权处分之物标的物。

合同内容的适用

我国民法理论对于买卖合同的标的物，一般不称财产而称物品，因此，以权利为标的物的合同（如专利权转让合同）和以无体物为标的物的合同（如供电合同）不属于买卖合同的范围。广义观点认为，买卖合同的标的物应当既有财物，也有法律允许转让的权利，如知识产权。由于我国改革的不断深化，社会经济日新月异的发展，使得诸如股票、债券、专利权、商标专用权等这些特殊商品的转让或者说买卖，不但发展迅速，而且逐渐形成一系列特殊的规则。因此广义观点认为，买卖合同的标的物应当既有财物，也有法律允许转让的权利，如知识产权。

1.2 合同的成立

1.2.1《联合国国际货物销售合同公约》的成立要件

合同成立的时间

１）被发价人声明或做出其它行为表示同意一项发价，即是接受，缄默或不行动本身不等于接受。

２）接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效。如果表示同意的通知在发价人所规定的时间内，如未规定时间，在一段合理的时间内，未曾送达发价人，接受就成为无效，但须适当地考虑到交易的情况，包括发价人所使用的通讯方法的迅速程序。对口头发价必须立即接受，但情况有别者不在此限。

３）但是，如果根据该项发价或依照当事人之间确立的习惯作法和惯例，被发价人可以做出某种行为，例如与发运货物或支付价款有关的行为，来表示同意，而无须向发价人发出通知，则接受于该项行为做出时生效，但该项行为必须在上一款所规定的期间内做出。

合同成立的地点

1）如果当事人有一个以上的营业地，则以与合同及合同的履行关系最密切的营业地为其营业地，但要考虑到双方当事人在订立合同前任何时候或订立合同时所知道或所设想的情况；

2）如果当事人没有营业地，则以其惯常居住地为准。

合同的条款

国际货物销售合同基于其特殊性在国际惯例的基础上附加了使用的文字及其效力、质量保证期2个条款。这是我国国内买卖合同的条款所没有要求的。国际通行的惯例将在下述“买卖合同的条款”中列举，再次就不予赘述。

④合同的形式

CISG公约（联合国国际货物交易合同公约）在第十一条中规定销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面也不受任何其它条件的限制。销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明。对于书面合同，该法第十三条规定“书面”包括电报和电传。我国在签署CISG公约时没有同意第十一条的相关规定，表明我国在订立国际贸易销售合同时按照我国订立买卖合同的形式，此款也是我国国际贸易销售纠纷的多发点之一。

1.2.2买卖合同的成立要件

合同成立的时间

《合同法》第二十六条第一款承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。第三十二条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第三十三条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。

合同成立的地点

第三十四条承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。

第三十五条当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。

合同的条款

买卖合同应当包括以下条款：1.卖双方的名称或者姓名和住所;2.标的物名称、规格、型号、生产厂商、产地、数量及价款；3.质量要求；4.包装方式；5.交货的时间、地点、方式；6.检验标准、时间、方法；7.结算方式；8.违约责任；9.解决争议的方法。

④合同的形式

我国《合同法》第10条：当事人订立合同，有书面形式，口头形式和其他形式。法律，行政法规规定采用书面形式的，应该采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。书面形式是指当事人以合同书或者电报、电传、电子邮件等数据电文形式等各种可以有形地表现所载内容的形式订立合同。书面形式又可分为下列几种形式：1）由当事人双方依法就合同的主要条款协商一致并达成书面协议，并由双方当事人的法定代表人或其授权的人签字盖章。2）格式合同。3）双方当事来往的信件、电报、电传等也是合同的组成部分。书面形式有利于交易的安全，重要的合同应该采用书面形式。我国法律规定，房屋买卖合同、技术转让合同、不动产买卖合同以及标的较大的准不动产买卖合同的订立需要采取书面形式。

我国不接受CISG公约中的第十一条也是基于保护标的额重大的国经贸易买卖安全，方便在解决相关纠纷时保护相对人的权益，节约司法资源，以期达到定纷止争的目的。

合同的效力

CISG公约并未明确规定合同的效力，它将合同的效力融入部分条款中，总结各部分条款可知，我国《合同法》规定的合同效力与CISG公约大相庭径，这些规定同样普遍适用于各个国家的买卖合同，已经成为国际销售贸易中的普遍惯例。

2.1效力未定的合同

效力未定的合同是指合同订立是并未生效，需要权利人追认才能生效的合同。

主要包括四类：

1）限制行为能力人订立的合同。《合同法》47条规定限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。

2）因无权代理而订立的合同。《合同法》48条规定行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

3）因无权处分而订立的合同。《合同法》51条规定无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。

4）自己代理和中间代理签订的合同。

这四类效力待定的合同的成立需要相对人催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

2.2可撤销的合同

可撤销的合同，是指虽经当事人协商成立，但由于当事人的意思表示并非真意。经法院或仲裁机关请求可以消灭其效力的合同。合同被撤销后自始没有法律约束力。合同被撤销的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。

《合同法》规定的可撤销合同共有五类： 1）因重大误解成立的合同;2）是显失公平的合同；3）是因欺诈成立的合同；4）是因胁迫成立的合同；5）是乘人之危订立的合同。

2.3无效合同 无效合同是相对于有效合同而言的，是指合同虽然成立，但因其违反法律、行政法规、社会公共利益，被确认为无效。可见，无效合同是已经成立的合同，是欠缺生效要件，不具有法律约束力的合同，不受国家法律保护。

根据《合同法》的规定，有下列情形之一的，可认定合同或者合同条款无效：

1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同； 一方以欺诈、胁迫手段订立的合同，属于意思表示不真实的合同，一般属于可变更或撤销的合同，但是如果还损害了国家利益，则属于无效合同。

2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同；

3）合法形式掩盖非法目的的合同；

4）损害社会公共利益的合同；

5）违反法律和行政法规的强制性规定的合同；

6）对于造成对方人身伤害或者因故意或重大过失造成对方财产损失免责的合同条款。

7）提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。

8）另外，根据《民法通则》，无民事行为能力人实施的或者限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事行为无效民事行为。因此，主体不合格也可能导致合同无效，例如：1)无民事行为能力人、限制民事行为能力人订立合同且法定代理人不予追认的，该合同无效。其例外情况是：纯获利益的合同和与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不需追认，合同当然有效。2)法定代理人不合格且相对人有过失而成立的合同，该合同无效；3)法人和其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，且相对人知道或应当知道其超越权限的，该合同无效。

对于无效合同以及可撤销的合同，《合同法》第58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”第59条规定：“当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。”

概况来讲，权益人有权请求侵权人返还财产、折价补偿、赔偿损失来保护自己的权力。买卖双方的权利义务关系

3.1《联合国国际货物交易合同公约》买卖双方的权利、义务

3.1.1买方的权利以及卖方的义务

如果货物不符合同，买方可以要求卖方通过修理对不符合同之处做出补救，除非他考虑了所有情况之后，认为这样做是不合理的。买方可以规定一段合理时限的额外时间，让卖方履行其义务。除非买方收到卖方的通知，声称他将不在所规定的时间内履行义务，买方在这段时间内不得对违反合同采取任何补救办法。但是，买方并不因此丧失他对迟延履行义务可能享有的要求损害赔偿的任何权利。买方在以下情况下可以宣告合同无效：

1）卖方不履行其在合同或本公约中的任何义务，等于根本违反合同； 2）如果发生不交货的情况，卖方不在买方按照第四十七条第（１）款规定的额外时间内交付货物，或卖方声明他将不在所规定的时间内交付货物。3）对于迟延交货以外的任何违反合同事情：

如果卖方在规定的日期前交付货物，买方可以收取货物，也可以拒绝收取 货物。同样，如果卖方交付的货物数量大于合同规定的数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物。如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他必须按合同价格付款。

3.1.2买方的义务以及卖方的权利

买方必须按照合同和本公约规定支付货物价款和收取货物。买方支付价款的义务包括根据合同或任何有关法律和规章规定的步骤和手续，以便支付价款。1）如果买方没有义务在任何其它特定时间内支付价款，他必须于卖方按照合同和本公约规定将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付价款。卖方可以支付价款作为移交货物或单据的条件。

２）如果合同涉及到货物的运输，卖方可以在支付价款后方可把货物或控制货物处置权的单据移交给买方作为发运货物的条件。

３）买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触。

如果买方没有义务在任何其它特定地点支付价款，他必须在以下地点向卖 方支付价款：

1）卖方的营业地；

2）凭移交货物或单据支付价款，则为移交货物或单据的地点；

3）卖方必须承担因其营业地在订立合同后发生变动而增加的支付方面的有关费用。

3.2买卖合同中买卖双方的权利、义务

3.2.1买方的权利以及卖方的义务

根据《合同法》，卖方有以下两个义务： 1）交付标的物。

交付标的物是出卖人的首要义务，也是买卖合同最重要的合同目的。标的物的交付可分为现实交付和观念交付。现实交付是指标的物交由买受人实际占有；观念交付包括返还请求权让与、占有改定和简易交付。

2）转移标的物的所有权。

买卖合同以转移标的物 所有权为目的，因此出卖人负有转移标的物所有权归买受人的义务。为保证出卖人能够转移标的物的所有权归买受人，出卖人出卖的标的物应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分；法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定（《合同法》第132条）。

除法律另有规定外，出卖人交付的标的物上有权利瑕疵，不能完全转移所有权于买受人的，买受人有权要求减少价款或者解除合同。在买受人未支付价款时，其有确切证据证明第三人可能就标的物主张权利的，买受人有权中止支付相应的价款，除非出卖人提供适当的担保（《合同法》第152条）。2.3.2买方的义务以及卖方的权利

根据《合同法》，买方需要履行以下三点义务：

1）支付价款。价款是买受人获取标的物的所有权的对价。依合同的约定向出卖人支付价款，是买受人的主要义务。买受人须按合同约定的数额、时间、地点支付价款，并不得违反法律以及公共秩序和善良风俗。合同无约定或约定不明的，应依法律规定、参照交易惯例确定。

2）受领标的物。对于出卖人交付标的物及其有关权利和凭证，买受人有及时受领义务。

3）对标的物检查通知的义务。买受人受领标的物后，应当在当事人约定或法定期限内，依通常程序尽快检查标的物。若发现应由出卖人负担保责任的瑕疵时，应妥善保管标的物并将其瑕疵立即通知出卖人。风险转移及违约责任

4.1《联合国国际货物交易合同公约》中的违约责任

4.1.1风险转移

CISG公约第六十六条规定，货物在风险移转到买方承担后遗失或损坏，买方支付价款的义务并不因此解除，除非这种遗失或损坏是由于卖方的行为或不行为所造成。

第六十七条规定，如果销售合同涉及到货物的运输，但卖方没有义务在某一特定地点交付货物，自货物按照销售合同交付给第一承运人以转交给买方时起，风险就移转到买方承担。如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付给承运人，在货物于该地点交付给承运人以前，风险不移转到买方承担。卖方受权保留控制货物处置权的单据，并不影响风险的移转。

但是，当卖方在货物以货物上加标记、或以装运单据、或向买方发出通知或其它方式清楚地注明有关合同以前，风险不移转到买方承担。

对于在运输途中销售的货物，从订立合同时起，风险就移转到买方承担。但是，如果情况表明有此需要，从货物交付给签发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方承担。尽管如此，如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告之买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。

在不属于第六十七条和第六十八条规定的情况下，从买方接收货物时起，或如果买方不在适当时间内这样做，则从货物交给他处置但他不收取货物从而违反合同时起，风险移转到买方承担。但是，如果买方有义务在卖方营业地以外的某一地点接收货物，当交货时间已到而买方知道货物已在该地点交给他处置时，风险方始移转。

如果合同指的是当时未加识别的货物，则这些货物在未清楚注明有关合同 以前，不得视为已交给买方处置。

4.1.2损害赔偿

对于当事人的违约责任，CISG公约规定的十分明确： 一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失。

如果合同被宣告无效，而在宣告无效后一段合理时间内，买方已以合理方式购买替代货物，或者卖方已以合理方式把货物转卖，则要求损害赔偿的一方可以取得合同价格和替代货物交易价格之间的差额以及按照第七十四条规定可以取得的任何其他损害赔偿。

如果合同被宣告无效，而货物又有时价，要求损害赔偿的一方，如果没有 根据第七十五条规定进行购买或转卖，则可以取得合同规定的价格和宣告合同无效时的时价之间的差额以及按照第七十四条规定可以取得的任何其它损害赔偿。但是，如果要求损害赔偿的一方在接收货物之后宣告合同无效，则应适用接收货物时的时价，而不适用宣告合同无效时的时价。时价指原应交付货物地点的现行价格，如果该地点没有时价，则指另一合理替代地点的价格，但应适当地考虑货物运费的差额。

4.2卖卖合同中的违约责任

4.2.1风险转移

买卖合同标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。

因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。

4.2.2损害赔偿

我国《合同法》第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”

这些规定表明，当事人在对方违约时要求赔偿损失有三种方式：一是约定违约金，即当事人在合同中约定一方违约时应当根据违约的情况向对方支付相应的违约金。在建筑合同中误期损害赔偿就属于违约金的一种方式。二是约定损失赔偿额的计算方法。第三种是按法律规定确定损失赔偿办法。这就是《合同法》第一百一十三条规定的办法，主要用于没有合同约定的情况下确定损失赔偿额。同时该条也确立了违约损失赔偿的一般原则。我国现行合同法对违约损失赔偿采用了完全赔偿原则，即违约方对与受害人因违约行为所遭受的全部损失应当承担全部赔偿责任。设置违约损害赔偿的目的是在金钱能够补偿的限度内，使受害人恢复到合同正常履行所能达到的同样状态。这一方面要求给予受害人充分的赔偿，包括合同履行后可以获得的利益(主要指利润);另一方面通常也不支持让违约人承担惩罚性的违约责任。《合同法》一百一十三条规定,违约损失赔偿“不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条规定：“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

通过比较、分析《联合国国际货物交易合同公约》和《合同法》中的买卖合同的订立、效力、买卖双方的权利义务关系、风险转移以及违约责任的异同。不难得出这两者之间存在着相互联系与相互区别的关系，我国《合同法》在订立时参考并援引了《联合国国际货物交易合同公约》中全球通用的国际贸易惯例，而且根据我国社会、经济发展现状将这些惯例融入到我国市场经济法规建设中。这一点在买卖合同中有具体的体现。我国自1981年签订该公约，30年以来，公约在我国适用和实际操作中存在一些长期的、难以解决的问题，尤其是我国加入世界贸易组织后加速融入经济全球化，国际贸易纠纷也随之剧增，纵观我国参与的国家贸易纠纷案例，我国鲜有胜诉。其中最主要的原因在于对公约所属条款的无知以及相关法律人才的匮乏，这也是我国法制社会建设中所需要完善的一部分。

参考资料：

1.《中华人民共和国合同法》（1993.3.15），北京，法律出版社，2012； 2.《联合国国际货物交易合同公约》； 3.《中华人民共和国民法通则》（2009.8.27），北京，法律出版社，2012； 4.最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释

（二），（2009.4.24），北京，法律出版社，2012；

4.隋彭生：《合同法要义》（第三版），北京，中国人民大学出版社，2011.5； 5.王家福：《合同法》，北京，中国社会科学出版社，1986。

第四篇：“课标”对古诗文教学规定的异同分析与修改建议

安徽省宣城市第十二中学 杨和平

【摘要】 进一步完善“课标”的四点建议：第一，明确古诗词和文言文在初中语文教材选文中所占比例或具体数量，建议恢复到2000版大纲规定的30%左右。第二，诵读的对象应该包括“古诗词”和“文言文”，而不应仅是“古诗词”，在语言表述上应严密。第三，将“背诵与积累”作为一条专项进行表述，同时给出古诗文与现代文的背诵推荐篇目(段)。第四，“理解基本内容”应该包括“文言文”和“古诗词”，而不应单是“文言文”。【关 键 词】 语文；教学；“标准”；建议

【作者简介】 杨和平，宣城市第十二中学副校长，安徽省特级教师，安徽省优秀教师，安徽省家教名师，安徽省远程教育辅导教师，国培计划安徽省远程辅导教师，中学语文高级教师，宣城市拔尖人才，宣城市初中语文学科带头人，宣城市骨干教师，宣城市教科研先进个人，安徽省农远应用新星。

中图分类号：G623.3 文献标识码：A 文章编号：1671-0568（2015）13-0053-03 本世纪共有三份关于语文教学的纲领性“标准”规定，即2000年版九年义务教育全日制初级中学《语文教学大纲》(以下简称为2000版)、2001年版全日制义务教育《语文课程标准》(以下简称为2001版)和2011年版义务教育《语文课程标准》(以下简称为2011版)。这三份“标准”对古诗文教学有着怎样的规定与建议？这些规定有着怎样的异同？从异同的比较中，我们可以看到哪些明确的价值取向？又有哪些需要进一步改进和完善的地方？我们首先来梳理三份标准关于古诗文教学的相关规定与建议。2000版规定阅读要求：“诵读古代诗词和浅易文言文，能借助工具书理解内容，背诵一定数量的名篇。”课文选文要求：“古代作品也有适当比例”，“古代诗词和文言文占30%左右”。同时推荐了背诵篇目文言文20篇、古诗词50首。2001版第四学段规定阅读要求：“诵读古代诗词，有意识地在积累、感悟和运用中，提高自己的欣赏品位和审美情趣。”“阅读浅易文言文，能借助注释和工具书理解基本内容。背诵优秀诗文80篇。”评价建议是：“评价学生阅读古代诗词和浅易文言文，重点在于考察学生记诵积累的过程，考察他们能否凭借注释和工具书理解诗文大意，而不应考察对词法、句法等知识的掌握程度。”同时推荐了50篇背诵篇目，其中文言文16篇，古诗词34首。2011版第四学段规定阅读要求：“诵读古代诗词，阅读浅易文言文，能借助注释和工具书理解基本内容。注重积累、感悟和运用，提高自己的欣赏品位。”“背诵优秀诗文80篇(段)。”评价建议是：“评价学生阅读古代诗词和浅易文言文，重点考察学生的记诵积累，考察他们能否凭借注释和工具书理解诗文大意。词法、句法等方面的概念不作为考试内容。”另推荐了优秀诗文背诵篇目61篇，其中古诗词40首，文言文21篇。下面，我们就几个关键问题进行比较。

1.选文与数量。2000版大纲对古诗文选文提出了“占30%左右”的明确的数量要求，推荐的背诵篇目古诗词50首，文言文20篇。2001版和2011版课标均没有提出古诗文选文数量要求，前者推荐的背诵篇目是50，后者推荐的背诵篇目是61。单从推荐背诵篇目的数量看，是先下降，再上升。这说明古诗文教学再次引起重视，其在语文教育中的地位得到应有的加强。但实际上，从教材编写古诗文所占篇目偏少的实际看，从“继承和弘扬中华民族优秀传统文化”的育人需求看，我们建议课标仍要明确古诗文选文所占比例为30％左右。2.诵读。三个版本的“课标”都将“诵读”放在非常突出的位置，“诵读”一词均用在古诗文阅读教学要求的开头。2000版大纲表述为“诵读古代诗词和浅易文言文”，2001版和2011版课标表述为“诵读古代诗词”，前者将“浅易文言文”也纳入了诵读的范围，后者只强调诵读“古代诗词”，但后者提出了“诵读”的要求，“积累、感悟和运用”，“提高自己的欣赏品位和审美情趣”。排除表述上的差别，我们可以给出一个非常明确的判断，“诵读”是古诗文教学的基本要求，也是基本方法，是让学生感知古诗文美感的基本途径，是培养学生欣赏品位和审美情趣的必由之路。3.背诵。三个版本的“课标”都有关于“背诵”的表述，表述的语言和方式有一些差异。2000版表述为“背诵一定数量的名篇”，表述位置在阅读教学内容和要求的第6条(古诗文教学专项表述)，句子中间用的是逗号，是作为“古诗文教学”专门要求的一部分呈现的。该表述包含两个基本信息：一是背诵篇目是个概数，“一定数量”(但后文有70篇的数量推荐)，没有硬性规定；二是背诵的名篇单指古诗文。2001版表述为“背诵优秀诗文80篇”，表述位置在第四学段“阅读”教学要求的第12条(第11条谈古诗词教学，第12条谈文言文教学)，是作为一个完整的单句呈现的，句子间用的是句号。该表述包括两项信息：一是优秀诗文的背诵数量有明确要求，是80篇(后文推荐古诗文篇目是50篇)；二是要求背诵的是“优秀诗文”，并非专指“古诗文”。2011版表述为“背诵优秀诗文80篇(段)”，表述位置在第四学段“阅读”教学要求的第12条(课外阅读专项)，也是作为一个完整的单句呈现的，句子间用的是句号。该表述包含三项信息：一是优秀诗文背诵数量有明确要求，是80篇(后文推荐古诗文篇目是61篇)；二是背诵的不完全是完整的篇目，可以有部分是段落；三是背诵的优秀诗文可以是古诗文，也可以是现代文。以上分析告诉我们，三个版本的“课标”都有关于“背诵”的明确要求，但对“背诵”要求的表述，以及表述的位置均有所差异。因此，我们可以得出三点结论：第一，“背诵”非常重要，是初中生学习语文的重要方法与手段，而且要达到一定的数量。第二，既要背诵古诗文，也要背诵现代文。第三，背诵以篇章为主，也可以背诵一些经典的段落。基于此，我们建议，新课标修改的时候，将“背诵与积累”作为一条专项进行表述，不再作为某一条的附属揉在其中，以免产生误读，或引起不了足够的重视。

4.积累与运用。2000版未就古诗文教学提“积累与运用”概念，2001版第四学段的表述是“有意识地在积累、感悟和运用中，提高自己的欣赏品位和审美情趣”，2011版第四学段的表述为“注重积累、感悟和运用,提高自己的欣赏品位”。从语言表述看，2001版将“积累、感悟和运用”作为方法，作为“提高自己的欣赏品位和审美情趣”的途径，2011版将“积累、感悟和运用”作为古诗文学习的目的之一，后者的表述比前者更科学，更强调了古诗文学习“积累、感悟和运用”的重要性。

5.理解内容。2000版规定为“诵读古代诗词和浅易文言文，能借助工具书理解内容”，2001版第四学段规定为“阅读浅易文言文，能借助注释和工具书理解基本内容”，2011版第四学段规定“诵读古代诗词，阅读浅易文言文，能借助注释和工具书理解基本内容”。综合三份规定，我们可以得出如下几点信息：第一，初中阶段阅读的文言文都是“浅易”的，第二，所需要理解的内容是“基本”的，第三，在理解方法上，要借助注释和工具书。比较三份规定，2000版和2011版在语言表达上，理解基本内容包括“古代诗词和浅易文言文”，而2001版所说“理解基本内容”则不包含古代诗词。因此，以上三份规定，2011版最为科学。

6.感悟与欣赏。2000版未就古诗文教学提“感悟与欣赏”的概念，2001版第四学段规定为“有意识地在积累、感悟和运用中，提高自己的欣赏品位和审美情趣”，2011版第四学段规定是“注重积累、感悟和运用,提高自己的欣赏品位”。2001版和2011版强调“感悟”，实际上是在强调“个性化的阅读体验”，只是2001版仅将“感悟”作为提高欣赏品位的一种途径，而2011版则将“感悟”本身作为一种目的，要求注重“感悟”。

7.教学评价。2000版未给出古诗文教学评价建议，2001版评价建议是“评价学生阅读古代诗词和浅易文言文，重点在于考察学生记诵积累的过程，考察他们能否凭借注释和工具书理解诗文大意，而不应考察对词法、句法等知识的掌握程度”，2011版评价建议是“评价学生阅读古代诗词和浅易文言文，重点考察学生的记诵积累，考察他们能否凭借注释和工具书理解诗文大意”，“词法、句法等方面的概念不作为考试内容”。2001版与2011版相比，有两点差异：第一，将“重点在于考察学生记诵积累的过程”改为“重点考察学生的记诵积累”，改后的语言更简洁，符合考察实际；第二，将“而不应考察对词法、句法等知识的掌握程度”改为“词法、句法等方面的概念不作为考试内容”，修改后的建议突出的是“概念”不作为考试的内容，与不应考察“词法、句法等知识的掌握程度”的区别在于：考察会涉及到词法、句法的具体理解，也就是古今用法不同的词语、句式的解释和翻译等，只是不涉及“概念”考察。另将“不应”改为“不作为”，语气上也轻了很多。综合以上七点比较分析，我们可以得出如下六点古诗文教学的价值取向和进一步完善“课标”的四点建议：

六点古诗文教学的价值取向：第一，古诗文教学的地位会逐步提升，选文的篇目和数量仍会增加。第二，诵读是古诗文教学的根本要求、基本方法，初中古诗文教学必须加强诵读，应给予诵读最突出的地位。第三，背诵和积累名篇名句以及相关的文化常识是硬道理，初中古诗文教学必须不打折扣地完成规定篇目的背诵任务，同时，要促进学生学以致用。第四，古诗词和浅易文言文的基本内容都在理解范围之内，为了让学生更好地理解文本内容，要注意培养学生利用课文注释和使用工具书的习惯。第五，关注学生个性化的阅读体验，要促进学生在阅读过程中有自己的感悟，从而提高学生的欣赏品味和审美情趣。第六，不强调词法、句法概念，但依然要引导学生理解并学会辨析古今用法不同的词和句子。

进一步完善“课标”的四点建议：第一，明确古诗词和文言文在初中语文教材选文中所占比例或具体数量，建议恢复到2000版大纲规定的30%左右。第二，诵读的对象应该包括“古诗词”和“文言文”，而不应仅是“古诗词”，在语言表述上应严密。第三，将“背诵与积累”作为一条专项进行表述，同时给出古诗文与现代文的背诵推荐篇目(段)。第四，“理解基本内容”应该包括“文言文”和“古诗词”，而不应单是“文言文”。

第五篇：《联合国国际货物销售合同公约》与《国际商事合同通则》之比较)

《联合国国际货物销售合同公约》与《国际商事合同通则》之比较

王永新

摘要：《公约》与《通则》的目的都是为了协调不同法系、不同法域间的立法冲突，旨在为国际商事合同的当事人提供一个明确具体且具有广泛适应性的规则。因此，《公约 》与《通则》在理念、基本原则上是一致的。但是，《公约》与《通则》还是有不同之处。关键词：公约；通则；合同；

《联合国国际货物销售合同公约》（United NationsConvention on Contracts of International Sales ofGoods，以下简称“公约”）是由联合国国际贸易法委员会主持制定的，1980年在维也纳举行的外交会议上获得通过。公约于1988年1月1日正式生效。目前已经有包括中国在内的70个国家加入了该公约。《公约》是20世纪以来最重要的国际公约之一。

《国际商事合同通则》（Principles of InternationalCommercial Contracts，以下简称“通则”）是国际统一私法协会1994年编撰的，2004年做了大的修订。它是一部具有现代性、广泛代表性、实用性的商事合同统一规则。《通则》“是迄今为止最为系统的对国际性契约的实体内容进行统一整理的一个法律文件”[1]。

这两个文件是国际商事合同领域最为重要的规则。《公约》与《通则》的目的都是为了协调不同法系、不同法域间的立法冲突，旨在为国际商事合同的当事人提供一个明确具体且具有广泛适应性的规则。因此，《公约》与《通则》在理念、基本原则上是一致的。但是，《公约》与《通则》还是有不同之处。这些不同之处主要有：

一、适用范围不同《通则》的适用范围比《公约》广泛。《公约》仅适用于国际货物买卖合同[2]-[3]。而《通则》对“商事”合同并没有给予任何明确的定义，只是在尽可能宽泛的意义上来理解这一概念，以使它不仅包括提供或交换商品或服务的一般贸易交易，还可包括其他各种类型的经济交易，如投资或特许协议、专业服务合同等，即适用于国际商事合同的全部。

二、适用方式不同《公约》作为一项国际条约，它以国际立法的方式统一国际货物买卖合同法律，在缔约国间具有法律效力。在缔约国的当事人没有明文排除适用公约或没有约定所适用的法律时，缔约国当事人之间的国际货物买卖合同既应该适用《公约》。但目前《公约》的缔约国数量有限，而且缔约国在加入《公约》时可以作保留，拒绝接受某些

条款，所以《公约》的作用在一定程度上受到了限制。此外，《公约》的内容不够完善，对国际货物买卖合同的其他法律问题又不得不适用国内法的规定。而《通则》不是以国际 条约的形式出现的，而是以国际重述（international restatement）的形式详尽阐述合同法普遍通行的原则。即“用非立法的手段统一法律”（unification of law by non-legislative means），并对国际商事合同领域的一些基本原则、惯例和习惯性做法进行全面、系统地表述。同时，《通则》的非强制性可以使它能更灵活地被接受；《通则》的条文富于弹性，又使得它能较广泛地被接受。从事国际贸易的当事人得以在自愿基础上自由选择《通则》适用于其所订立的合同[4]。

三、《通则》中关于“损害赔偿”的条款比《公约》更全面、具体1.《公约》并不涉及人身损害赔偿问题[5]，而《通则》明确“损害可以是非金钱性质的，并且包括例如肉体或精神上的痛苦”[6]。2.对于损害赔偿，《通则》要求在确定受损害方有权得到的赔偿时，应

考虑到受损害因对方的违约行为所获得的收益，“应当考虑到受损害方因避免发生的成本或

损害而得到的任何收益。[7]”《公约》的条款内容却并没有考虑到这种情形。3.《通则》对

损害的认定有“确定性程度”的要求[8]，规定“赔偿仅适用于根据合理的确定性程度而证

实的损害，包括未来损害”。同时，《通则》还允许机会损失的赔偿，“可根据机会发生的可

能性程度来确定”。而《公约》没有这样的要求。《通则》这样的要求符合实际情况，具有可

操作性。4.对于估算损害赔偿金的货币，《公约》没有规定，但是《通则》却明确“损害赔

偿金既可以用表示金钱债务的货币确定，也可以用遭受损害的货币确定，以两者中最为适当的货币为准”[9]。5.关于损害赔偿中的“利息”，《通则》比《公约》详细具体。《公约》规

定受损害方有权收取利息，但是却没有明确具体的计算办法。相比之下，《通则》规定未付

款项的利息的计算期间为从款项到期之日起至支付时止。对适用的利率，《通则》也规定了

一系列的确定方法。首先“应为付款地银行对主要借款人借贷支付货币的短期平均贷款通行

利率”，如果付款地无此利率，“则为支付货币国家的此种利率”。如果都没有时，“应为支付

货币国法律规定的适当利率”[10]。

四、《通则》涉及的合同领域中的法律问题比《公约》全面《公约》对合同领域的不少

法律问题，诸如“合同的效力”、“代理人的权限”、“抵销”、“合同权利义务的转让”“时效

期间”等问题都毫无涉及，但是《通则》却都有详细的规定[11]。除此之外，针对合同履行

中经常会遇到的“情势变更”问题，《通则》还创造性地引入了“艰难情形”，对“艰难情形”的定义及其后果都做了合理的规定。[12]结语：综上所述，《通则》的内容比《公约》全面、具体，适用的范围更广泛。《通则》比《公约》更具有可操作性和合理性。由于《公约》是

联合国起草并由众多国家签署的公约，具有官方背景，对当事人（尤其是缔约国的当事人）

具有相当的公信力。但是，在国际货物买卖合同领域，《公约》与《通则》在适用上并不是

非此即彼，其实可以并行不悖。鉴于《通则》的全面性，当事人可以将《公约》和《通则》

结合起来适用。《通则》可以适用于《公约》中所没有涉及的问题。为了实现这个目的，当

事人可以在货物买卖合同中加入这样的法律适用条款：“本合同适用《联合国国际货物销售

合同公约》，对于《联合国国际货物销售合同公约》中未涉及的事项，适用《国际商事合同

通则》”。（This contract shallbe governed by CISG，and with respect to mattersnot covered by this

Convention，by the UN I DR O I T Principles of International CommercialC o n t r a c t s.）在“国

际贸易中心”[13]1999年推出的《国际易损货物买卖合同》（Model Contract for theInternational

Commercial Sale of Perishable Goods1999），也有这样类似的法律选择条款[14]。此外，对于

非货物买卖的国际商事合同，当事人可以选择《通则》为适用的法律。

论《国际商事合同通则》的适用

——从《国际商事合同通则》与《联合国国际货物销售合同公

约》的比较谈起

摘要：与《联合国国际货物销售合同公约》相比，《国际商事合同通则》适用范围更广

泛,适用方式更灵活,内容更完整,具体规定更科学,在诸多方面进行了发展与创新。本文尝试分

析比较二者的异同，以及通则目前存在的问题，从而在适用上提出粗浅的看法。

关键词：商事合同通则、销售合同、诚实信用原则

《国际商事合同通则》（下称“通则”）是继1980年《联合国国际货物销售合同公约》（下

称“公约”）以来国际统一合同法领域又一重要成果，在很大程度上弥补了公约的不足，作为

国际私法统一化运动的一项重要成果，对于国际商事合同法律制度的统一与协调将产生不可

低估的影响。《国际商事合同通则》与《联合国国际货物销售合同公约》的性质是不同的，《国际商事合同通则》的性质目前虽很难界定，但很明显的是它不同于公约。目前它的作用

更主要的是为各国合同立法提供可供参考借鉴的范本，而不是在国际商务活动中得到直接的适用。与公约相比，通则适用范围更广泛,方式更灵活，可以视为是国际社会关于商事合同

立法的新发展。

一.通则与公约的相同之处

1、关于缔约的一些基本原则，如：缔约自由原则；合同必须信守原则；诚信、公平交

易原则等。

2、关于合同的订立，因公约在要约、承诺等方面的规定几乎是完善的，所以通则对这

一部分基本完全予以了采纳。

3、关于合同的理解，通则与公约都采用了主客观并用的解释原则，通则的规定比公约

更为详尽。

4、关于合同的履行，二者都列明了履行合同时间的三种情况：合同中确定了履

行时间，依确定的履行时间；合同只规定了履约期，则可在此期间内选择任何时间履行；其

他情况下，履行应在合理时间内完成。关于履行的地点，二者的规定是相同的。

二.通则与公约的不同

1、通则与公约的性质是不同的。公约称之为国际公约，而通则不是公约，可以说是“

示范法”，也可以说“国际惯例”，很难将其归为国际法律文件传统分类的任何一种。在公约

缔约国公约优先于通则；通则的作用更主要的是为各国合同立法提供可供参考借鉴的范本，而不是在国际商务活动中得到直接的适用。与公约相比，通则适用范围更广泛,适用方式更

灵活，内容更完整,具体规定更科学，在很多方面进行了发展与创新，因而可以视为是国际

社会关于商事合同立法的新发展。公约仅适用于国际货物销售合同，一些很重要的交易类型

被排除在公约之外。公约的适用反映了国际贸易中有形贸易内容，而服务贸易被明显排除于

适用范围之外，对于知识产权则更无涉及，甚至一些易于引起争议的货物也被排除于公约适

用范围之外。

2、通则和公约的使用范围和对象是不同的。通则补充了公约未涉及而实践中迫切需要

解决的问题，它反映的国际贸易的内容不仅包括有形贸易还包括无形贸易，它所适用的国际

商事合同类型，既有国际货物销售合同，又有国际服务贸易合同和国际知识产权转让合同，即适用于国际商事合同的全部。一般认为，销售合同公约与商事合同通则之间在适用上不存

在真正的竞争关系。因为销售合同公约是仅以有形货物买卖合同为对象，而通则的适用范围

则广的多，所以在有形货物买卖合同以外的合同，二者不发生适用上的重叠。尽管公约在世

界范围内得到广泛接受，但仍有非公约缔约国当事人订立国际货物买卖合同的情况发生的情

况下，无疑为商事合同通则的作为国际统一法律原则的适用提供机会。所以商事合同通则能

起到补充销售合同公约的作用，具体体现在以下两个方面：首先，它使销售合同公约的解释

明确化，即使在国际买卖合同以销售合同公约作为准据的场合，商事合同通则也可以起到重

要的作用。销售合同公约第7条第1款规定：“在解释本公约时，应考虑到本公约的国际性

质和促进其适用的统一以及在国际贸易上遵守诚信的需要”。作为国际贸易发展和合同法统一化进展的成果，商事合同通则无疑可以用于解释销售合同公约。其次，补充销售合同公约的漏洞，除有使销售合同公约不明确的词语明确的作用之外，商事合同通则还可以用来填补

销售合同公约的漏洞。《联合国国际货物销售合同公约》第7条第2款规定：“凡本公约未明

确解决的属于本公约范围的问题，应按照本公约所依据的一般原则来解决。在没有一般原则的情况下，则应按照国际私法规定适用的法律来解决。”由于商事合同通则包含的内容比销

售合同来的广，在销售合同未涉及的领域内可以起到补充的作用。《国际商事合同通则》第1章第2条（３）规定：“当适用法对发生的问题不能提供解决问题的有关规则时，本通则

可以提供解决问题的方法。”

3、通则比公约更具有包容性首先，从适用的范围来看，通则无疑更适应当今国际贸易的发展形势。第一，在适用客体方面，通则更能体现新近几十年来，国际贸易发展中的新趋

势--无形贸易的发展，即国际服务贸易和国际知识产权转让的新发展，通则的“商事”二字正

是这一扩充的体现，比公约仅对货物贸易规定的狭隘性来讲，通则更能促进国际经济的交流

与发展。第二，在对人的效力方面，公约采用的是营业地说，即营业地在不同缔约国的当事

人,或营业地在不同国家的当事人所在国不是缔约国,而根据国际私法规则导致适用某一缔约

国的法律。PICC作为一项国际惯例在对人效力上并无特殊规定,只要双方当事人约定其合同

由本通则管辖,PICC均对其适用,而不管双方当事人是否位于不同国家,即使纯粹的国内合同

也可由双方当事人约定适用PICC。不过,任何此类协议都必须遵守管辖合同的国内法的强制

性规则。可见，通则的适用弹性是很大的，这也为更好的推广通则提供了条件。其次，在书

面合同的界定中，公约只指出书面形式包括电报和电传在内，而通则给“书面”下了明确定义，系指能记载所传递的信息并可以有形的方式复制出的任何通讯方式。通则无疑是适应新科技

发展成果的需要，将书面的范围扩大了，将科技发展带来的电子数据交换（EDI）纳入其中，是适应高科技的大胆尝试。

4、意思自治精神至高无上在通则中更加展现无余协议的效力条款。由于各国在合同的效力的规定上争议一直较激烈，所以公约为了被更多的国家所承认就避开了效力条款的设

定，这是公约的一个遗憾，是对国家利益的妥协。而通则知难而进，用整个第三章进行了规

定。其中，协议效力条款最能体现同通则的意思自治精神的至高无上，既没有对大陆法系约

因的要求也没有像英美法系那样的对价要求，这也是更加明确和发展了公约的精神。非金钱

债务的实际履行条款。对于非金钱债务的实际履行,两大法系的态度是不一样的,大陆法系比

较强调合同的实际履行,英美法系则不注重合同的实际履行,允许以损害赔偿替代实际履行。

为了协调两大法系的矛盾,CISG第48条规定将实际履行在救济手段上的地位留给法院地法

判断,当事人在不同的地方起诉,同样的案情可能会有不同的结果,相比之下,PICC则明确了实

际履行是可取的,而且取决于当事人的要求而非法院的自由裁量。这也是意思自治原则在通

则中运用的比公约更胜一层的体现。

5、通则最大程度保证了合同的成立与有效，更有利于国际贸易流程的流畅性和可实现

性合同的效力。在公约缺失的合同效力一章处处彰显了通则尽最大努力使合同有效的精神。

国际贸易因地域时间障碍容易导致合同效力的不稳定，通则旨在促进国际贸易的发展，希望

尽可能多的成立合同，且使之效力不至于轻易失去，只要有可能确定合同有效，就不将其推

入合同无效的死角。通则第3.3条的自始不能条款规定表明即使是标的物在合同订立时灭失

也不影响合同的效力以及第3.13条丧失宣告合同无效的权利的具体规定，都体现了这一精

神。艰难情形条款。艰难情形类似英美法系的合同落空和大陆法系的情势变更原则，公约仅

在免责方面以“非他所能控制的障碍”有所涉及，而通则则将其单列一节进行规定，并将其放

在一般履行一章。与不可抗力所不同，通则将不可抗力放在了不履行一章，同时，艰难情形

引起的效果主要是重新谈判，而不是合同当然的无效，这都说明艰难条款的设置处处体现了

通则不轻易否定合同的效力的精神。