原创：员工有权主张工伤保险待遇的差额吗

第一篇：原创：员工有权主张工伤保险待遇的差额吗

[原创] 员工有权主张工伤保险待遇的差额吗? 作者：广东德纳律师事务所 王强 律师

关于用人单位为劳动者缴纳社会保险的基数问题，一直是一个争论不休的话题，多年来，深圳的大多数企业，都是按照最低工资标准为基数来缴纳社会保险金的，这已经是深圳企业的通行做法，而这种缴纳方式是有法规依据的，那就是深圳市人大常委会制定颁布的《深圳经济特区企业员工基本养老保险条例》，此条例第八条规定：“缴纳养老保险费以员工的月工资总额作为缴费工资。本市户籍员工的月工资总额低于本市上年度在岗职工月平均工资百分之六十的，按本市上年度在岗职工月平均工资百分之六十计征养老保险费；非本市户籍员工的缴费工资不得低于本市月最低工资”。显然，深圳企业按照最低工资标准为基数，给非深圳户籍的员工缴纳养老保险，是符合深圳市地方法规的合法行为，依此条例规定，深圳市社保部门做出的政策规定中，要求对非深圳市户籍的员工，均以不低于最低工资标准为底线，确认企业缴纳养老、医疗和工伤保险的基数。

但是，根据《广东省社会养老保险条例》第十条规定：“被保险人月工资收入超过所在市上年度职工月平均工资百分之三百部分，不计征养老保险费，低于所在市职工月平均工资百分之六十的，按所在市上年度职工月平均工资百分之六十计征”。国务院颁布的《工伤保险条例》第十条规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”。以上两部法规均没有规定，按最低工资标准为基数缴纳社保，那么，当深圳市的非深户劳动者因工伤致残，主张工伤保险待遇的时候，势必出现这样一个问题，由于用人单位常常是以最低工资标准为基数，为员工缴纳社保的，那么社保局就会按最低工资标准为基数，支付劳动者一次性伤残补助金，用人单位也是按最低工资标准为基数，向劳动者支付一次性医疗补助金和就业补助金。但是如果按照劳动者上一年度应发工资平均额计算的话，这三项补助金的差额部分就是一笔很大数额，劳动者是否有权主张这部分差额呢？答案是肯定的，现就我曾经代理的一个真实案例加以说明。【案例回放】

张某敏是深圳市某快速客运有限公司的驾驶员，2008年4月9日张某敏驾驶 大巴车从福州返回深圳的路途中，在高速公路上发生交通事故，经社保部门鉴定为劳动能力伤残等级九级，后因故双方解除了劳动合同，由于公司是按照最低工资标准850元为基数，给张某敏缴纳社会保险，社保局即按此标准向张某敏支付了一次性伤残补助金6800元（8个月×850元），公司也是按照这个标准向张某敏支付一次性医疗补助金和一次性就业补助金共计8500元（10个月×850元），张某敏不服，因为张某敏受伤前十二个月的平均工资为4500元，如果按此标准计算，张某敏应得三项补助金合计为81000元，其中的差额高达65700元，经与公司协商，无法达成一致，张某敏遂向深圳市劳动争议仲裁委员会提起申请，要求公司支付伤残补助金差额65700元。

经深圳市劳动争议仲裁委员会开庭审理，裁决：依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的相关规定，申请人张某敏主张公司支付工伤一次性伤残补助金差额不属于劳动争议管辖的范围，劳动仲裁庭不予处理，申请人另循其他途径解决。张某敏遂向深圳市罗湖区人民法院起诉，罗湖区人民法院以同样的理由驳回了张某敏的诉讼请求，张某敏依法提起上诉。

本律师在本案仲裁和法院的审理过程中，坚持主张：依据《工伤保险条例》的明确规定，用人单位应当依照劳动者的实际月工资总额以及单位缴费费率为劳动者缴纳工伤保险费，用人单位降低缴纳社保费的工资标准导致劳动者工伤待遇损失的，应当由用人单位承担该损失。尽管劳动者主张要求用人单位补缴社保差额的争议，劳动仲裁庭和法院不作处理，但是，涉及因用人单位降低缴费标准，导致劳动者工伤待遇损失的，应当属于劳动争议案件管辖的范围，深圳市中级人民法院2009年4月印发的《关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见（试行）》对此专门做出规定，确定此类争议属于劳动争议案件，仲裁庭和法院理应受理。深圳市中级人民法院经开庭调查审理，最终依法判决支持了张某敏的全部诉讼请求。

第二篇：劳动者能否直接提起民事诉讼主张工伤保险待遇

未经劳动仲裁劳动者能否直接提起 民事诉讼主张工伤保险待遇

——解读《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若 干问题的规定》第三条第一款第（四）、（五）项的规定

【裁判要旨】

劳动争议案件应当按照《劳动法》第七十九条的规定，若未经劳动仲裁前置程序，当事人直接提起诉讼要求按照工伤赔偿的，人民法院不予受理，已经受理的应当裁定驳回起诉。

【问题提出】

甲公司承建某工程的玻璃安装工程后，又将该工程转包给了李某，李某招用王某等人进行施工。王某在施工过程中，不慎从楼上摔下受伤。现王某直接提起诉讼，要求参照工伤赔偿的规定，由李某、甲公司连带赔偿医疗费、停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性医疗补助金等各项损失共计30余万元。

【裁判】

经审理后裁定驳回王某要求工伤赔偿的起诉。【评析】

实践中，部分法律工作者认为“在特殊情形下，劳动者可以

不经过劳动仲裁，直接提起民事诉讼，要求用人单位承担工伤保险责任”，其法律依据为《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（四）、（五）项的规定，即“用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任的单位”，“个人挂靠其他单位队伍经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为工伤保险责任的单位”。

但笔者不认同上述观点，理由如下：

1、首先应明确当事人的诉讼请求及权利基础，如果当事人选择按照一般的侵权责任纠纷提起诉讼，则只需符合起诉条件，法院即可直接受理；如果当事人按照劳动争议纠纷提起诉讼，按照《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定“劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼”，也即“劳动仲裁前置程序”，未经前置仲裁，法院则不应受理；工伤保险纠纷属于劳动争议，因此也应经仲裁前置程序方能进入诉讼程序；

2、《规定》前言即明确“为正确审理工伤保险行政案件，根据《中华人民共和国社会保险法》、《中华人民共和国劳动法》、2 《中华人民共和国行政诉讼法》、《工伤保险条例》及其他有关法律、行政法规规定，结合行政审判实际，制定本规定”。显然，《规定》针对的对象为“工伤保险行政案件”，而非民事案件；

3、从法的位阶上看，《劳动法》是全国人大常委会通过实施的，如需修改，则应由立法法规定的主体和程序来实施，而《规定》是最高人民法院在审理某一类型案件过程中作出的、属于审判工作中具体应用法律的司法解释，《劳动法》位阶高于《规定》，且《规定》绝非也不可能是对《劳动法》的修改；

4、《规定》第三条第一款第（四）、（五）项的规定，与原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第四条：建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任；《人力资源和社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）第七条：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任；《最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问 3 题的答复》（[2006]行他字第17号）等法律规范内容相一致，体现了法律逻辑的一致性，体现的原则均是在特殊情形下的劳动争议案件中对劳动者的保护；

5、《规定》第三条第一款第（四）、（五）项出台的意义在于：对于在转包关系和挂靠关系中，无用工主体资格组织或者个人聘用的人从事发包工程遭受工伤情况下的用人单位确认，此类确认不以是否存在真实劳动关系为前提，应当说是对工伤保险条例将劳动关系作为认定工伤前提的一般规定之外的特殊情形处理，即在特殊情形下，劳动行政部门认定工伤不以职工与用人单位存在劳动关系为前提。应注意的是，在转包关系和挂靠关系中，职工与承担工伤保险责任的用人单位之间并不存在真实的劳动关系，对职工造成伤害的实际侵权人仍然是不具有用工主体资格的组织或自然人，《规定》以有利于保护职工的合法权益为原则，确定了用工单位和挂靠单位作为承担工伤保险责任的用人单位，但会出现免除实际侵权人赔偿责任的不公平现象，因此，为解决责任承担这一问题，《规定》第三条第二款明确了“承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后”，有向实际侵权人追偿的权利；

如果当事人未经劳动仲裁，直接起诉要求实际侵权人和用工单位承担工伤赔偿责任的，如前所述，不仅违反了法律程序规定，且在实体上，按照一般侵权法律关系的指引，应当适用《侵权责 4 任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等侵权类法律规范，但此类规范中没有能够支持当事人要求按照工伤赔偿的请求的法律条文。

6、《规定》支持劳动者在特殊情形下要求用工单位和被挂靠单位承担工伤保险责任，不意味着承认双方之间存在劳动关系，劳动关系中劳动者权利包含范围较广，除工伤待遇外，还包括休息权、同工同酬、社会保险等各种权利，而《规定》仅仅规定了用工单位和被挂靠单位承担工伤保险责任，并未规定用工单位和被挂靠单位承担其他责任，因此不宜做扩大解释。同时，若确认用工单位和被挂靠单位与工伤劳动者存在劳动关系，则劳动者提出补交社会保险费用、同工同酬等诉讼请求同样成立。另根据同案同判的原则，与未受工伤的同单位的其他劳动者亦有可能提起确认劳动关系的诉讼，并要求享受同工同酬、补交社会保险费用等权利，由此带来的后果将严重冲击当前的经济秩序。

综上，司法解释出台的初衷是为了规范一些特殊行业、领域的劳动用工乱象，保障劳动者受到职业伤害时能够及时得到救济。在用人单位将工程或业务非法转包、分包给不具有施工资质的组织或自然人，以规避劳动法上用工主体法律责任时，劳动行政部门则不必须以存在实际劳动关系为前提，即可认定用人单位承担工伤保险责任。其根本目的在于保障劳动者不因非法用工而丧失相应的工伤保险待遇，避免用工单位通过非法转包等行为 5 逃避所应承担的工伤保险责任。因此，认为司法解释突破了法律规定，支持劳动者通过民事诉讼实现工伤赔偿的主张是错误的。

第三篇：工伤保险待遇申请服务指南

工伤保险待遇申请服务指南

根据《工伤保险条例》（国务院第375号令）、《四川省人民政府关于贯彻〈工伤保险条例〉的实施意见》（川府发[2003]42号文）和《成都市人民政府转发省政府关于贯彻〈工伤保险条例〉实施意见的通知》（成府发[2004]3号文）的精神，参加工伤保险的人员按下列规定办理工伤保险待遇申请。

一、工伤档案备案办理程序

⒈参保单位职工发生工伤事故（职业病）后，单位填报《成都市职工工伤事故备案表》（一式两份），因工死亡的在三日内，重伤的在七日内，轻伤、职业病在十五日内向市医保局工伤生育处备案。

⒉职工发生工伤30日内单位向市劳动和社会保障局工伤处申请工伤认定，待《成都市劳动和社会保障局工伤认定决定书》下达后，单位经办人持四份报送市医保局工伤生育处备案。

⒊工伤（职业病）职工经治疗病情相对稳定后，由单位向市劳动能力鉴定中心申请伤残程序鉴定，伤残程度达到1—4级的可申请生活自理障碍程度鉴定。

二、工伤待遇申领办理程序

⒈工伤（亡）一次性待遇申领办理程序

单位填报《成都市企业职工工伤保险一次性待遇审批表》（一式两份），提供《成都市劳动和社会保障局工伤认定决定书》、《成都市企业职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表》原件及复印件，工伤职工身份证原件及复印件（属工亡的职工还需提供死亡通知书、火化证），属于交通事故的还要出具《道路交通事故责任认定书》、《道路交通事故损害赔偿调解书》或法院裁决书原件，法律法规要求提供的其他证明材料。

⒉供养亲属抚恤金申领办理程序

单位填报《成都市因工死亡职工直系亲属定期抚恤金审批表》（一式两份）；供养亲属户口、身份证、单位亲属关系证明，当地政府机构和派出所提供的居住和生存证明；经市劳动能力鉴定中心鉴定为完全丧失劳动能力的，另需提供完全丧失劳动能力的鉴定表。

⒊申领生活护理费办理程序

单位填报《成都市企业职工工伤保险护理费审批表》（一式两份），提供《成都市企业职工因工（职业病）护理依赖程度鉴定表》、《成都市企业职工因工（职业病）伤残程度鉴定表》、《成都市劳动和社会保障局工伤认定决定书》原件及复印件，工伤职工身份证原件及复印件。

⒋工伤伤残津贴办理程序

单位填报《成都市企业职工工伤伤残津贴审批表》（一式两份），提供《成都市劳动和社会保障局工伤认定决定书》、《成都市企业职工因工（职业病）伤残程度鉴定表》原件及复印件，工伤职工身份证原件及复印件。

⒌申领劳动能力鉴定费用程序

单位填报《成都市企业职工劳动能力鉴定费拨付审批表》（一式两份），《成都市企业职工因工（职业病）伤残程度鉴定表》、《成都市企业职工因工（职业病）护理依赖程度鉴定表》、《成都市劳动和社会保障局工伤认定决定书》原件及复印件，劳动鉴定中心开具的劳动鉴定费用收据原件、医院出具的医学诊断费收据原件。

6.工伤职工医疗费受理支付程序

单位填写《工伤职工医疗费清单》(一式两份并加盖公章),属于交通事故的还需出具《道路交通事故责任认定书》、《道路交通事故损害赔偿调解书》或法院裁决书原件或复印件；住院治疗期（首次门诊检查治疗）需作特殊检查治疗手术的（如CT、核磁共振、彩超等），在检查前须填报《企业职工因 工伤（职业病）实行特殊检查治疗手术项目申请申请表》；抢救治疗期间输血，须填报《成都市工伤（职业病）特

殊治疗输血申请表》；住院治疗的应提供住院费清单、结算收据、出院证原件、各类检查报告表；门诊治疗的提供病情证明、复式处方、结算收据、各类检查报告表。

以上业务在市政府第四办公区（成都市二环路北一段四号）三楼4区办理。

联系电话：87706915

第四篇：申请工伤保险待遇流程

申请工伤保险待遇

一、申请工伤保险待遇时，应提供以下材料，并交验原件：

1、填写《厦门市工伤保险待遇审核表》或《一次性工伤医疗补助金申请表》；

2、工伤确认书复印件；

3、劳动能力鉴定书（属轻伤职工在医疗终结后自愿放弃劳动能力鉴定的，提供《厦门市工伤职工医疗终结临床体检与诊断表》）原件；

4、身份证复印件；

5、医疗机构提供的医疗费发票和住院费用总清单原件及经批准转外就医的交通费发票原件、住宿费发票原件；（医疗费发票由商业保险机构报销留存的，提供加盖该机构公章的分割单据及原始票据客户联复印件，并提供申领人的的书面情况说明方可受理手续）

6、病历、出院小结复印件，或死亡证明和户籍注销证明复印件；

7、职工社会保障卡复印件；首次参加工伤保险的职工（3个月内）发生工伤，还应出具地税部门已受理的登记申报单（加盖用人单位公章）；

8、属建筑企业参保职工的，应提供职工《职业技术资格等级证书》复印件；

9、申请待遇转入个人账户的，提供本人签名的银行卡复印件及单位转账说明；

10、申请定期待遇（一至四级伤残职工及工亡职工的供养亲属），提供有“银联”标志的厦门本地银行卡复印件

11、属交通事故的，提供交通事故经济赔偿调解书（交警部门盖章）或人民法院判决书复印件；

12、属其他第三者责任导致的，提供人民法院的判决书或其它经济赔偿协议书（调解书）等有效证明；

13、属建筑企业48小时内紧急临时用工发生事故的人员，还应提供由地税机关、劳动保障行政部门、建设管理行政部门共同确认的《参保工程项目未及时申报名册职工工伤按参保职工处理申请确认表》原件；

14、退休（退职）职业病职工，提供本市劳动保障行政部门批准的《退休（职）审批表》复印件。

15、职工因工下落不明，其供养亲属确有生活困难，申请预支一次性工亡补助金的，需提供单位及所在地居委会（或村委会）出具的证明。

二、申请供养亲属抚恤金待遇的，应提供以下材料，并交验原件：

1、供养亲属户口薄和身份证复印件；

2、家庭成员与工亡职工关系的有效证明；

3、无经济来源的，或由工亡职工生前提供主要生活来源的，提供街道办事处、乡镇人民政府民政部门出具的证明

原件；

4、属遗腹子的，提供医疗机构出具的出生证明原件；

5、属孤寡老人或孤儿的，提供街道办事处、乡镇人民政府出具的证明原件；

6、已满16周岁、未满18周岁的，提供就读学校出具的就学证明或相关部门出具的未就业证明原件；

7、属养父母或养子女的，提供户籍所在地公证部门出具的《公证书》原件；

8、属完全丧失劳动能力的，提供劳动能力鉴定机构出具的《劳动能力鉴定书》原件。

三、属特殊情形的，还应提供相应情形的审批资料：

如：《延长停工留薪期确认书》、《厦门市工伤职工特殊医疗、康复费用核准表》、《旧伤复发确认书》、《医疗依赖确认书》、《厦门市工伤保险转外就医审核表》、《职业病诊断证明书》、《康复治疗确认书》、《配置辅助器具确认书》、《厦门市工伤保险职工购置安装康复器具核准表》

附件下载：

申请基金先行支付工伤待遇书.doc

(新表1)待遇审核表(1-4级、含死亡).doc

5级以下轻伤(新表2).doc

一次性工伤医疗补助金申请表(新表3).doc

一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金补助申请表.doc

工伤保险转外就医审批表（新表4）.doc

厦门市工伤保险转外就医核准表.xls

厦门市工伤医疗费分割单据.doc

购置安装辅助器具审核表.doc

一次性计发全部供养亲属抚恤金待遇申请表.doc

厦门市工伤职工医疗终结临床体检与诊断表.doc

厦门市工伤职工特殊医疗、康复费用核准表.doc

工伤异地就医申报审核表（新表6）.doc

福建省实施工伤保险条例办法.doc

第五篇：工伤保险待遇办理须知

工伤保险待遇办理须知

一、工伤保险待遇申报时间：每月1-10日（节假日不顺延）。

二、工伤保险待遇申报需提供的材料：

1、申报工伤医疗费用的：（1）经劳动保障行政部门认定的《工伤认定申请表》、《工伤认定通知书》原件；（2）、门诊治疗：门诊病历、门诊用药双处方其中一联、医疗费收据原件、检查报告单；（3）、住院治疗：住院诊断证明、住院费用结算明细单、医疗费收据原件、医疗终结证明（或出院证明）；并填写《昆明市参保职工工伤保险待遇支付审核表》（一式三份）加盖企业公章。

2、申报住院伙食补助费的：本人工商银行卡/存折身份证复印件。

3、申报一次性伤残补助金及劳动能力鉴定费的：昆明市劳动能力鉴定委员会的《关于因工伤残等级鉴定结论的通知》、鉴定费发票、《领取工伤保险待遇金授权委托书》及被委托人身份证、本人身份证复印件。

4、申报丧葬补助金和一次性工亡补助金：《工伤认定通知书》、《死亡证明书》、《领取工伤保险待遇金授权委托书》及被委托人身份证复印件。

5、申报供养亲属抚恤金的：公安户籍管理机构出具的近亲属身份证明、街道办事处或乡（镇）人民政府出具的无生活来源的证明、民政部门出具的孤寡老人或孤儿的有效证明、养子女（养父母）的公证书、子女的在校证明等有关证明材料。

6、申报因交通事故引起的工伤待遇：（1）《工伤认定申请表》、《工伤认定通知书》原件；（2）《交通事故认定书》和《道路交通事故损害赔偿调解书》或法院裁决书；（3）依法购买强制性保险获得的待遇或第三人给予经济补偿的相关资料；（4）门诊治疗或住院治疗的相关资料。

7、申报一次性工伤医疗补助金：（1）本人提出解除劳动合同的申请；（2）劳动合同期满或终止劳动关系的资料；（3）《领取工伤保险待遇金授权委托书》。

8、申报统筹地区以外就医交通食宿费的：《工伤认定通知书》、昆明市社会保险局同意材料、交通费和住宿费的票据、医疗票据。

9、申报伤残津贴和护理费的：《关于因工伤残等级鉴定结论的通知》并填写《昆明市参保职工工伤保险待遇支付审核表》（一式三份）加盖企业公章。