仲裁与民诉的异同(五篇范文)

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第一篇:仲裁与民诉的异同

仲裁与民诉的异同

不同点:

1.程序启动原因不同。仲裁以双方当事人自愿为前提;而民诉具有强制性,诉讼程序的启动、发展,无须当事人双方自愿,一方起诉,另一方当事人只能被动地参加诉讼。2.适用范围不同。仲裁的诉讼客体有限,平等主体之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁,但是婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷和由行政机关处理的行政争议不可以仲裁;民事诉讼受理的是平等主体之间的人身关系和财产关系,范围更广。3.管辖权取得不同。仲裁机关对案件的管辖权来自当事人之间的书面协议;法院的管辖权来自法律的直接规定,不需当事人双方合意。

4.审理制度不同。仲裁实行一裁终局制;民诉采用两审终审制。

5.第三方身份不同。仲裁员是仲裁委员会从律师、法律专家、经贸委员会或曾任法官的公道正派的人员中选聘产生的,而且可以由当事人选择;法官由国家任命的,由法院指定,不由当事人选择审判人员。

6.裁判组织独立性不同。仲裁委员会之间没有隶属关系;而法院上下级之间有隶属关系。7.裁判组织形式不同。仲裁可以由当事人约定3人或1人组成仲裁庭;民诉案件的审判组织是合议制还是独任制由法院决定,以合议制为原则,独任制为例外。

8.作出裁决的意见形成机制不同。仲裁一般情况下也实行少数服从多数原则,但当仲裁庭不能形成多数意见时,裁决按照首席仲裁员的意见作出;民诉中实行合议庭评议制度,必须达成多数意见,如果不能形成,上报审判委员会。

9.程序公开性不同。仲裁程序以不公开进行为原则,公开进行为例外;民诉实行公开审判原则,不公开审理为例外。

10.程序规定不同。仲裁程序是一裁终局制,所以没有民诉中的二审程序、再审程序、特别程序、审判监督程序等。

11.有无强制措施不同。仲裁机构对于干扰仲裁活动的当事人,无行使强制措施的权力。人民法院则可以对干扰诉讼活动的当事人采取拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留的强制措施。

12.受理的审查期限不同。仲裁委员会要在五日之内作出是否受理的决定;人民法院应当在七日内作出是否受理立案的决定。

13.审理期限不同。仲裁案件除有特殊情况需要延长以外,仲裁庭都应当自恋之日起4个月内审结;而法院审理民事一审案件,使用普通程序的,出有特殊情况需要延长的以外,应当在立案之日起6个月内审结。适用简易程序的,应当在立案之日起3个月内审结 14.回避适用情形不同。仲裁员除了与民诉中一样的情形外,如果仲裁员私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的也必须回避;而民诉中不仅审判人员适用回避制度,还有书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。

15.当事人提出回避申请的时间不同。仲裁应在首次开庭前提前提出,回避事由要在最后一次开庭终结前提出;民诉中应在案件开始审理时提出,回避事由要在法庭辩论终结前提出。

16.回避的效力不同。仲裁员因回避重新确定后,当事人可以请求已经进行的程序重新进行;而民事诉讼中,被申请回避的人在人民法院作出是否回避的决定前,就应当暂停参与本案的工作。

17.调解与裁判的关系不同。仲裁调解达成协议后可以制作调解书或裁决书;但是民事诉讼中调解达成协议的只制作调解书不制作判决书。

18.财产保全的程序不同。仲裁中只能由当事人申请,仲裁委员会将申请提交法院;民诉中当事人没有提起的,法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。

19.财产保全与证据保全的能力不同。仲裁只能提交法院采取保全措施,自身无权采取保全措施。

20.裁判的效力不同。仲裁裁决符合一定的条件当事人可以向法院申请撤销;民诉中的判决如果当事人不服可以向上一级法院上诉。

21.两者是否有执行力不同。仲裁机构没有执行能力,只能向人民法院申请执行。22.裁判执行中止的情形不同。仲裁裁决如果一方申请执行,另一方申请撤销裁决,法院应当中止执行;法院裁定中止执行的情形有五种,包括申请人表示可以延期执行的、案外人对执行标的提出异议的、一方当事人死亡需要等待继承人继承权利或承担义务的、一方法人或其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的、和一些其他应当中止执行的情形。23.裁判的生效时间不同。仲裁裁决自作出之日即生效;而民事判决在送达之日后当事人双方有15日的上诉期,如果期满均未上诉则判决生效,如果上诉则进入二审程序。24.费用不同。仲裁费没有规定可以减交、缓交、免交,法院有规定。而且仲裁费比诉讼费高。

25.涉外案件的管辖范围不同。涉外仲裁机构管辖的案件主要限于在涉外经贸、海事和运输活动中发生的纠纷;而人民法院的管辖的涉外案件范围要比涉外仲裁宽,只要是在中国领域内的涉外民事案件人民法院有权受理和审判。相同点:

1.裁判都具有强制性。当事人必须服从并履行仲裁裁决和民诉最终的裁判,不履行的都可以向法院申请强制执行。

2.仲裁和民诉都是第三方介入解决争议纠纷的司法活动。

3.两者的权力都具有独立性,法律都明文规定独立仲裁原则和独立审判原则,都不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

4.两者都有以事实为根据,以法律为准绳原则。

5.仲裁和民诉都应当开庭审理,但在仲裁中,双方协议不开庭的也可以不开庭。6.申请仲裁或提起诉讼都应当以书面形式进行,只有书写起诉状确有困难的,法律才允许其以口头形式起诉。

7.仲裁和诉讼的当事人都应是与案件有利害关系的人,且双方存在有争议的标的。8.民诉和仲裁中,申请人和原告都可以放弃或变更仲裁或诉讼请求;被申请人和被告可以承认或反驳仲裁或诉讼请求,并有权提出反申请或反诉。9.为了公平、公正原则,两者都规定了回避制度。

10.民俗和仲裁都规定了代理制度,而且当事人要提交本人签名的授权委托书。

11.民诉和仲裁中都有撤回申请(撤诉)和缺席裁判的规定。申请人(原告)无正当理由不到庭或者未经许可中途退庭的,可以按照撤回申请(撤诉)处理,被申请人(被告)无正当理由不到庭或者未经许可中途退庭的,可以缺席裁判。

12.当事人对自己提出的主张都有提供证据的责任。证据都应该在开庭时或法庭上出示,并由双方当事人互相质证。

13.对于证据种类的规定都有七种,包括书证、物证、视听资料、证认证言、当事人的陈述、鉴定结论和勘验笔录。对于可能灭失的或以后难以取得的证据,当事人都可以申请证据保全措施。

14.当事人都可以依法申请财产保全,但如果申请有错误,申请人都应当赔偿被申请人因财产保全遭受的损失。

15.保全措施均由人民法院依法实施。无论是仲裁还是诉讼,采取保全措施都由人民法院行使,其他机构均无权采取保全措施。

16.仲裁庭与人民法院都有自行调查收集取证的权力。17.仲裁和诉讼过程中当事人都有辩论的权利。18.辩论终结时,首席仲裁员、审判长应当征询当事人的最后意见。

19.仲裁和民事审判都应当将审理结果制作成文书,即仲裁裁决书和判决书,且都应送达到当事人。裁判书中都应包括请求、争议事实、裁判理由、裁判结果、费用的负担和裁判日期。

20.仲裁和诉讼都是有偿司法行为,当事人应当缴纳诉讼和仲裁费用。

21.裁判结果出来后,仲裁和诉讼都为当事人提供了一定的救济措施。仲裁中当事人可以申请撤销裁决;民诉一审结束后当事人可以上诉,二审终结后当事人也可以申请提起再审程序。

22.仲裁和民诉都可以根据当事人意愿进行和解和调解。

23.都存在时效制度。当事人申请仲裁或提起诉讼都应在法定期限内进行。当事人都只能在时效期间内行使申请仲裁权或起诉权来主张自己的权利,才能得到法律充分的保护,否则其权力将得不到法律的保护。

24.时效计算方式相同。诉讼与仲裁均为自当事人知道或者应当知道其权利受侵害之日起计算。

25.仲裁和诉讼都可以受理涉外案件。

第二篇:2013年司法考试民诉与仲裁的法条学习

2013年司法考试民诉与仲裁的法条学习

2013年司法考试备考悄然展开,众多朋友已踏上了新的征程。有人执着于三大本,有人痴迷于历年真题,却也有很多人忽略了司法考试备考的重头戏——法条。毕竟司法考试是是以现行法为依据的,法条是每个备考者都不能回避的“标准”。

民事诉讼法在三大程序法中,是程序及其相关制度最为复杂而烦琐的一部法律,而且所涉及的司法解释内容也非常庞杂,这就给考生系统掌握有关民事诉讼法的法律规定带来了极大的难度。许多考生采取逐条分析、逐条记忆的方法,结果感觉所记忆的法律条文很多,甚至感觉看见哪一条都很熟悉,可就是真正到了需要运用所掌握的法律条文规定解题的时候,却不知从何处入手。为此,许多考生很困惑,也很焦虑。因此,如何能够有效地掌握民事诉讼法及司法解释的规定就成为大家关注的焦点。

经过长期的分析与思考,经验和直觉都告诉我,要想有效掌握现行有关民事诉讼法律的众多规定,不适宜采取逐个法律文件、逐条记忆的方法,而应当注意以下几点:

一、立足于民事诉讼法,结合司法解释

考生在掌握有关民事诉讼的法律规定时,应了解民事诉讼法与司法解释的关系,其中,民事诉讼法是基本法,而司法解释只是根据司法实践的需要,由最高人民法院对民事诉讼法中未规定的内容或者规定过于笼统、不易操作的内容进行的细化,因此,考生必须确立一种观念,即立足于民事诉讼法,结合司法解释中的相关规定,而不能将民事诉讼法及司法解释看作各自独立的法律文件。这样,不仅可以使考生集中而系统地掌握关于某一具体诉讼程序制度的全部法律规定,不会使关于该具体程序制度的相关规定被肢解,而且还可以使考生在综合掌握及分析法律规定的情况下,理解该具体程序制度的内涵,以便于在理解的前提下融会贯通掌握民事诉讼法中的重要制度。当初在朋友的推荐下,通过q q 8000 86 007报了独角兽司考网校的VIP保 过班,杨秀清老师在讲解知识点的同时密切结合相关法条,潜移默化地便将基础知识和法条融会贯通,让我受益匪浅。大家不妨也联系一下听听看,应该会让你有不一样的收获。据说现在加q还送课程呢!(^o^)/~

二、应采取理解记忆的方法

在民事诉讼法所规定的众多具体制度中,因具体制度的不同,法律的具体规定方法也有所不同,因此,考生应针对具体制度规定采用不同的分析方法去理解掌握法律规定。具体有两种主要情况:

1、既在民事诉讼法中作出了具体规定,同时又在相关司法解释中作出了更加详细的补充性规定。这种情况的规定较多,对于这种情况,就需要考生综合分析并理解相关法律规定。例如关于地域管辖、当事人等的规定。听过独角兽司考网校的法条串讲班,感觉好多了!

2、仅在民事诉讼法中对某一具体程序问题作出了相应的规定,并没有相关司法解释予以补充。这种情况考生掌握起来相对容易一些,只要能够理解该法律条文规定,并掌握条文中的核心内容即可。

3、对某一具体程序问题,民事诉讼法并未直接作出规定,而只是在若干意见中作出了相关的规定。这种情况同上一种情况相似,只要考生分析理解该法律条文即可。例如第二审程序中关于上诉人与被上诉人的确定,其中比较复杂的是必要共同诉讼人的上诉问题。对于该具体程序问题,《民事诉讼法》并没有作出相关的具体规定,而只是在《民诉意见》第一百七十七条作出了明确而具体的规定,该条文不仅内容较多,而且条文语言较为绕口,因此,许多考生感觉难以记忆,但如果对该条文内容进行分析,即可以发现其核心内容完全可以概括成为一句话,即有权上诉并提出上诉的人作为上诉人,上诉人对与其权利义务分担有意见的人作为被上诉人,其他人依原审诉讼地位列明即可。

朋友们,民诉和仲裁可是得分的“金矿”噢!祝大家2013年司法考试满载而归!

第三篇:2008年国家司法考试大纲-民诉及仲裁

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2008年国家司法考试大纲

——民事诉讼法与仲裁制度

第一章 民事诉讼与民事诉讼法

基本要求:

了解:民事纠纷、民事诉讼与民事诉讼法的概念、特点,以及我国民事诉讼法的效力范围。

理解:民事诉讼法与相关法律部门之间的关系。

熟悉并能够运用:民事纠纷解决机制的相关原理。

考试内容:

第一节 民事诉讼

民事纠纷的解决方式(内容 特点 不同的解决民事纠纷方式的区别点)民事诉讼的特征(公权性 强制性 程序性)

第二节 民事诉讼法

民事诉讼法的概念(狭义的民事诉讼法 广义的民事诉讼法)民事诉讼法的效力(对人的效力 对事的效力 空间上的效力)民事诉讼法与相邻法律部门的关系(与民法等民事实体法的关系 与刑事诉讼法、行政诉讼法的关系 与人民法院组织法的关系 与海事诉讼特别程序法的关系)

第二章 民事诉讼法的基本原则与基本制度

基本要求:

了解:民事诉讼法基本原则与基本制度的含义与作用。

理解:民事诉讼法各特有的基本原则和基本制度的基本内容。

熟悉并能够运用:[学 法网xuefa.com整理] 民事诉讼法各特有的基本原则和基本制度在民事诉讼中的体现,并能具体举例说明。

考试内容:

第一节 基本原则

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当事人诉讼权利平等原则(含义 内容 法院对诉讼权利平等的保障)同等原则与对等原则(同等原则 对等原则 两者之间的关系)法院调解自愿和合法的原则(调解应当自愿 调解应当合法 贯彻调解原则应当注意的问题)辩论原则(含义 内容 对辩论权行使的保障)处分原则(含义 内容 法院对当事人行使处分权的保障)检察监督原则(含义 检察监督的对象、方式)支持起诉原则(含义 支持起诉的条件)

第二节 基本制度

合议制度(合议的概念与内容 合议制度的适用范围 合议制在不同审判程序中的运用)回避制度(回避的含义 回避的适用范围 回避适用的具体情形 回避的法律后果)公开审判制度(内容 公开审判的范围与例外 公开审判与开庭审理的关系)两审终审制度(内容 两审终审之例外)

第三章 主管与管辖

基本要求:

了解:民事诉讼主管、民事诉讼各类管辖的概念、管辖权异议和管辖恒定的概念。

理解:确定民事诉讼管辖的原则、民事诉讼法所规定的民事诉讼各类管辖的具体内容、不同类别管辖之间的关系。

熟悉并能够运用:各类管辖适用的条件。

考试内容:

第一节 民事诉讼主管

民事诉讼主管概述 民事诉讼主管的标准 法院民事诉讼主管的范围

第二节 管辖概述

管辖的概念 管辖恒定(最高人民法院关于管辖恒定的有关司法解释)专门法院的管辖

第三节 级别管辖

级别管辖的概念与依据 各级人民法院管辖的第一审民事案件

第四节 地域管辖

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地域管辖的概念与依据 一般地域管辖(一般地域管辖的原则规定 一般地域管辖的例外规定)特殊地域管辖(民事诉讼法中规定的对特殊地域管辖的 适用 最高人民法院关于适用特殊地域管辖的相关司法解释)专属管辖 共同管辖、选择管辖与合并管辖 协议管辖(概念 条件)对仲裁协议的效力提出异议的管辖问题

第五节 裁定管辖

移送管辖(移送管辖的概念 适用移送管辖的条件)指定管辖(指定管辖的概念 适用指定管辖的情形)管辖权转移(管辖权转移的概念 管辖权转移的适用 管辖权转移与移送管辖的区别)

第六节 管辖权异议

管辖权异议的概念 管辖权异议的条件 法院对管辖权异议的处理

第四章 诉

基本要求:

了解:诉的概念与特征、反诉的特征。

理解:诉的要素、诉的种类、诉的合并与分离。

熟悉并能够运用:划分诉的种类的标准、反诉的条件,并能够结合实际确定反诉的构成。

考试内容:

第一节 诉的概念与特征

诉的概念 诉的特征

第二节 诉的要素

当事人 诉讼标的(概念 诉讼标的与诉讼标的物的区别 诉讼标的与诉讼请求的关系)诉的理由

第三节 诉的分类

确认之诉(内容特点)给付之诉(内容特点)变更之诉(内容特点)

第四节 反诉

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反诉的概念 反诉的特征(反诉是独立的诉讼请求 反诉与本诉之间有一定的牵连关系 反诉提出的目的是吞并、抵销本诉)反诉与反驳的区别反诉的条件(由本诉的被告向本诉的原告提出 反诉应当在本诉的进行中提出 反诉应当向受理本诉的法院提出,且受诉法院对反诉具有管辖权 反诉与本诉必须适用同一种诉讼程序)反诉的审理

第五节 诉的合并与分离

诉的合并 诉的分离

第五章 当事人

基本要求:

了解:民事诉讼各类当事人的概念、特点。

理解:司法解释中对当事人地位确定的相关内容。

熟悉并能够运用:各类当事人在诉讼中的地位,结合实践确定不同的民事主体在诉讼中的地位。

考试内容:

第一节 当事人概述

当事人的概念与特征 诉讼权利能力与诉讼行为能力(诉讼权利能力与民事权利能力的关系

诉讼行为能力与民事行为能力之间的关系)当事人适格(含义 当事人适格的标准 当事人适格与诉讼权利能力的关系 当事人适格与新型诉讼)当事人的诉讼权利与诉讼义务

第二节 原告与被告

原告与被告的概念 原告和被告地位的确定(通常情况下原告与被告诉讼地位的确定 最高人民法院有关司法解释中有关原告与被告地位的确定)

第三节 共同诉讼

共同诉讼的概念 共同诉讼的特征 共同诉讼人的概念 必要共同诉讼(共同诉讼人诉讼地位的确定 最高人民法院有关司法解释中关于必要共同诉讼中 共同诉讼人地位的确定的规定 必要共同诉讼中共同诉讼人的内部关系 法院对必要共同诉讼的审理和裁判)普通共同诉讼(普通共同诉讼的概念和特

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征 普通共同诉讼的构成要件 普通共同诉讼人的内部关系 证券市场虚假陈述案件诉讼的共同诉讼适用)

第四节 诉讼代表人

诉讼代表人概述(代表人诉讼的概念 诉讼代表人的概念)诉讼代表人(诉讼代表人的产生 诉讼代表人的权限 诉讼代表人的更换)代表人诉讼的种类(人数确定的代表人诉讼 人数不确定的代表人诉讼)人数不确定的代表人诉讼的程序(公告 登记 裁判的效力)

第五节 第三人

第三人的概念和特征 有独立请求权的第三人(含义 有独立请求权第三人参加诉讼的条件 有独立请求权第三人的诉讼地位 有独立请求权第三人与必要共同诉讼中共同原告的区别)无独立请求权第三人(含义 无独立请求权第三人参加诉讼的条件 无独立请求权第三人的诉讼地位 无独立请求权第三人与必要共同诉讼中共同被告的区别 最高人民法院关于如何确定无独立请求权第三人地位的规定)

第六章 诉讼代理人

基本要求:

了解:诉讼代理人的概念与诉讼代理人的种类。

理解:诉讼代理人的诉讼代理权的取得、诉讼代理权的权限范围、诉讼代理权消灭的情况。

熟悉并能够运用:诉讼代理人与当事人之间的关系。

考试内容:

第一节 诉讼代理人概述

诉讼代理人的概念 诉讼代理人的种类

第二节 法定诉讼代理人

法定诉讼代理人的概念 法定诉讼代理人的范围 法定诉讼代理人的代理权限 法定诉讼代理权的取得 法定诉讼代理权的消灭

第三节 委托诉讼代理人

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委托诉讼代理人的概念 委托诉讼代理人的范围 委托诉讼代理人的权限 委托诉讼代理权的产生 委托诉讼代理权的消灭

第七章 民事证据

基本要求:

了解:民事证据的概念与特征、证据保全的概念与适用的条件。

理解:民事诉讼法规定的各种证据、理论上对证据进行划分的标准。

熟悉并能够运用:各种证据的特点,结合实践情况判断某一材料属于何种证据。

考试内容:

第一节 民事证据概述

民事证据的概念 民事证据的特征(客观性、关联性和合法性)

第二节 民事证据的种类

书证(书证的概念与特征 书证的分类 书证的提出 书证的效力)物证(物证的概念与特征 物证的提出 物证的效力)视听资料(视听资料的概念与特征 视听资料的效力)证人证言(证人证言的概念与特征 证人资格 证人证言的提出 证人证言的效力)当事人陈述(当事人陈述的概念与特征 当事人陈述的效力)鉴定结论(鉴定结论的概念与特征 鉴定结论的提出 申请重新鉴定的情形 鉴定结论的效力)勘验笔录(勘验笔录的概念与特征 勘验笔录的形成 勘验笔录的效力)学 法网xuefa.com整理

第三节 民事证据的分类

本证与反证 直接证据与间接证据(划分的意义 划分的标准)原始证据与传来证据(划分的意义 划分的标准)

第四节 证据保全

证据保全的概念和意义 证据保全的条件 证据保全的程序 证据保全的方法

第八章 民事诉讼中的证明

基本要求:

了解:证据对象的概念与范围、证明标准的概念和民事诉讼的证明标准。

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理解:司法解释对举证时限、证据交换的规定,质证的程序、证明责任的基本内容。

熟悉并能够运用:证明责任的分配,结合实践情况运用证明责任制度。

考试内容:

第一节 证明对象

证明对象的概念 证明对象的范围 免予证明的事实(诉讼上承认的事实 众所周知的事实和自然规律及定理 根据法律规定或己知事实,能推定出另一事实 已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实 已为有效公证文书所证明的事实)

第二节 证明责任

证明责任概述(证明责任的含义 行为责任与结果责任)证明责任的分配(最高人民法院有关司法解释中关于当事人举证责任承担的有关规定)证明责任的倒置(证明责任倒置的概念 证明责任倒置的具体情形)

第三节 证明标准

证明标准的概念 民事诉讼的证明标准(高度盖然性 与刑事诉讼证明标准的区别)

第四节 证明程序

举证时限的概念 司法解释对举证时限的规定 举证时限的适用 证据交换的概念 证据交换的期间和时间 人民法院收集调查证据 质证 认证(概念 要求 方法 注意事项)

第九章 期间、送达

基本要求:

了解:期间的概念、期间的种类、期间的耽误和延展及送达方式。

理解:期间的意义与送达的效力。

熟悉并能够运用:民事诉讼法规定的主要的诉讼期间。

考试内容:

第一节 期间

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期间的概念(期间 期限 期日)期间的种类(法定期间 指定期间)期间的计算 期间的耽误和延展

第二节 送达

送达的概念 送达的特征 送达方式(直接送达 留置送达 委托送达 邮寄送达 转交送达 公告送达)送达的效力

第十章 法院调解

基本要求:

了解:法院调解的概念。

理解:法院调解应当遵循的原则和为什么某些案件不需要制作调解书。

熟悉并能够运用:调解协议与调解书及其效力。

考试内容:

第一节 法院调解概述

法院调解的概念与性质 法院调解与诉讼外调解、诉讼中和解的区别

第二节 法院调解的原则

当事人自愿原则 合法原则

第三节 法院调解的程序

调解的开始 调解的进行 调解结束

第四节 调解书及调解的效力

调解协议与调解书(调解协议的概念 调解书的概念 调解书的制作 不需要制作调解书的案件 调解书的送达)调解的法律效力学法网 xuefa.com整理

第十一章 财产保全和先予执行

基本要求:

了解:财产保全和先予执行的概念与意义、财产保全的措施。

理解:诉前保全、诉讼保全和先予执行的条件。

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熟悉并能够运用:先予执行的适用范围。

考试内容:

第一节 财产保全

财产保全的概念与意义 财产保全的种类(诉前保全 诉讼保全)财产保全的范围、措施 财产保全的程序(财产保全的申请及担保 财产保全的裁定及措施的采取 财产保全措施的解除)

第二节 先予执行

先予执行的概念 先予执行的适用范围 先予执行的条件 先予执行的裁定与执行 先予执行裁定的最终处理

第十二章 对妨害民事诉讼的强制措施

基本要求:

了解:对妨害民事诉讼的强制措施的概念、妨害民事诉讼行为的种类、对妨害民事诉讼强制措施的种类。

理解:妨害民事诉讼行为的构成要件。

熟悉并能够运用:拘传与拘留的适用。

考试内容:

第一节 对妨害民事诉讼的强制措施的概念

对妨害民事诉讼的强制措施的概念

第二节 妨害民事诉讼行为的构成和种类

妨害民事诉讼行为的构成 妨害民事诉讼行为的种类

第三节 对妨害民事诉讼强制措施的种类和适用

对妨害民事诉讼强制措施的种类(拘传 训诫 责令退出法庭 罚款 拘留)对妨害民事诉讼强制措施的适用

第十三章 普通程序

基本要求:

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了解:普通程序的概念、开庭审理前的准备、开庭审理。

理解:起诉的条件、各种不予受理情形的规定、撤诉与缺席判决的条件、诉讼中止和终结的法定事由及法律效果。

熟悉并能够运用:起诉制度、一事不再理原则的内容、撤诉制度、缺席判决制度以及诉讼中止和诉讼终结制度。

考试内容:

第一节 普通程序概述

普通程序的概念 普通程序的特征

第二节 普通程序的基本阶段

起诉(起诉的条件 起诉的方式 起诉状的内容 起诉状的制作)受理(人民法院对起诉的审查 受理的法律效果 一事不再理原则 对于不符合法定条件的起诉的处理 关于受理问题的主要司法解释)审理前的准备(送达起诉状副本和提出答辩状 告知当事人诉讼权利义务及合议庭组成人员 审阅诉讼材料,调查收集必要的证据 证据交换 当事人的追加)学 法 网xuefa.com整理开庭审理(开庭准备 法庭调查 法庭辩论 案件评议和宣告判决 审结期限)

第三节 撤诉和缺席判决

撤诉(申请撤诉 申请撤诉的条件 按撤诉处理 撤诉的法律后果)缺席判决(缺席判决的情形 缺席判决的法律后果)

第四节 延期审理、诉讼中止和诉讼终结

延期审理(延期审理的适用)诉讼中止(诉讼中止的适用 诉讼中止的后果)诉讼终结(诉讼终结的适用 诉讼终结的后果)

第十四章 简易程序

基本要求:

了解:简易程序的概念、适用范围、简易程序的特点、简易程序的调解、简易程序的判决。

理解:简易程序与普通程序的关系、简易程序的特殊规定。

熟悉并能够运用:有关简易程序的法律规定。

考试内容:

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第一节 简易程序的概念和适用范围

简易程序的概念 简易程序的适用范围(适用简易程序的法院 适用简易程序的案件)最高人民法院关于简易程序的司法解释

第二节 简易程序的具体适用

起诉与答辩(起诉的方式 起诉内容与起诉状的送达 被告的答辩)审理前准备(举证期限的特点 对适用简易程序异议的处理)开庭审理(简易程序中的调解 对当事人诉讼权利义务的告知 法庭调查与辩论庭审笔录)宣判(当庭宣判 定期宣判)判决(判决的送达 判决书的简化)

第十五章 第二审程序

基本要求:

了解:第二审程序的概念、上诉的提起、上诉的撤回、上诉审理的范围、上诉审理的方式、上诉的裁判。

理解:第二审程序与第一审程序的关系、上诉撤回的效果、上诉审理方式的特点、上诉裁判的几种情形及效果。

熟悉并能够运用:关于上诉的条件、上诉审理的方式、上诉的裁判的规定。

考试内容:

第一节 第二审程序概述

第二审程序的概念 第二审程序与第一审程序的联系与区别

第二节 上诉的提起与受理

上诉的提起(提起上诉的条件 提起上诉的程序 上诉人与被上诉人的确定)上诉的受理(诉讼文书的接收与送达 诉讼案卷和证据的报送)上诉的撤回(上诉撤回的条件 上诉撤回的效果)

第三节 上诉案件的审理

二审法院对上诉的审理范围 上诉审对案件审理的方式 第二审法院审理上诉案件的地点 第二审法院在第二审程序审理中的调解

第四节 上诉案件的裁判

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在第二审程序中对上诉案件的不同裁判(对第一审判决提起上诉的案件的裁判 对第一审裁定提起上诉的案件的裁定)第二审裁判的效力 第二审法院的审理期限

第十六章 特别程序

基本要求:

了解:特别程序的适用范围、各类适用特别程序的案件的审理程序。

理解:特别程序的特点以及各类案件审理程序的特点。

熟悉并能够运用:特别程序的法律规定。

考试内容:

第一节 特别程序的特点和适用范围

特别程序的特点 特别程序的适用范围

第二节 选民资格案件

选民资格案件的起诉与受理 选民资格案件的审理和判决

第三节 宣告公民失踪案件

宣告公民失踪的条件 审理程序

第四节 宣告公民死亡案件

申请宣告公民死亡的条件 案件的审理 宣告公民死亡的法律后果 宣告死亡判决的撤销

第五节 认定公民无行为能力或者限制行为能力的案件

认定公民无行为能力或者限制行为能力的条件 审理程序 原判决的撤销

第六节 认定财产无主案件

认定财产无主的条件 审理程序

第十七章 审判监督程序

基本要求:

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了解:审判监督程序的概念,基于审判监督权提起的再审、再审申请制度、抗诉制度、再审案件的审判程序。

理解:审判监督程序的特点,再审提起与当事人申请、检察院抗诉的关系,申请再审和抗诉的理由。

熟悉并能够运用:再审提起的规定以及再审案件的审判程序。

考试内容:

第一节 审判监督程序概述

审判监督程序的概念 审判监督程序的特点

第二节 基于审判监督权的再审

提起再审的程序(本院院长及审判委员会提起再审 最高人民法院提起再审 上级人民法院提起再审)对案件再审的程序(原审人民法院再审的程序 上级人民法院和最高人民法院提审和指令再审的程序)

第三节 基于检察监督权的抗诉和再审

抗诉的事实和理由 抗诉的程序[学法网xuefa.com整理](抗诉的提出 抗诉的方式)对抗诉案件的再审(接受抗诉及对案件再审时的法院的审级 人民检察院派员出庭)

第四节 基于当事人诉权的申请再审

申请再审的条件(申请再审的主体必须合法 申请再审的对象必须是已经发生法律效力的判决、裁定和调解书 申请再审的时效 申请再审必须符合法定的事实和理由)申请再审的事由 申请再审的方式和程序

第五节 再审案件的审判程序

裁定中止原判决的执行 另行组成合议庭 依照原审程序进行审理

第十八章 督促程序

基本要求:

了解:督促程序的概念、适用的范围,支付令的概念、内容、条件,对支付令的异议。

理解:督促程序的意义、督促程序的特点。

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熟悉并能够运用:关于适用督促程序和支付令的规定。

考试内容:

第一节 督促程序概述

督促程序的概念 督促程序的适用范围 督促程序的特点

第二节 支付令的申请和审查

支付令的概念、内容和效力 支付令的申请 对支付令申请的审查和处理(对申请形式上的审查 对申请内容上的审查)支付令的发出

第三节 对支付令的异议

异议的提出(异议期限 异议提出的形式 异议的有效与无效)异议成立的法律后果(终结督促程序 支付令自行失效)

第十九章 公示催告程序

基本要求:

了解:公示催告程序的概念、适用范围、公示催告程序申请的提起和受理、公示催告程序案件的审理和裁判。

理解:公示催告程序的特点和公示催告程序案件的裁判及效果。

熟悉并能够运用:公示催告程序的适用范围和公示催告程序案件的审判程序。

考试内容:

第一节 公示催告程序概述

公示催告程序的概念 公示催告程序的适用范围 公示催告程序的特点

第二节 公示催告申请的提起和受理

申请公示催告的条件 公示催告申请的受理

第三节 公示催告案件的审理

止付与公告(停止支付 公告)申报权利 除权判决(除权判决的概念 作出除权判决的条件 除权判决的公告与效力)对利害关系人权利的救济

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第二十章 民事裁判

基本要求:

了解:裁判的种类、判决的概念、判决的内容、判决的效力、裁定的概念以及适用对象、决定的适用对象。

理解:判决与决定的差异、判决对人的约束力、判决对事的确定力。

熟悉并能够运用:判决效力的有关法律规定。

考试内容:

第一节 民事裁判的概念

民事裁判的概念 广义的民事裁判 狭义的民事裁判

第二节 判决

民事判决的概念 民事判决的内容(事实认定 法律适用 诉讼费用的分担)民事判决的法律效力(对人的拘束力 对事的确定力 执行力)民事判决书的制作

第三节 裁定

民事裁定的概念(概念 裁定与判决的区别)裁定的内容 民事裁定的效力

第四节 决定

民事决定的概念 民事决定的内容 民事决定的效力

第二十一章 执行程序

基本要求:

了解:执行的意义、执行程序的特点、执行的原则、执行的一般规定、执行的开始、执行措施、执行中止和执行终结。

理解:执行与审判的关系、申请执行与移送执行的关系、执行和解与诉讼调解的区别、执行担保与执行和解的关系。

熟悉并能够运用:各种执行措施及实施程序、执行异议的程序及处理、执行中止和执行终结的规定。

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考试内容:

第一节 执行程序概述

执行和执行程序 执行的原则 执行程序的一般规定(执行机构 执行根据 执行管辖 当事人对执行行为的异议 案外人对执行标的的异议 委托执行 执行和解 执行担保 执行承担 执行回转)

第二节 执行开始

申请执行 移送执行

第三节 执行措施

被执行人报告财产状况 查询、冻结、划拨被执行人的存款 扣留、提取被执行人的收入 查封、扣押、拍卖、变卖被执行人的财产 搜查被执行人的财 产 强制被执行人交付法律文书指定的财物或票证 强制被执行人迁出房屋或退出土地 强制被执行人履行法律文书指定的行为 办理财产权证照转移手续 强制被 执行人支付迟延履行期间债务利息及迟延履行金 限制出境 [学法网整理]征信系统记录不履行义务信息 媒体公布不履行义务信息

第四节 执行中止和执行终结

执行中止 执行终结

第二十二章 涉外民事诉讼程序

基本要求:

了解:涉外民事诉讼的概念、涉外民事诉讼程序的一般原则、涉外民事诉讼的管辖、涉外民事诉讼中关于期间、财产保全和送达的特殊规定、一般司法协助和特殊司法协助(对外国法院判决的承认与执行)。

理解:涉外民事诉讼程序与民事诉讼法的关系、涉外民事诉讼程序规定的特殊性。

熟悉并能够运用:涉外民事诉讼管辖和特殊司法协助的规定。

考试内容:

第一节 涉外民事诉讼程序概述

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涉外民事诉讼程序 涉外民事诉讼程序的一般原则(适用我国民事诉讼法的原则 适用我国缔结或参加的国际条约的原则 司法豁免原则 委托中国律师代理诉讼的原则 使用我国通用的语言、文字的原则)

第二节 涉外民事诉讼管辖

涉外民事诉讼管辖的原则 涉外民事诉讼管辖的种类(牵连管辖 协议管辖 应诉管辖 专属管辖)

第三节 涉外民事诉讼中的期间、财产保全与送迭

涉外民事诉讼中的期间 涉外财产保全 涉外民事诉讼中的送达

第四节 司法协助

司法协助的概 一般司法协助(一般司法协助的条件)对外国法院裁判的承认与执行 对外国仲裁裁决的承认与执行

第二十三章 仲裁与仲裁法概述

基本要求:

了解:仲裁的特点、仲裁法的调整对象。

理解:仲裁与司法的关系、仲裁作为解决纠纷的方式有什么优势。

熟悉并能够运用:仲裁基本原则和基本制度。

考试内容:

第一节 仲裁概述

仲裁的特点(自愿性 专业性 灵活性 保密性 快捷性 经济性 独立性)国内仲裁和涉外仲裁

第二节 仲裁法概述

仲裁法的特点 仲裁范围 仲裁法的基本原则和基本制度(基本原则 基本制度)

第二十四章 仲裁委员会和仲裁协会

基本要求:

了解:仲裁机构和仲裁协会的性质、设立条件、组成。

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理解:仲裁委员会与仲裁协会的关系、仲裁法与仲裁规则的区别与联系。

熟悉并能够运用:仲裁规则。

考试内容:

第一节 仲裁委员会

仲裁委员会的设立 仲裁委员会应具备的条件(有自己的名称、住所和章程有必要的财产 有仲裁委员会的组成人员 有聘任的仲裁员)

第二节 仲裁协会

仲裁协会的设立 仲裁协会的职责

第三节 仲裁规则

仲裁规则的概念 仲裁规则的制定 仲裁规则的主要内容 仲裁规则的作用

第二十五章 仲裁协议

基本要求:

了解:仲裁协议的概念、类型和内容。

理解:仲裁协议的作用、仲裁协议与合同的关系。

熟悉并能够运用:法律和司法解释中关于仲裁协议效力的规定,学会如何订立仲裁协议,能够认定仲裁协议的有效、无效和失效。

考试内容:

第一节 仲裁协议概述

仲裁协议的概念 仲裁协议的类型(仲裁条款 仲裁协议书 其他有关书面文件中包含的仲裁协议)仲裁协议的形式

第二节 仲裁协议的内容

请求仲裁的意思表示 仲裁事项(争议事项具有可仲裁性 仲裁事项的明确性)选定的仲裁委员会

第三节 仲裁协议的效力

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仲裁协议的法律效力(对双方当事人的法律效力 对法院的法律效力 对仲裁机构的法律效力)仲裁协议效力的确认机构 仲裁条款的独立性

第四节 仲裁协议的无效与失效

仲裁协议无效的法定情形 仲裁协议的失效

第二十六章 仲裁程序

基本要求:

了解:仲裁程序中的当事人、代理人、启动程序、保全程序、仲裁组织、仲裁庭处理案件的方式、仲裁时效。

理解:仲裁当事人与代理人的关系、仲裁程序与诉讼程序的主要区别、通常程序与简易程序的主要区别。

熟悉并能够运用:仲裁程序的全过程,[学法网xuefa.com整理]能够适用仲裁程序的各种主要规定分析和解决问题。

考试内容:

第一节 仲裁当事人与代理人

仲裁当事人 仲裁代理人

第二节 申请与受理

申请仲裁(申请仲裁的条件 申请仲裁的方式)审查与受理(对仲裁申请的审查 审查后的处理 对仲裁申请受理的法律后果)

第三节 仲裁中的保全

仲裁财产保全的概念和条件 仲裁财产保全的程序 申请人的责任 仲裁证据保全的概念和条件 证据保全程序

第四节 仲裁庭的组成

仲裁庭的组成形式(合议仲裁庭 独任仲裁庭)仲裁庭的组成程序(约定仲裁庭的组成形式确定仲裁员)仲裁员的回避与更换(仲裁员的回避 仲裁员因其他原因的更换)

第五节 仲裁审理

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仲裁审理的方式(开庭审理 书面审理)开庭审理程序(开庭进行仲裁审理 仲裁庭通常进行调查的顺序 庭审辩论)仲裁审理中的几个特殊问题开庭笔录

第六节 仲裁中的和解、调解和裁决

仲裁和解 仲裁调解 仲裁裁决[仲裁裁决作出的方式 仲裁裁决的种类(先行裁决 最终裁决 缺席裁决 合意裁决)仲裁裁决书 仲裁裁决书的纠正 仲裁裁决的效力]

第七节 简易程序

简易程序的特点(仲裁庭的组成方式简便 审理方式灵活 各种期限的规定相对较短 在简易程序中未作规定的事项应适用仲裁规则的相关规定)适用简易程序的条件(争议标的金额在规定数额以下案情简单 经双方当事人默示或者书面同意)适用简易程序的审理

第八节 仲裁时效

仲裁时效的概念 仲裁时效期间的计算

第二十七章 申请撤销仲裁裁决

基本要求:

了解:撤销仲裁裁决的概念、条件和申请理由。

理解:撤销仲裁裁决的制度意义。

熟悉并能够运用:法律和司法解释关于撤销仲裁裁决的有关规定。

考试内容:

第一节 申请撤销仲裁裁决的概念和特征

申请撤销仲裁裁决的概念 申请撤销仲裁裁决的特征

第二节 申请撤销仲裁裁决的条件和理由

申请撤销仲裁裁决的条件 申请撤销仲裁裁决的理由

第三节 法院对撤销仲裁裁决申请的处理及其法律后果

撤销仲裁裁决 驳回撤销仲裁裁决的申请 通知仲裁庭重新仲裁

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第二十八章 仲裁裁决的执行与不予执行

基本要求:

了解:仲裁裁决的执行机构和方法、仲裁裁决执行程序的中止、终结和恢复。

理解:仲裁裁决执行和不予执行的制度意义。

熟悉并能够运用:法律和司法解释关于对仲裁裁决不予执行的相关规定。

考试内容:

第一节 仲裁裁决的执行

执行仲裁裁决的概念 执行仲裁裁决的条件(必须有当事人的申请 当事人必须在法定期限内提出申请 当事人必须向有管辖权的人民法院提出申请)[学 法 网整理] 执行仲裁裁决的程序(申请执行 执行)

第二节 仲裁裁决的不予执行

仲裁裁决不予执行的理由 不予执行仲裁裁决和撤销仲裁裁决的区别(提出请求的当事人不同 提出请求的期限不同 管辖法院不同 法定理由不同 法律程序不同)

第三节 仲裁裁决的中止执行、终结执行和恢复执行

仲裁裁决的中止执行 仲裁裁决的终结执行 仲裁裁决的恢复执行

第二十九章 涉外仲裁

基本要求:

了解:涉外仲裁的概念、机构和仲裁过程。

理解:涉外仲裁与普通仲裁的区别、对涉外仲裁的司法监督和执行。

熟悉并能够运用:涉外仲裁的主要程序。

考试内容:

第一节 涉外仲裁的概念

第二节 涉外仲裁机构

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涉外仲裁机构的设立 我国受理涉外仲裁案件的仲裁机构(中国国际经济贸易仲裁委员会 中国海事仲裁委员会 其他受理涉外仲裁案件的仲裁机构)

第三节 涉外仲裁程序

仲裁申请、答辩、反请求程序 仲裁庭的组成 审理与裁决(仲裁审理 和解 调解裁决)

第四节 对涉外仲裁裁决的撤销和不予执行

对涉外仲裁裁决撤销和不予执行的法定事由 对涉外仲裁裁决撤销和不予执行的程序(当事人申请 提出证据予以证明 人民法院组成合议庭审查核实 人民法院作出裁定)

第五节 对涉外仲裁裁决的执行

涉外仲裁裁决在中国的执行 [学法网xuefa.com 整理] 中国涉外仲裁机构的仲裁裁决在外国的承认和执行

附录:法律法规目录

中华人民共和国民事诉讼法

(1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过 2007年lO月28目第十届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>的决定》修正)

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见

(1992年7月14日最高人民法院审判委员会第528次会议讨论通过)法发[1992]22号.学法 网xuefa.com整理

最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行《中华人民共和国民事诉讼法》的若干规定

(1994年12月22日发布)法发[1994]29号

最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答

(1993年6月15日最高人民法院审判委员会第579次会议讨论通过)法发[1993]15号

最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释

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(1998年7月14日最高人民法院审判委员会第1002次会议通过 自1998年9月15日起施行)法释[1998]26号

最高人民法院关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定

(1993年11月16日最高人民法院审判委员会第602次会议讨论通过)法发[1993]34号

最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定

(1998年6月19日最高人民法院审判委员会第995次会议通过 自1998年7月11日起施行)法释[1998]14号

最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)

(1998年6月11日最高人民法院审判委员会第992次会议通过 自1998年7月18日起施行)法释[1998]15号

最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定

(2001年12月6日最高人民法院审判委员会第1201次会议通过 2001年12月21日公布 自2002年4月1日起施行)法释[2001]33号

最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定

(2003年7月4日最高人民法院审判委员会第1280次会议通过 2003年9月10日公布 自2003年l2月1日起施行)法释(2003]15号

最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定

(2004年8月18日最高人民法院审判委员会第1321次会议通过 2004年9月16日公布自2004年11月1日起施行)法释[2004]12号

最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定

(2004年l0月26日最高人民法院审判委员会第1330次会议通过 2004年11月4日公布自2005年1月1日起施行)法释[2004]15号

最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定

(2004年10月26日最高人民法院审判委员会第1330次会议通过 2004年11月15日公布 自2005年1月1日起施行)法释(2004]16号

中华人民共和国海事诉讼特别程序法

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(1999年l2月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议通 过1999年12月25日中华人民共和国主席令第28号公布 自2000年7月1日起施行)

中华人民共和国仲裁法

(1994年8月31日第八届全国人民代表大会常务委员会第九次会议通过 1994年8月31日中华人民共和国主席令第31号公布 自1995年9月1日起施行)

最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释

(2005年12月26日最高人民法院审判委员会第1375次会议通过 2006年8月23日公布 自2006年9月8目起施行)法释[2006]7号

中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则

(中国国际贸易促进委员会/中国国际商会2005年1月ll日修订并通过 自2005年5月1日起施行)

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第四篇:劳动争议调解和劳动争议仲裁的异同

试论劳动争议调解和劳动争议仲裁的异同

摘要:在社会主义市场经济迅猛发展的今天,劳动争议日益突出。为了确保劳动关系当事人的权利和义务得到有效的保护,产生纠纷的劳动关系就应该有相应的程序进行处理,正确处理好这些关系是社会主义市场经济健康有序发展的保证。那么出现了劳动争议之后该如何办?是进行调解还是请劳动部门进行仲裁,这就要求我们熟悉调解和仲裁的关系,掌握了这些关系,劳动关系当事人才能够出现纠纷时,正确的进行处理,取得法律的保护。

关键词:劳动争议仲裁委劳动部门

所谓的劳动争议,是指劳动关系当事人因劳动的权利与义务发生分歧而引起的争议,又称劳动纠纷。其中有的属于既定权利的争议,即因适用劳动法和劳动合同、集体合同的既定内容而发生的争议;有的属于要求新的权利而出现的争议,是因制定或变更劳动条件而发生的争议。那么出现劳动争议我们应该如何处理呢?《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定,发生劳动争议,劳动者可以与用人单位协商,也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商,达成和解协议。如果当事人不愿意协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,当事人可以向人民法院提起诉讼。通过对调解仲裁法律条文的解读,我们可以看出,劳动争议解决的方式主要分为调解和仲裁,这都是属于法律行为。在现实生活中,什么样的劳动纠纷应用于调解,什么样的劳动纠纷应用于仲裁,作为劳动当事人需要明白这些法律程序,才能更好的获取法律的保护。本文从劳动争议仲裁和调解的相同点和不同点进行论述。

一,劳动争议调解与劳动争议仲裁的含义

劳动争议调解是指在企业与员工之间,由于社会保险、薪资、福利待遇、劳动关系等发生争议时,由第三方(例如专业性的人才机构、争议调解中心等)进行的和解性咨询,通过劳动争议调解达到法律咨询、和解方式等的说明。

劳动争议仲裁是指劳动争议仲裁委员会根据当事人的申请,依法对劳动争议在事实上作出判断、在权利义务上作出裁决的一种法律制度。

二,劳动争议调解与仲裁的相同点

1,两种方式都是第三者居中处理

在劳动关系发生纠纷之后,为了保障劳动关系当事人的法律权益,除了按照相应的法律程序处理之外,第三方的加入给解决劳动纠纷提供了强有力的保障,使得劳动关系产生的纠纷顺利解决。

2.,二者均不是最终的解决方式

劳动争议的处理方式主要有和解、调解、仲裁和诉讼。从这些方式的前后排序来分析,只有诉讼才是最终的解决方式。《企业劳动争议处理条例》第四条明文规定:“处理劳动争议,应当遵循下列原则:(1)着重调解,及时处理;(2)在查清事实的基础上,依法处理;(3)当事人在适用法律上一律平等。”因此我们可以看出,在劳动争议调解或仲裁的基础上,劳动关系当事人都有权利向法院进行起诉,寻求法律的保护。

3,处理劳动争议的机构为非权力机关处理

劳动争议处理机构,是指受理劳动争议案件的组织机构。根据《劳动法》和《企业劳动争议处理条例》的规定,我国劳动争议的处理机构有用人单位的劳动争议调解委员会、劳动争议仲裁委员会、人民法院三类机构。从定义中可以看出,劳动争议调解的机构是劳动争议调解委员会,劳动争议仲裁的机构是劳动争议仲裁委员会。二者均不是权力机关,但是下达的相关调解和仲裁文件具有法律效力。

三,劳动争议调解与仲裁的不同点

1,受理案件机构不同

劳动争议发生以后,如果当时人通过协商不能解决,活着不愿协商解决,可以向调节委员会申请调节。当事人申请调节,应当自知道或应当知道其权利被侵害之日起30日内,以口头或者书面形式向调节委员会提出申请,病填写《劳动争议调解申请书》。

仲裁委员会仲裁劳动争议首先必须要有当事人的申请,否则无权仲裁。当事人应当从知道或者应当知道其权利被侵害之日起60日内,以书面的形式向仲裁委员会申请仲裁。

2,调解与仲裁程序不同

调解委员会主任主持召开有争议当事人参加的调解会议,有关单位和个人可以参加调解会议协助调解。简单的争议,调解委员会指定1至2名调解委员会进行调解。调解委员会应听取双方当事人对争议事实和理由的陈述,在查明事实、分清是非的基础上,按照有关劳动法律、法规,以及依照法律法规指定的企业规章和劳动合同,公正调解。

仲裁委员会决定受理劳动争议案件,应自立案起7日内按《劳动争议仲裁委员会组织规则》组成仲裁庭。对事实清楚,案情简单,使用法律法规明确的案件,可由仲裁委员会指定一名仲裁员独任处理。仲裁庭成员应认真审阅申诉、答辩材料,调查、收集证据,查明争议事实,并根据调查的事实,拟定处理方案。

仲裁案件审理一般包括,通知、调解、开庭裁决、结案等程序。

(1)通知。仲裁庭审理劳动争议案件,应于开庭40日前,将仲裁庭组成人员、开

庭时间、地点的书面通知送达当事人。

(2)调解。仲裁庭审理劳动争议案件应当先行调解,即在查明事实的基础上促使

双方当事人自愿达成协议,协议内容不得违法。经调解达成协议的,仲裁庭

应当根据协议内容制作仲裁调解书,调解书由双方当事人签字、仲裁员书名、加盖仲裁委员会印章并送达当事人。

(3)开庭。仲裁庭开庭裁决,可以根据案情选择一下程序。第一,由书记员查明

双方当事人、代理人及有关人员是否到庭,宣布仲裁庭纪律。第二,首席仲

裁员宣布开庭,宣布仲裁员、书记员名单,告知当事人的申诉、申辩权利和

义务,询问当事人是否申请回避并宣布案由;(3)听取申诉人的申诉和被诉

人的答辩;(4)仲裁员以询问方式,对需要进一步了解的问题进行当庭调查,并征询双方当事人的最后意见;(5)根据当事人的意见,当庭再行调解;(6)

不宜进行调解或调解打不成协议时,应及时休庭合议并作出裁决;(7)仲裁

庭复庭,宣布仲裁裁决;(8)对仲裁庭难做结论或需提交仲裁委员会决定的疑难案件,仲裁庭应当宣布延期裁决。仲裁庭作出裁决前,申诉人申请撤诉的,仲裁庭应在审查后决定其撤诉是否成立。仲裁决定须在7日内完成。

3,调解协议和仲裁决定书的执行力不同

双方当事人应当自觉执行调解协议。如果当事人拒不执行,调解委员会只能劝说或督促其执行,但无权强制执行,当事人也不能请求人民法院强制对方执行。对于不能履行或不愿意履行的调解协议,一方当事人可以依法向仲裁委员会申请仲裁。

经过仲裁委员会的生效的调解书和仲裁书,当事人必须执行。一方当事人若不执行,另一方当事人可以申请人民法院强制执行。但是,当事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书,被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有,裁决的事项不属于劳动争议仲裁范伟,或者劳动争议仲裁机构无权仲裁的,适用法律确有错误的,仲裁员仲裁该案时,有徇私舞弊,枉法裁决的,人民法院认为执行该劳动争议仲裁裁决违背社会公共利益的,并经审查核实的,人民法院可以根据《民事诉讼法》第217条的规定,裁定不予执行。人民法院在不予执行的裁定书中,应当告知当事人在收到裁定书之次日起30日内,可以就该劳动争议事项想人民法院起诉。

综上所述,在当今社会主义市场经济蓬勃发展的今天,正确的处理劳动争议对经济的刺激和发展起着关键性的作用。所以在处理劳动争议时,劳动者和用人单位都要对劳动争议的解决处理方式作出深刻的认识,在劳动关系的处理中,做到有法可依,有法必依。为创建和谐的社会主义市场经济,拉动国民经济迅猛发展贡献力量。

参考文献:

《劳动法学》,全国高等教育自学考试指导委员会组编,贾俊玲主编,北京大学出版社2003年版

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》

《中华人民共和国劳动法》

第五篇:劳动争议调解和劳动争议仲裁的异同

试论劳动争议调解和劳动争议仲裁的异同

摘要:在社会主义市场经济迅猛发展的今天,劳动争议日益突出。为了确保劳动关系当事人的权利和义务得到有效的保护,产生纠纷的劳动关系就应该有相应的程序进行处理,正确处理好这些关系是社会主义市场经济健康有序发展的保证。那么出现了劳动争议之后该如何办?是进行调解还是请劳动部门进行仲裁,这就要求我们熟悉调解和仲裁的关系,掌握了这些关系,劳动关系当事人才能够出现纠纷时,正确的进行处理,取得法律的保护。

关键词:劳动争议

仲裁委

劳动部门

所谓的劳动争议,是指劳动关系当事人因劳动的权利与义务发生分歧而引起的争议,又称劳动纠纷。其中有的属于既定权利的争议,即因适用劳动法和劳动合同、集体合同的既定内容而发生的争议;有的属于要求新的权利而出现的争议,是因制定或变更劳动条件而发生的争议。那么出现劳动争议我们应该如何处理呢?《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定,发生劳动争议,劳动者可以与用人单位协商,也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商,达成和解协议。如果当事人不愿意协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的,可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的,当事人可以向人民法院提起诉讼。通过对调解仲裁法律条文的解读,我们可以看出,劳动争议解决的方式主要分为调解和仲裁,这都是属于法律行为。在现实生活中,什么样的劳动纠纷应用于调解,什么样的劳动纠纷应用于仲裁,作为劳动当事人需要明白这些法律程序,才能更好的获取法律的保护。本文从劳动争议仲裁和调解的相同点和不同点进行论述。

一、劳动争议调解与劳动争议仲裁的含义

劳动争议调解是指在企业与员工之间,由于社会保险、薪资、福利待遇、劳动关系等发生争议时,由第三方(例如专业性的人才机构、争议调解中心等)进行的和解性咨询,通过劳动争议调解达到法律咨询、和解方式等的说明。

劳动争议仲裁是指劳动争议仲裁委员会根据当事人的申请,依法对劳动争议在事实上作出判断、在权利义务上作出裁决的一种法律制度。

二、劳动争议调解与仲裁的相同点

1,两种方式都是第三者居中处理

在劳动关系发生纠纷之后,为了保障劳动关系当事人的法律权益,除了按照

相应的法律程序处理之外,第三方的加入给解决劳动纠纷提供了强有力的保障,使得劳动关系产生的纠纷顺利解决。

2.,二者均不是最终的解决方式

劳动争议的处理方式主要有和解、调解、仲裁和诉讼。从这些方式的前后排序来分析,只有诉讼才是最终的解决方式。《企业劳动争议处理条例》第四条明文规定:“处理劳动争议,应当遵循下列原则:(1)着重调解,及时处理;(2)在查清事实的基础上,依法处理;(3)当事人在适用法律上一律平等。”因此我们可以看出,在劳动争议调解或仲裁的基础上,劳动关系当事人都有权利向法院进行起诉,寻求法律的保护。

3,处理劳动争议的机构为非权力机关处理

劳动争议处理机构,是指受理劳动争议案件的组织机构。根据《劳动法》和《企业劳动争议处理条例》的规定,我国劳动争议的处理机构有用人单位的劳动争议调解委员会、劳动争议仲裁委员会、人民法院三类机构。从定义中可以看出,劳动争议调解的机构是劳动争议调解委员会,劳动争议仲裁的机构是劳动争议仲裁委员会。二者均不是权力机关,但是下达的相关调解和仲裁文件具有法律效力。

三,劳动争议调解与仲裁的不同点 1,受理案件机构不同

劳动争议发生以后,如果当时人通过协商不能解决,活着不愿协商解决,可以向调节委员会申请调节。当事人申请调节,应当自知道或应当知道其权利被侵害之日起30日内,以口头或者书面形式向调节委员会提出申请,病填写《劳动争议调解申请书》。

仲裁委员会仲裁劳动争议首先必须要有当事人的申请,否则无权仲裁。当事人应当从知道或者应当知道其权利被侵害之日起60日内,以书面的形式向仲裁委员会申请仲裁。

2,调解与仲裁程序不同

调解委员会主任主持召开有争议当事人参加的调解会议,有关单位和个人可以参加调解会议协助调解。简单的争议,调解委员会指定1至2名调解委员会进行调解。调解委员会应听取双方当事人对争议事实和理由的陈述,在查明事实、分清是非的基础上,按照有关劳动法律、法规,以及依照法律法规指定的企业规章和劳动合同,公正调解。

仲裁委员会决定受理劳动争议案件,应自立案起7日内按《劳动争议仲裁委员会组织规则》组成仲裁庭。对事实清楚,案情简单,使用法律法规明确的案件,可由仲裁委员会指定一名仲裁员独任处理。仲裁庭成员应认真审阅申诉、答辩材料,调查、收集证据,查明争议事实,并根据调查的事实,拟定处理方案。

仲裁案件审理一般包括,通知、调解、开庭裁决、结案等程序。

(1)通知。仲裁庭审理劳动争议案件,应于开庭40日前,将仲裁庭组成人员、开庭时间、地点的书面通知送达当事人。

(2)调解。仲裁庭审理劳动争议案件应当先行调解,即在查明事实的基础上促使双方当事人自愿达成协议,协议内容不得违法。经调解达成协议的,仲裁庭应当根据协议内容制作仲裁调解书,调解书由双方当事人签字、仲裁员书名、加盖仲裁委员会印章并送达当事人。

(3)开庭。仲裁庭开庭裁决,可以根据案情选择一下程序。第一,由书记员查明双方当事人、代理人及有关人员是否到庭,宣布仲裁庭纪律。第二,首席仲裁员宣布开庭,宣布仲裁员、书记员名单,告知

当事人的申诉、申辩权利和义务,询问当事人是否申请回避并宣布案由;(3)听取申诉人的申诉和被诉人的答辩;(4)仲裁员以询问方式,对需要进一步了解的问题进行当庭调查,并征询双方当事人的最后意见;(5)根据当事人的意见,当庭再行调解;(6)不宜进行调解或调解打不成协议时,应及时休庭合议并作出裁决;(7)仲裁庭复庭,宣布仲裁裁决;(8)对仲裁庭难做结论或需提交仲裁委员会决定的疑难案件,仲裁庭应当宣布延期裁决。仲裁庭作出裁决前,申诉人申请撤诉的,仲裁庭应在审查后决定其撤诉是否成立。仲裁决定须在7日内完成。

3,调解协议和仲裁决定书的执行力不同

双方当事人应当自觉执行调解协议。如果当事人拒不执行,调解委员会只能劝说或督促其执行,但无权强制执行,当事人也不能请求人民法院强制对方执行。对于不能履行或不愿意履行的调解协议,一方当事人可以依法向仲裁委员会申请仲裁。

经过仲裁委员会的生效的调解书和仲裁书,当事人必须执行。一方当事人若不执行,另一方当事人可以申请人民法院强制执行。但是,当事人申请人民法院执行劳动争议仲裁机构作出的发生法律效力的裁决书、调解书,被申请人提出证据证明劳动争议仲裁裁决书、调解书有,裁决的事项不属于劳动争议仲裁范伟,或者劳动争议仲裁机构无权仲裁的,适用法律确有错误的,仲裁员仲裁该案时,有徇私舞弊,枉法裁决的,人民法院认为执行该劳动争议仲裁裁决违背社会公共利益的,并经审查核实的,人民法院可以根据《民事诉讼法》第217条的规定,裁定不予执行。人民法院在不予执行的裁定书中,应当告知当事人在收到裁定书之次日起30日内,可以就该劳动争议事项想人民法院起诉。

综上所述,在当今社会主义市场经济蓬勃发展的今天,正确的处理劳动争议对经济的刺激和发展起着关键性的作用。所以在处理劳动争议时,劳动者和用人单位都要对劳动争议的解决处理方式作出深刻的认识,在劳动关系的处理中,做到有法可依,有法必依。为创建和谐的社会主义市场经济,拉动国民经济迅猛发展贡献力量。

参考文献: 《劳动法学》,全国高等教育自学考试指导委员会组编,贾俊玲主编,北京大学出版社2003年版

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 《中华人民共和国劳动法》

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