建设工程合同约定仲裁条款的应当明确约定仲裁委员会

第一篇：建设工程合同约定仲裁条款的应当明确约定仲裁委员会

建设工程合同约定仲裁条款的应当明确约定仲裁委员会

中交公路规划设计院有限公司与中铁十二局集团有限公司建设工程施工合同纠纷上诉案

（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）

编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。

一、本案要旨

本案要旨为，建设工程合同中双方约定了仲裁条款的，应当明确约定仲裁委员会，仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。

二、案件来源

海南省第一中级人民法院（2011）海南一中民初字第52号；海南省高级人民法院(2011)琼立一终字第110号

三、基本案情

中铁十二局与中交公司于2007年5月8日签订了《海南省海榆东线海口至琼海段公路改建工程嘉积大桥工程施工合同协议书》。双方约定如果业主或承包人有一方对监理工程师的裁定有异议，或监理工程师收到相关文件后，在约定的期限内没有发出自己的裁定通知，双方就纠纷事项经友好协商或上级调解均未能奏效的情况下，且双方中的一方已就此纠纷事项通知另一方提出要求仲裁意向，则可根据协议书的第67.3款作为合同约定的仲裁协议，同时约定仲裁机构为海南省琼海市经济仲裁委员会。

四、法院审理

一审法院认为：中铁十二局与中交公司于2007年5月8日签订了《海南省海榆东线海口至琼海段公路改建工程嘉积大桥工程施工合同协议书》。双方约定如果业主或承包人有一方对监理工程师的裁定有异议，或监理工程师收到相关文件后，在约定的期限内没有发出自己的裁定通知，双方就纠纷事项经友好协商或上级调解均未能奏效的情况下，且双方中的一方已就此纠纷事项通知另一方提出要求仲裁意向，则可根据协议书的第67.3款作为合同约定的仲裁协议，同时约定仲裁机构为海南省琼海市经济仲裁委员会。由于海南省琼海市经济仲裁委员会不存在，琼海市又没有其他的仲裁机构，当事人之间对此也不能达成补充协议，根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条即“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事

人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效”，故本案所涉仲裁条款应确认无效。因此，中铁十二局向海南一中院提起民事诉讼符合法律规定。中交公司对本案的管辖权异议，理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条、第一百四十条的规定，裁定驳回中交公司对本案管辖权提出的异议。

二审法院认为：本案的焦点问题是双方当事人签订的《海南省海榆东线海口至琼海段公路改建工程嘉积大桥工程施工合同协议书》涉及仲裁条款的约定是否有效，对此问题，该协议约定，如果业主或承包人有一方对监理工程师的裁定有异议，或监理工程师收到相关文件后，在约定的期限内没有发出自己的裁定通知，双方就纠纷事项经友好协商或上级调解均未能奏效的情况下，且双方中的一方已就此纠纷事项通知另一方提出要求仲裁意向，则可根据协议书的第67.3款作为合同约定的仲裁协议，同时约定仲裁机构为海南省琼海市经济仲裁委员会。由于海南省琼海市经济仲裁委员会不存在，且该市没有其他仲裁机构，当事人之间也未就此达成补充协议，一审根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条规定确认本案所涉的仲裁条款无效正确。至于上诉人上诉认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第六条规定，仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。海口仲裁委员会是海南省唯一的仲裁机构，因此，其应为上诉人与中铁十二局约定的仲裁机构问题，这就涉及到如何正确理解该法条关于“某地的仲裁机构”问题，本院认为，上诉人与中铁十二局约定的仲裁机构是海南省琼海市经济仲裁委员会，双方协议所指的“某地”显然是指琼海市，而非海南省，琼海市没有仲裁机构，故一审认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第（一）项、第一百五十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。

本裁定为终审裁定。

五、与本案及类似案例相关的法规索引

《中华人民共和国仲裁法》

第18条仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》

第六条仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。

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联系人：唐湘凌 律师

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第二篇：建设工程合同未明确约定具体的仲裁委员会的仲裁条款无效

建设工程合同未明确约定具体的仲裁委员会的仲裁条款无效

（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）

本案要旨：建设工程合同中双方约定了仲裁条款的，应当明确约定仲裁委员会，仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。

编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。

一、案件来源

海南省第一中级人民法院（2011）海南一中民初字第52号；海南省高级人民法院(2011)琼立一终字第110号

本案例分析撰写过程中，作者为了凸显拟讨论的问题，对案例文字做了必要的删减。如需了解该案例全貌，请阅读该案例判决书原文。

二、基本案情

中铁十二局与中交公司于2007年5月8日签订了《海南省海榆东线海口至琼海段公路改建工程嘉积大桥工程施工合同协议书》。双方约定如果业主或承包人有一方对监理工程师的裁定有异议，或监理工程师收到相关文件后，在约定的期限内没有发出自己的裁定通知，双方就纠纷事项经友好协商或上级调解均未能奏效的情况下，且双方中的一方已就此纠纷事项通知另一方提出要求仲裁意向，则可根据协议书的第67.3款作为合同约定的仲裁协议，同时约定仲裁机构为海南省琼海市经济仲裁委员会。

三、法院审理

一审法院认为：中铁十二局与中交公司于2007年5月8日签订了《海南省海榆东线海口至琼海段公路改建工程嘉积大桥工程施工合同协议书》。双方约定如果业主或承包人有一方对监理工程师的裁定有异议，或监理工程师收到相关文件后，在约定的期限内没有发出自己的裁定通知，双方就纠纷事项经友好协商或上级调解均未能奏效的情况下，且双方中的一方已就此纠纷事项通知另一方提出要求仲裁意向，则可根据协议书的第67.3款作为合同约定的仲裁协议，同时约定仲裁机构为海南省琼海市经济仲裁委员会。由于海南省琼海市经济仲裁委员会不存在，琼海市又没有其他的仲裁机构，当事人之间对此也不能达成补充协议，根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条即“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效”，故本案所涉

仲裁条款应确认无效。因此，中铁十二局向海南一中院提起民事诉讼符合法律规定。中交公司对本案的管辖权异议，理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十八条、第一百四十条的规定，裁定驳回中交公司对本案管辖权提出的异议。

二审法院认为：本案的焦点问题是双方当事人签订的《海南省海榆东线海口至琼海段公路改建工程嘉积大桥工程施工合同协议书》涉及仲裁条款的约定是否有效，对此问题，该协议约定，如果业主或承包人有一方对监理工程师的裁定有异议，或监理工程师收到相关文件后，在约定的期限内没有发出自己的裁定通知，双方就纠纷事项经友好协商或上级调解均未能奏效的情况下，且双方中的一方已就此纠纷事项通知另一方提出要求仲裁意向，则可根据协议书的第67.3款作为合同约定的仲裁协议，同时约定仲裁机构为海南省琼海市经济仲裁委员会。由于海南省琼海市经济仲裁委员会不存在，且该市没有其他仲裁机构，当事人之间也未就此达成补充协议，一审根据《中华人民共和国仲裁法》第十八条规定确认本案所涉的仲裁条款无效正确。至于上诉人上诉认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第六条规定，仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。海口仲裁委员会是海南省唯一的仲裁机构，因此，其应为上诉人与中铁十二局约定的仲裁机构问题，这就涉及到如何正确理解该法条关于“某地的仲裁机构”问题，法院认为，上诉人与中铁十二局约定的仲裁机构是海南省琼海市经济仲裁委员会，双方协议所指的“某地”

显然是指琼海市，而非海南省，琼海市没有仲裁机构，故一审认定事实清楚，适用法律正确，裁定驳回上诉，维持原裁定。

五、与本案及类似案例相关的法规索引

《中华人民共和国仲裁法》

第18条仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》

第六条仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。

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第三篇：物业服务合同应当约定的内容

篇一：物业服务合同的分类 物业服务合同的分类

（1）按时间先后顺序可分为前期物业服务合同和物业服务合同。前期物业服务合同是指物业建设单位与物业服务企业就前期物业管理阶段双方的权利义务所达成的协议，是物业服务企业被授权开展物业管理服务的依据。《物业管理条例》第二十一条规定：“在业主、业主大会选聘物业服务企业之前，建设单位选聘物业服务企业的，应当签订书面的前期物业服务合同”。第二十五条规定：“建设单位与物业买受人签订的买卖合同应当包含前期物业服务合同约定的内容”。物业服务合同是物业服务企业与业主（或业主大会授权的业主委员会，下同）之间就物业管理服务及相关的特定管理活动所达成的权利义务关系协议。

物业服务合同中关于服务内容的条款与前期物业服务合同基本相同，主要差别在于： 1)订立合同的当事人不同。前期物业服务合同的当事人是物业开发建设单位与物业管理企业；物业服务合同的当事人是业主(或业主大会)与物业管理企业。

2)合同期限不同。前期物业服务合同的期限虽然可以约定，但是期限未满、业主委员会与物业管理企业签订的物业服务合同又开始生效的，前期物业服务合同将会终止。物业服务合同期限则由订立合同双方约定，与前期物业服务合同相比，具有期限明确、稳定性强等特点。（2）按收费标准不同可分为包干制和酬金制物业服务合同。包干制是指由业主向物业服务企业支付固定物业服务费用，盈余或者亏损均由物业服务企业享有或者承担的物业服务计费方式。包干制是物业服务企业按照和业主双方约定的物业管理收费标准来收费，不论管理的好坏、经营的亏盈，均由物业服务企业承担，而与业主无关。实行包干制的前提是对物业服务费标准双方事先要有约定和承诺，即包干的具体额度。通常，对有政府指导价的物业类型的物业服务收费实行包干制，但是当业主方对物业服务收费的测算和市场行情不甚明了时，往往对包干的额度把握不定，此时不宜实行包干。

酬金制是指在预收的物业服务资金中按约定比例或者约定数额提取酬金支付给物业服务企业，其余全部用于物业服务合同约定的支出，结余或者不足均由业主享有或者承担的物业服务计费方式。

实行物业服务费用酬金制时，预收的物业服务资金包括物业服务支出和物业服务企业的酬金。预收的物业服务支出属于代管性质，为所缴纳的业主所有，物业服务企业不得将其用于物业服务合同约定以外的支出。如果物业服务收费采取酬金制方式，物业服务企业或者业主大会可以按照物业服务合同约定聘请专业机构对物业服务资金决算和物业服务资金的收支情况进行审计。

酬金制实质是实报实销制，物业服务企业按照双方协商确定的预算预收基本费用，一个会计结束后进行决算并向业主多退少补。在这种模式下，物业服务企业只拿业主事先约定好的酬金部分（酬金可事先预定提取比例或固定额度）。由于预收的物业服务支出是代管性质，所以采取酬金制物业服务支出不应交纳营业税等相关税金。篇二：物业服务合同范本 甲方：

业主委员会主任： 地 址： 联系电话： 乙方：

法定代表人： 资质等级： 证书编号： 地 址： 联系电话： 甲、乙双方在自愿、平等、协商一致的基础上，就浦江风景苑的物业管理服务事宜，订立本合同。

第一条 本合同所涉及的物业基本情况 物业名称：__________ 物业类型：__________ 座落位置：_________区/县________乡/镇 路_______弄_______号 四至范围（规划平面图）：

总建筑面积：________平方米；其中住宅________平方米。物业构成见附件一，物业规划平面图见附件二。

第二条 乙方为本物业管理区域的业主、物业使用人提供下列物业管理服务事项。

（一）物业共用部位的维护；

（二）物业共用设施设备的日常运行和维护；

（三）公共绿化养护服务；

（四）物业公共区域的清洁卫生服务；

（五）公共秩序的维护服务；

（六）物业使用禁止性行为的管理；

（七）物业其他公共事务的管理服务；

（八）业主委托的其他物业管理服务事项。

第三条 物业专有部分的自用部位、自用设备损坏时，业主、物业使用人可以向乙方报修，也可以自行维修。经报修由乙方维修的，维修费用由业主、物业使用人承担。

第四条 甲方向乙方提供位于路号室（建筑面积平方米）的房屋作为物业管理办公用房，在合同履行期间供乙方无偿使用，但不得改变其用途。

第五条 乙方提供的物业管理服务内容和标准应符合下列约定：

（一）物业共用部位的维护、物业共用设施设备的日常运行和维护，详见附件三；

（二）公共绿化养护服务，详见附件四；

（三）物业公共区域的清洁卫生服务，详见附件五；

（四）公共秩序的维护服务，详见附件六；

（五）物业使用禁止性行为的管理，详见附件七；

（六）物业其他公共事务的管理服务，详见附件八； 2第六条 在签订本合同前，甲方应会同乙方对物业共用部位、共用设施设备进行查验，并按规定向乙方移交物业管理所必需的相关资料。

甲、乙双方办理物业查验、移交手续，对查验、移交中发现的问题及相应解决办法应采用书面方式予以确认。具体内容详见附件九。

第七条 乙方根据下述约定，按建筑面积向业主收取物业服务费。

（一）住 宅：

高层________元/月每平方米； 多层________元/月每平方米； 别墅________元/月每平方米； 物业：________元/月每平方米；

（二）办公楼：______ 元/月每平方米

（三）商业用房：________元/月每平方米

（四）（五）

（六）上述物业服务收费分项标准（元/月每平方米）如下：

一、住宅物业

1、综合管理服务费：

2、共用部位、共用设施设备日常运行、保养、维修费用：

3、公共区域的清洁卫生服务费用：

34、公共区域绿化养护费用：

5、公共区域秩序维护服务费用：

6、二、非住宅物业

1、综合管理服务费：

2、共用部位、共用设施设备日常运行、保养、维修费用：

3、公共区域的清洁卫生服务费用：

4、公共区域绿化养护费用：

5、公共区域秩序维护服务费用：

6、本条约定的物业服务费不含物业大修和专项维修的费用，物业大修和专项维修的费用在维修资金中列支，并按规定分摊。

第八条 自本合同生效之日的当月起发生的物业服务费用，由业主承担；业主应依照本合同第七条约定的标准向乙方交纳物业服务费。

第九条 乙方按下述第种收费形式确定物业服务费用。

（一）包干制。由业主向乙方支付本合同第七条约定的物业服务费用，盈余或者亏损均由乙方享有或者承担。

（二）酬金制。在本合同第七条约定预收的物业服务资金中按下述第____种方式提取酬金，其余全部用于物业服务合同约定的支出，结余或者不足均由业主享有或者承担。

41、每（月/年）在预收的物业服务费用中按____%的比例提取酬金；

2、每（月/年）在预收的物业服务费用中提取________元的酬金。

（三）第十条 物业服务费用（物业服务资金）按（年/季/月）交纳，业主应在_______（每次缴费的具体时间）履行交纳义务。逾期交纳的，违约金的支付约定如下：

第十一条 物业服务费用实行酬金制方式计费的，乙方应向全体业主公布物业管理计划和物业服务资金预决算，并每年次向全体业主公布物业服务资金的收支情况。对物业服务资金收支情况有争议的，甲乙双方同意采取以下方式解决：

（一）；

（二）。

第十二条 停车场收费分别采取以下方式：

（一）停车场属于全体共有全体业主共用的，车位使用人应按露天机动车车位元/个每月、车库机动车车位元/个每月、露天非机动车车位元/个每月、车库非机动车车位元/个每月的标准向乙方交纳停车费。

5篇三：物业服务合同范本 物 业 服 务 合 同

（试行）

1、本合同文本为示范文本（试行），适用于业主或业主委员会

选聘物业服务企业签订物业服务合同时参考使用。合同双方当事人在 签约之前应当仔细阅读本示范文本（试行）的内容。

2、本示范文本（试行）所称物业服务，是指业主通过选聘物业

服务企业，由合同双方按照物业服务合同约定，对房屋及配套的设施 设备和相关场地进行维修、养护、管理，维护物业管理区域内的环境 卫生和相关秩序的活动。

3、本示范文本（试行）所称甲方为业主或业主委员会，乙方为

物业服务企业。在签订合同前，合同双方应当出示有关资质、信用证 明及签约主体资格的证书、证明文件。

4、为体现合同双方的自愿原则，本示范文本（试行）中相关条

款后都有空白行，供双方自行约定或补充约定。双方当事人可以根据 实际情况对文本条款的内容进行选择、修改、增补或删减。

5、本示范文本（试行）中所指物业类型分为：住宅、别墅、商

务写字楼、医院、学校、商业、工业、车站、码头、机场、其他类型 物业。

6、本示范文本（试行）中下列词语的定义是：

（1）业主，是指不动产登记簿上记载的房屋所有权人。

（2）物业使用人，是指房屋的承租人、实际使用房屋的其他人。（3）共有部分，包括全体业主共有部分和相关业主共有部分。

全体业主共有部分，是指物业管理区域内全体业主共有的道路、绿地、路灯、沟渠、池、井、垃圾箱（房）、公益性文体设施、物业服务用

房、闭路电视监控系统、附属设施设备使用的房屋、、、等。相关业主共有部分，是指一幢建筑物内

部，由该幢建筑物的相关业主共有的门厅、户外墙面、楼梯间、水泵 间、电表间、电梯间、电话分线间、走廊通道、房屋主体承重结构部 位（基础、内外承重墙体、柱、梁、楼板、屋顶 等）、、等部位以及该幢建筑物的相关业主

共有的上下水管道、落水管、水箱、加压水泵、电梯、天线、供电线 路、照明、锅炉、燃气线路、消防设施、邮政信箱、避雷装 臵、、、等设施设备。（4）公共区域，是指一幢建筑物内部，由整幢建筑物的业主、物业使用人共同使用的区域以及整幢建筑物外、物业管理区域内，由 全体业主、物业使用人共同使用的区域。

（5）专有部分，是指在构造上及利用上具有独立性，由业主独 立使用、处分的物业部位。

（6）预收的物业服务资金：是由物业服务支出和乙方的酬金构 成。

（7）物业服务费用：是包括物业服务成本、法定税率和利润。

7、本示范文本（试行）条款由福州市房地产管理局负责解释。物业服务合同

委托方（甲方）： 业主/业主委员会 委托代理人： 联系电话： 通讯地址： 邮政编码：

物业服务企业（乙方）： 营业执照注册号：

企业资质证书号： 资质等级：法定代表人： 联系电话： 委托代理人： 联系电话： 通讯地址： 邮政编码： 根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国物权法》、《物业管理条例》等有关法律、法规的规定，甲、乙双方在自愿、平等、协商一致的基础上，就甲方选聘乙方对福建师范大学协和学院校区（物业名称）提供物业服务事宜, 订立本合同。

第一条 本合同所涉及的物业基本情况 物业名称： ；

物业类型：院、学校、商业、工业、车站、码头、机场、其他类型物业）；座落位臵：福州市 区（县、市）街道（乡、镇）路（街、巷）号； 物业管理区域四至： 东至 ； 南至 ； 西至 ； 北至 ；

占地面积：平方米；

总建筑面积：平方米；其中住宅平方米，非住宅平方米； 物业构成明细见附件一，物业管理区域划分意见书见附件二。

第二条 甲方应于（具体时间）向乙方提供物业服务用房。物业服务用房建筑面积平方米，位于。

物业服务用房属全体业主所有，乙方在本合同期限内无偿使用，但不得改变其用途。第三条物业专有部分的专有部位、专有设施设备损坏时，业主、物业使用人可以向乙方报修，也可以自行维修。经报修由乙方维修的，维修费用由业主、物业使用人承担。第四条 乙方提供的物业公共服务事项和质量应符合下列约定：

(一）物业共用部位及共用设施设备的管理和维护（物业共用部位明细详见附件三，物业共用设施设备明细详见附件四，物业共用部位及共用设施设备的管理和维护详见附件五）；

（二）公共绿化的维护（详见附件六）；

（三）公共区域的环境卫生维护（详见附件七）；

（四）物业管理区域内的安全防范和秩序维护（详见附件八）；

（五）物业使用中对禁止性行为的管理措施（详见附件九）；

（六）综合服务（详见附件十）；

第四篇：应当按照施工合同约定内容

应当按照施工合同约定内容、方式结算工程价款

一、案情简介

2002年3月15日，大发房地产公司与精细建筑公司签订《建设工程施工合同》。约定：由精细建筑公司承建位于某市广达路的新发大厦。施工范围包括：框架18层，施工图纸范围内的土建、水、电、暖、卫、电气工程，包工包料，施工面积20000平方米。工程价款暂定1900万元，建筑材料价格涨跌幅度为目前市场平均价格20%内时，合同价不能调整；图纸范围内的设计变更，可调整工程价款，但幅度上下不超出200万元。开工时间为2002年5月1日，竣工时间为2003年11月底。甲方先支付工程总价8%的工程款，以后按施工形象进度支付，工程进度款支付到70%时，逐月扣回工程预付款。余款扣除5%保修金后，在 工程竣工后10日内支付。工程质量标准为优良，如获鲁班奖，则按工程总造价的10%给予承包人奖励；工程质量未达到优良标准的，则扣罚工程总造价的I0%。工期拖延和工程价款拖延支付，均按照拖延一日向对方支付2000元标准执行。

合同签订后，精细建筑公司开始施工。在施工过程中，精细建筑公司将部分工程项目分包给其他单位施工，包括：消防系统工程、通风空调工程、地辐射采暖工程、电梯工程、外墙装饰、高压电气设备工程、正负零以下结构工程。上述分包工程由精细建筑公司统一管理、验收，大发房地产公司为此支付给精细建筑公司工程总价3%的配合费。

在施工过程中，由于设计图纸与双方当事人签订的施工合同约定的施工面积及实际层高不符，双方通过签证决定按照设计图纸施工。以后，双方又通过设计变更签证将合同约定的标准层平面增加两层，总层高为20层，并为此对结构支撑部分作出相应调整。确认该部分工程工期4个月，造价280万元。

新发大厦于2003年5月1日竣工，经发包人、施工人、设计人、监理人和规划单位五方验收合格，确认为合格工程。工程竣工后，精细建筑公司于2003年5月2日向大发房地产公司提交了工程结算书，确认工程造价为2500万元。大发房地产公司对施工人提交的竣工结算文件迟迟不予答复，致使精细建筑公司于2003年8月2日通过公证处向精细建筑公司发出紧急催款函。催款函载明：“自大发房地产公司收到本函之日起 28天内；就我司报送的工程竣工结算文件向我司出具书面意见；如到期未出具书面意见，视为认可我司报送的结算文件内容，按报送文件结算。本函为施工合同组成部分，自大发房地产公司签收之日起发生法律效力。”大发房地产公司收发室工作人员签收上述函件并加盖收文专用章。

施工过程中，大发房地产公司已向精细建筑公司支付工程预付款、进度款共计1900万元。

2003年10月1日，精细建筑公司在索要工程款无望的情况下，向工程所在地中级人民法院提起诉讼，请求：大发房地产公司按照催款函上记载的内容，支付未付工程款600万元及自工程竣工之日至给付之日止的利息并按中国人民银行规定的同期同类贷款利率计息。拖延支付工程价款期间，按照合同约定，每日向施工人支付2000元。

大发房地产公司答辩称：精细建筑公司未达到合同约定的工程质量优良标准，应承担违约责任210万元；未在合同约定工期内完工，应按每拖延一日2000元承担违约责任。工程结算文件中大量报价与事实不符，应由法院委托鉴定决定工程价款数额；施工人存在违法分包行为，应承担违约责任。发包人不存在违约，不应承担任何违约责任。据此，请求法院驳回原告诉讼请求。

二、法院裁判情况

一审法院经审理认为，双方签订合同的性质为建设工程施工合同。讼争建设项目取得《开工许可证》。施工企业具备相应的资质等级，施工人主体适格。签约时，当事人意思表示真实、自愿，合同内容合法，不违反法律、行政法规强制性规定，应认定合同有效。

在履行合同过程中，当事人均存在违约行为。发包人未在催款款函记载的回复期间内答复承包人，意味着催款函发生法律效力，发包人应按催款函记载的款项数额向施工人支付工程欠款。发包人同时还应向承包人支付欠款利息，利息自催款函发生法律效力之日起算（2003年9月1日），至付清欠之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计息。自2003年9月1日起，大发房地产公司按每日2000元标准，向精细建筑公司支付延期付款违约金。讼争工程未达到合同约定的质量标准，未在约定工期内完工，施工人将部分主体结构工程分包属违法分包 行为，亦构成违约。

此外，大发公司还以工程结算文件存在大量不实内容为由，抗辩原告的诉讼请求。分析被告答辩内容，除施工人报送的工程结算文件存在大量不实内容属于答辩内容外，其他内容不是针对原告请求提出的答辩意见，而是发包人提出的为抵消、吞并原告诉讼请求的具体请求事项，已构成独立的诉讼请求，应提起反诉。在本案中，发包人未提起反诉，有权另行提起诉讼。

据此，一审法院判决：

一、自判决发生法律效力之日起30日内，大发房地产公司向精细建筑公司支付工程欠款600万元及利息（自2003年9月1日起至付清款项之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率执行）；

二、自本判决发生法律效力之日起30日内，大发房地产公司按照每日2000元标准，向精细建筑公司支付延期付款违约金（自2003年5月30日起至付清工程欠款之日止）；

三、驳回原告的其他诉讼请求。

一审判决后，双方当事人未提出上诉，一审判决发生法律效力。

三、主要观点和理由

（一）结算工程款应综合考虑合同约定和变更合同价款因素

合同约定的结算方式为固定总价。本案承发包双方当事人在施工合同中约定的工程结算方式为固定总价的结算方式。建设部《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第12条规定：“合同价可以采用以下方式：

（一）固定价。合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整„„”第13条规定：“发承包双方当事人确定合同价时，应当考虑市场环境和生产要素价格变化对合同的影响。”本案施工合同约定，施工范围：框架18层，施工图纸范围内的土建、水、电、暖、卫、电气工程，包工包料，施工面积20000平方米。工程价款暂定1900万元，建筑材料价格涨跌幅度为目前市场平均价格20%内时，合同价不能调整；图纸范围内的设计变更，可调整工程价款，但幅度上下不超出200万元。

合同约定表明，1900万元为固定总价的结算方式。“建筑材料价格涨跌幅度为目前市场平均价格20%内时，合同价不能调”属于建设部规章规定的“合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整”范畴。“图纸范围内的设计变更，可调整工程价款”，为合同约定的工程价款可调整的范围；“但调整幅度上下不超出200万元”，为合同约定的工程价款可调的风险系数。目前，建筑市场大多数施工合同采取固定的方式结算工程价款，一般都是约定有可调整合同价款的风险范围，即属于建设部部颁布规章的“应当考虑市场环境和生产要素价格变化对合同价的影响”因素的情形。从理论上讲，采用固定价作为结算方式的建设工程一般为工程量小、价款少的工程，一般适用于500万元以下的小额工程。工程量大、工程费用高的工程。一般适合采用可调价的方式结算工程价款。成本加酬金的结算方式适合予翻建、改建旧工程的建设项目。但目前我国建筑市场未按照理论上设定的三种结算方式，结合工程性质和工程量大小进行结算；而是按照施工合同范本的要求，主要采取可调价和固定价方式进行工程结算。

本案合同在履行过程中，因设计变更，施工企业承建的房屋加层，变更了原合同约定的施工范围，设计变更已经超出了设计图纸范围，并因此引发相应的工程结构变更。工程价款按固定价结算，是指在合同约定的风险范围内，即在“图纸范围内的设计变更，可调整工程价款，但幅度上下不超出200万元”。本案加层部分引起的工程量变化，不属于合同约定的调价风险范围，而应按实际造价，另行据实结算。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》（以下简称《司法解释》）第16条第2款规定：“因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。”本案即属于因设计变更导致的工程量变化，按照《司法解释》的规定，应当据实结算。本案双方当事人以签证方式确认因设计变更致工程量增加，而引发工程价款增加数额为280万元，工期延长4个月。按施工合同和设计变更后的签证内容，本案工程建设项目价款的约定方式为：“在1900万元固定总价范围内，按照合同约定风险范围可调整合同价款；对于风险范围外，因设计变更，导致增加的工程量价款为280万元。”如本案设计变更后增加的工程造价没有约定且不能通过协商达成一致的，人民法院应对整体工程造价进行鉴定，或按司法解释规定，可以参照签约时的市场价格信息，据实结算工程款。

（二）发包人未在催款函约定期间回复，视为认可施工人报价

本案合同约定的工程款，由预付款、进度款、结算款三部分组成。施工人在工程竣工并经五方验收合格后，向业主报送工程竣工结算文件，业主拖延审价，致使工程结算无法继续进行。在此种情况下，施工人向发包人发出了经公证的紧急催款函，并约定了审价期间。此函性质为要约，发包人签收此函即为承诺，视为接受函示内容，成为施工合同的组成部分，对双方当事人发生法律效力，双方均应受此函内容约束。《司法解释》第120条规定，当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定的期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。原建设部发布的《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第16条第1款第(2)项规定，工程竣工验收合格，应当按照下列规定进行竣工验收：

（二）发包方应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复。逾期未答复的，竣工结算文件视为已被认可。第2款约定，发承包双方在合同中对上述事项没有约定的，可认可其约定期限均为28日。原建设部规章与《司法解释》比较而言，按规章规定，施工人“竣工结算文件视为已被认可”，不需要“当事人约定”这一前提；而适用《司法解释》的前提必须是有“当事人约定”，否则，不能按照施工人报价结算。本案施工人在向发包人发出紧急催款函上注明，甲方在函示期间内不能回复意见，视为认可施工人报价。此函示属于当事人约定范畴，应当适用“司法解释”的规定。

延伸此问题，按原建设部发布的施工合同范本通用条款第33.3条规定的内容，如发包人在28天内未审价的，能否按照《司法解释》第20条规定，产生“逾期未答复的，竣工结算文件视为已被认可”的法律后果？最高人民法院在(2005)民一他字第23号《关于发包人收到承包人竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，是否视为认可竣工结算文件的复函》中明确指出：建设部制定的建设工程施工合同格式文本中的通用条款第33条第3款的约定，不能简单推论出，双方当事人具有发包人收到竣工结算文件一定期限内不予答复，则视为认可承包人提 交的竣工结算文件的一致的意思表示，承包人提交的竣工结算文件不能作为工程款结算的依据。

四、最高人民法院民一庭意见

合同约定按固定总价方式结算工程款的，应当按照合同约定的不同风险范围，可以或者不能调整工程价款。因设计变更导致超出合同约定风险范围内的工程量或质量标准变化，应按照司法解释规定据实结算，当事人另有约定的除外。

发包人未在合同约定的审价期限内审价，视为认可施工人报价；合同约定，既可以体现在施工合同中，也可以在履约甚至结算阶段作出。

第五篇：关于工程合同价款的约定与调整

关于工程合同价款的约定与调整

国家建设部和财政局制定的《建设工程价款结算暂行办法》第八条中规定“发、承包人在签订合同时对于工程价款的约定，可选用下列一种约定方式：

（一）固定总价。合同工期较短且工程合同总价较低的工程，可以采用固定总价合同方式。

（二）固定单价。双方在合同中约定综合单价包含的风险范围和风险费用的计算方法，在约定的风险范围内综合单价不再调整。风险范围以外的综合单价调整方法，应当在合同中约定。

（三）可调价格。可调价格包括可调综合单价和措施费等，双方应在合同中约定综合单价和措施费的调整方法，调整因素包括：

1、法律、行政法规和国家有关政策变化影响合同价款；

2、工程造价管理机构的价格调整；

3、经批准的设计变更；

4、发包人更改经审定批准的的施工组织设计（修正错误除外）造成费用增加；

5、双方约定的其他因素。”

上海市建设工程招标投标管理办公室发布的《工程量清单招标有关情况的说明

（四）》中要求和建议：“工程量清单招标后的综合单价并非一成不变，《上海市建设工程施工合同示范文本》(2004版)“通用条款”第23.3款明确了除专用条款另有约定外，因下列因素发生成本变化的，合同价款可作调整：(一)法律、行政法规和国家有关政策重大变化影响合同价款；(二)工期超过12个月的；(三)双方约定的其他因素。价格调整因素和调整方法由双方约定。”“采用《上海市建设工程施工合同示范文本》（2004版）作为合同条款的招标文件中应明确综合单价可以调整，且在合同的专用条款中约定调整方法；采用其他合同文本的招标文件，也应规定调整的条件、约定调整的方法。”

另外，《建设工程价款结算暂行办法》第二十五条规定：“政府投资项目除执行本办法有关规定外，地方政府或地方政府财政部门对政府投资项目合同价款约定与调整、工程价款结算、工程价款结算争议处理等事项，如另有特殊规定的，从其规定。”