2012年律师实务-公司合同管理实务讲义

第一篇：2012年律师实务-公司合同管理实务讲义

公司合同管理实务讲义

本次主要介绍两个方面的问题：

1.关于公司合同的签订、履行等注意事项

2.关于公司内部合同管理注意事项

一、关于公司合同的签订及履行应注意的事项

1.签订合同首先要明确的两个基本原则：

（1）如果不是即时清结的合同，应当以书面方式订立。这样争议发生之时，便于明确责任。签订书面合同有两个基本目的：一是明确各自的权利义务；二是作为证据，纠纷发生后，可向司法机关提供，用以证实自己主张的凭证。有些单位在经济往来中为了省事方便或者出于对客户的信任，而仅凭对方的电报、电话、发货通知单就进行交易，一旦一方失信，便纠缠不清，引发合同纠纷。这时，由于难以举证或证据不足而往往导致己方无法立案或者诉讼请求不能得到法院的支持。

（2）对合同的各个条款要做到明确、详细。

2.签订合同主体资格的审查

依据不同的签约人要着重审查如下材料：

（1）由对方法定代表人亲自签约的情况

①对方是否有营业执照，而且是否真实，营业执照上注明的经营范围、经营期限等；

②营业执照上记载的法定代表人是否与合同上的签约人有出入；③签约人的身份证等有关身份材料的审查；

④对方营业场所以及是否正常经营等。

（2）由对方特定的业务员签约的情况

①业务员的身份证明材料；

②业务员与委托单位的关系；

③业务员与委托单位是否有合法有效的委托手续；

④业务员是否得到委托单位的授权，特别要注意审查委托代理的权限、委托代理的期限。特别防范无权代理、越权代理；

⑤委托单位是否有企业营业执照，签约时是否还存在。

总之在签约之前务必要对对方当事人的情况进行具体认真的核实。采用的方式可以是电话询问、写信、发函、上门考察，以及到有关部门查询等。在经过一番调查的基础上，较为具体地掌握对方的情况，这是签订合同的第一步。

3.合同主要内容的审查。

一般来说合同的内容由当事人约定，主要包括以下条款：①当事人的名称或姓名、住所；②标的；③数量； ④质量；⑤价款或报酬（付款期限、付款方式）；⑥履行期限、地点、方式；⑦违约责任（损失赔偿、违约金计算方式）；⑧解决争议的方法；（法院、仲裁委员会）。针对我们比较常用的服务合同，就以上各主要条款一一进行解释。

（1）审查合同的名称是否与合同的内容相一致。

（2）合同当事人的名称或者姓名和住所。除了前面说到的对当事人主体资格的审查程序以外，在签订合同之时还要认真核对合同上对方当事人的名称是否与其加盖的公章完全一致，这点是相当重要的。如果是中国大陆的公司，最好要

求对方加盖公章。签订合同时缺乏对方单位公章，结果当对方单位否认该合同时，无法证明签订合同是单位行为还是个人冒用单位名义而为的行为。

曾经有过这样的案子：甲公司与乙公司签订合同，合同上乙公司的名称与其公章所显示的名称有出入，而甲公司在签订合同时并未注意这点，这样产生争议之后，造成诉讼上的极大不利。

（3）加强对合同标的的审查。就服务合同而言，就是要明确服务范围。对容易产生歧义的名称，可以加以特别的说明，以免产生不必要的争议。举个很典型建筑工程安装方面的案子：当时合同中只写到，甲方应当为乙方安装“优质木门”，合同履行之后，乙方进行验收，发现安装的是三合板木门，于是发生争议，诉至法院。在法庭上，乙方说甲方违约，未安装优质的实木门，而甲方则坚持是严格按照合同履行的，并指责乙方要求安装优质的实木门，纯属无理取闹。其实双方争议的焦点在于：木门是否就是实木门，是否包括三合板木门。可见正是因为对标的物名称规定得不规范、不明确才导致这起纠纷的产生。

（4）对标的物的数量、单价、金额进行必要的核对。对服务合同就是要明确收费的项目，方式等

（5）质量方面的要求、技术标准，以及供方对质量负责的条件和期限，应当规定得明确具体。就服务合同而言，就是明确对所提供服务的具体要求。

（6）关于标的物的验收，要严格规定具体的验收程序。例如要求对方在收到标的物以后及时签收，如有异议应当在一定期限内通知我方，否则视为我方已完成合同的履行。

（7）关于结算方式及期限。采用什么样的结算方式，对保证我方债权的实现有着举足轻重的意义，这里要针对对方的履约能力（商业信誉）采取风险系数相对小的一些履约方式。在买方用支票付款时，要按规定的程序进行检查，以免被买方用虚开的支票拿走标的物。为防止对方虚开支票，可直接到出票人开户行去持票入帐，这样可查证该支票是否兑现。

（8）在合同中可以明确定金条款，可有效保证我方权益。另外，违约责任条款也要本着对我方有利的原则加以明确规定。

4.合同履行应注意的问题

（1）有合同并不当然代表合同已履行。完成工作成果时应由对方签收回单，回单最好有对盖章，若没有盖章应有授权人签字（可以在文面上体现出的授权人，如合同签订人、对方在合同中指定的经办人）。

（2）若我方有付款义务，对方收款单位与合同当事人不一致的，应让合同当事人提供付款指示说明。

（3）若对方让第三方对我方付款，应让付款人出具代付款证明。

（4）合同履行中注意留存证据。在交易过程中不注意妥善保管交易往来文件，当纠纷发生的时候，文件不全而导致某些交易细节缺乏证据，或者某些文件原件丢失，只保留了复印件。因为复印件很容易伪造，复印的字迹不能进行笔迹鉴定，因此不能单独作为证据，当对方不承认该复印件时法院难以采信。

（5）业务部门与财务部门密切沟通，对应收帐款及时催收，防止欠款超过诉讼时效。

（6）若有合同纠纷发生，应注意收集提供以下证明合同订立、履行、变更的证据：

①书面合同或口头协议内容及证明人证言；

②交付标的物或提取标的物的单证的证据；

③交付有关单证和资料的证据；

④接收标的物的证据；

⑤标的物数量、质量异议通知的证据；

⑥样品查封及样品质量的证据；

⑦第三人对标的物主张权利的证据；

⑧合同变更、解除的证据；

⑨违约情况的证据；

⑩违约金或损失赔偿数额及其他证据

结合案例讲解在合同的签订和履行过程中应注意的事项：

案例：关于无权代理的案件

房屋业主甲方委托其母亲，通过中介将房子卖给乙方，乙方在支付部分购房款之后，甲方（业主母亲）将房屋交给乙方。后因房价上涨，甲方认为卖房吃亏，要求乙方增加房款，乙方拒绝。甲方向法院提起诉讼，认为其母亲没有权利卖房，因为授权委托书只列明有管理房屋等事项，并没有明确授权卖房。在法院审理过程中发现，甲方曾为履行双方的房屋买卖合同，将购房收据在开发商处换成发票后交给乙方用于购房抵扣税款，法院综合案件其他事实，认定虽然委托书授权不明，但甲方有事后用行动追认代理行为的事实，法院最终认定双方的买卖合同有效。

提示：如果在签订合同时严格审核委托人的代理权限及事项，就不会给对方留下法律上的漏洞。

案例2：关于履约方式条款对当事人的影响

某文化公司委托一家印刷厂印刷杂志，文化公司（甲方）向印刷厂（乙方）支付相应的预付款35%。合同约定预付款支付之后的一个月之内乙方向甲方交付相应的印刷品，并且约定的履约方式为先送货后付款，乙方根据合同约定将印刷品按合同规定期限之内将印刷品送给甲方。因市场原因，甲方不欲继续履行协议，乙方送货时甲方拒收乙方没有保留相应的拒收证据。后甲方以乙方未履行合同为由，要求乙方返还预付款，并承担违约责任。乙方有理，但却出现了可能败诉的局面。案件虽然通过艰苦努力，最终乙方胜诉，但这个案件关于履行合同的方式明显对乙方是不利的。

案例3：关于签订合同进行资信调查

原告为一家设备租赁公司，被告是租赁人，原告将设备租赁给被告使用，被告将货物存放于第三方，第三方与被告有一定的关联性，原告一直以为第三方是被告的下属企业，之所以租给被告就是因为第三方有履行能力。合同履约过程中，原告发现被告没有能力履行合同，经过调查，第三方与被告有一定的关联性，但在法律上完全是两个独立的主体，按照法律规定要求第三方承担责任，没有依据。本案如果出租人在签订合同时，进行适当的资信调查是可以避免出现这样情况的。

案例4：关于签订合同的违法性审查

一家文化公司（甲方）与另一家公司（乙方）签订协议，就某项服务签定协议，双方在签定合同中约定甲方将相应的服务款项交付给乙方指定的账户，后乙方指定付款至某个人账户，后来因各项服务产生纠纷，乙方向法院起诉，要求甲方支付相应的服务费。甲方答辩称乙方提供的是个人账户，违反法律，所以没能付款，没能付款的原因在乙方。经法院审理，法院认定该约定违反了《公司法》《商业银行法》的强制性规定，属无效条款。

审查合同基本的一项是合法性审查。

案例5：在履行合同过程中，由第三方付款产生的法律问题

甲方与乙方是买卖关系，甲方向乙方购买设备，并且双方业务时间跨度时间较长，有着长期的供货关系。在合同履行中，甲方购买乙方的设备需要提供合同履行保证金。乙方曾通过第三方收取过部分保证金。后甲、乙方没有继续发生交易，涉及乙方退还甲方保证金，乙方陆续退还甲方保证金，但还有相当部分金额没有退还。甲方索要无果后向法院提起诉讼，乙方辩称诉讼已过时效。甲方经过核对银行记录，发现乙方在时效期内通过曾收保证金的第三方退还过部分保证金。法院最终认定，该案没有超过诉讼时效。如果本案最后一笔款项，不是曾收过取保证金的第三人退还而是通过另外的第三方，案件会复杂的多，案件结果也很难预料。

案例6：合同标题与合同内容不一致

甲方向乙方借款人民币100万进行房地产开发，但是写协议时写成了合作协议，写成甲方、乙方将一百万放在甲方进行使用，三个月到期之后甲方将本息还给乙方，并以一百万金额在甲方工程资金所占比重，进行利润分配和风险承担。后工程出现亏损，甲方拒不返还借款，并要求乙方按比例承担亏损。经一审、二审，法院最终认定本案名为合作实际为借款。

案例7：合同印章，在合同签订与履行时不一致

某建筑公司（甲）向钢材公司（乙）购买钢材，买卖双方签订钢材买卖协议，协议签定之后，钢材公司将钢才运输到建筑公司的工地，建筑公司接收钢材后，在送货单上盖章，但该章没有备案。因钢材款发生纠纷后，乙方将甲方诉至法院，要求支付钢材款，甲方答辩没有收到乙方的钢材，乙方送货单上的签章也不是甲方的。诉讼时，因工程已完工，工地人员已全部撤离。法院经过周密的调查，证实甲方收到了乙方的钢材，最终判令乙方胜诉。

印章前后不一致，合同履行中时有发生，此问题值得注意。

案例8：签订合同的单位与收货单位不一致

甲方与乙方签订协议，乙方将指定甲方将货物送到丙公司，丙公司与乙公司的名称有两个字是相同的。甲方将货物送到丙公司之后，由乙方人员签收。乙方没能按时付款，且乙方没有履行合同的能力。甲方将乙方和丙方诉至法院，要求乙方和丙方支付货款，经一审判决，法院驳回了甲方对丙方的诉讼请求。在二审中，法院经审理发现乙方和丙方人员存在混同，判令丙方乙方共同偿还甲方货款。案例9：合同履行中应保留证据

甲方给乙方供应相应的机器设备，乙方在一个工地分包了一个工地的设备项目。甲方将设备交付给乙方这后。甲方出于对乙方的信任，没有要求出具收据以及相应的签证。双方发生纠纷，诉至法院，甲方作为原告极为被动。最终原告通过录音取证及复杂的鉴定程序，案件才得以结束。

案例10：在合同履行中传真等产生的问题

甲方为一制衣公司，乙为一时装公司，甲方受乙委托包工包料生产一批服装，订单的方式是乙方通过传真发给甲方，但是传真号不属于乙方公司的电话，在甲方按照乙方的标准加工完成之后，乙方拒收。为此产生纠纷，甲方诉至法院，要求乙方支付加工费。乙方答辩，从没有委托甲方加工服装，应驳回甲方的诉讼请求。好在甲方诉讼前，进行了录音证据保全，案件经过一二审，最终判决乙方败诉。

本案涉及的传真件问题，在履行合同时，应引起注意。

上述案例都是在签订履行合同过程中发生的，提醒管理人员注意，在签订合同的过程中，如果没有相应的预防和补救措施，权益很难得到保障。

二、公司合同管理

公司的合同管理，应注意以下几个主要问题：

1.关于合同管理机构

根据公司的管理体制规定，合同管理机构有的在业务开发部门，有的在财务部门，有的在工程部门，有的在质量管理部门，但不管是由何部门管理，都要明确职责和权限。

2.关于合同管理程序，方法与过程的控制

管理程序主要是明确合同签订过程如何控制，避免签订不合法的合同。主要包括如下内容：

1）合同签订前的评审：

首先涉及由哪个部门或哪几个部门负责评审及评审的内容和范围等要明晰。评审内容也要作明确的规定，一般应涉及对客户资信评估，递交项目建议书方面的项目报价，自我评审与控制，对客户相关要求的评审，合同风险评估。合同风险评估主要考虑如下方面：

是否有显示公平的条款；

对方提供的合同文本对我方是否有利；

对方资信是否存在风险；

客户是否提出违法要求等。

2）合同起草与签订

谁负责合同起草与签订，谁负责审核与批准。

3）合同的变更管理

应明确一般变更的评审人与重大变更的评审人。

4）合同履行的跟踪

要明确合同跟踪合同履行的一个或几个部门，定期对合同的整体实施情况进行监控。

5）合同收尾阶段管理

对已经完成的重点项目，应明确由哪个部门提供合同总体运行报告，对成本和风险控制作出有参考价值的总结。

3.关于合同管理责任

为保证制度的有效运行，应明确相关部门的管理责任。

4.关于合同信息管理与备案归档

明确合同文本管理部门及对合同文本使用、借用的权限及程序。公司管理方面涉及到的刑事法律问题：

第一，侵犯商业秘密罪。

第二，职务侵占罪。

第三，受贿罪。

第二篇：2012年律师实务-公司合同起草法律实务讲义

公司合同起草法律实务讲义

公司合同起草法律实务

不论是公司法务人员，还是外部律师，不论是法学院的学生，还是希望从事公司法律实务的法律爱好者，公司合同相关的法律实务知识是必须具备的。公司合同法律实务的讲座分为三个部分，一是合同起草方面的法律实务，二是合同审查方面的法律实务，三是合同谈判方面的法律实务。本系列讲座的主要观点来自于我和苗奇龙律师、黑长保法官合著，并由中国法制出版社出版的《合同法律问题与实务操作》一书。

公司合同起草法律实务从以下三个方面讲述：一是合同起草前的准备工作，二注重合同形式要求，三是注意合同条款的具体拟定。不管是那一个阶段，都需要知其然和知其所以然。

一、合同起草前准备工作相关法律实务

公司作为以盈利为目的的经济组织，其经营活动是通过一系列的合同的建立和履行来体现的。合同既是公司对外经营活动的联系纽带，也是公司获取经济效益的根本保证。因此，起草者在每次起草合同前一定要高度注意准备工作，如果缺乏准备、仓促起草不但不会起草出一个高质量的合同，甚至会危害到本公司的利益。只有精心准备、运筹帷幄，注重细节，才能更好的通过合同防范风险、维护己方的合法权益。

合同起草前的准备工作可以概括为争取起草权利、了解关键要

点、参阅示范文本、调查对方情形。

1.争取合同起草权利

合同的起草权体现了谁在交易中占据主导地位，有利于保障起草者的利益。不管对方是多大的企业，例如世界500强，不管是不是有求于对方，都需要争取合同起草的权利。

一般情况下，起草方在起草合同时能更好地考虑和保护自己的利益。如无标准合同文本可依或认为不适宜采用标准合同文本，在谈判过程中就要尽量争取到合同的起草权。因为谈判的过程实际上是交易双方关于权利义务讨价还价的过程，而谈判的内容要转化为对双方具有约束力的协议，还有一个过程。有时仅仅是一字之差，意思则有很大区别，即所谓失之毫厘，差之千里。起草一方主动性在于可以根据双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一条款。而对方则毫无思想准备，有些时候，即使认真审议了合同中的各项条款，但由于文化和理解上的差异，对词意的理解也会不同，难以发现对己方不利之处。所以，应重视合同文本的起草，尽量争取起草合同文本。

当然，起草权的取得主要取决于交易双方的地位以及交易双方在商务谈判过程中谈判技巧的运用。如果己方在交易中处于优势地位，当然可以取得合同的起草权，主导合同的内容，充分考虑己方的利益。需要注意的是，合同的任何一方不能滥用自己的优势地位，要考虑合同相对方的底线，否则，拟定的合同即使完美和完全保护了己方的利益，但使交易方无利可图，望而却步，最终成为白纸一张，达不到双方交易的目的。当然，如果双方势力均等，则应该充分利用谈判技巧

取得合同起草权，争取在合同起草过程中体现己方利益，防范法律风险；如果是己方处于劣势地位，则一定要了解己方的谈判底线，明确哪些是可以放弃的，那些是必须坚持的，注重考虑自己不能放弃的底线，放弃纠缠于一些细节问题，转而关注一些根本性的问题，做到抓大放小、得大于失。

2.了解我方的关键要点

首先，要求业务部门列出合同交易的要点、提供在谈判过程中双方往来的一系列文书、背景资料，让业务部门把想纳入合同的重要条款列一份书面清单，越详细越好，因为这些条款是合同的核心内容。好的合同不仅能够预见到许多可能发生的情况，而且还能清楚地描述出发生这些情况后合同双方的立场和解决办法。因此，这需要业务部门提供一些将来履行合同过程中假设可能发生的情况。在起草过程中，还可能会遇到一些特殊的问题，起草者要随时保持和有关业务部门的沟通。

其次，起草者需要了解合同签订的真实目的。只有明确了合同目的，才能摸清合同各方的真实意思，才能确定合同的性质及合同的准确名称，才能规划合同双方的权利和义务及违约责任，才能确保合同的有效性，也才能最有效地保护己方的利益。起草者还需要根据实际交易情况，明确公司需要的是一份简单的意向书还是一份完整的合同，需要的是一份简单的合同还是复杂的合同，需要的是一份实物转让合同还是一份股权转让合同，否则可能南辕北辙，致使合同的目的落空。

再次，查阅合同所涉事项全部相关法律法规、司法解释、部门规章、国际惯例。起草者要整理与起草合同事宜相关的事实情况、证明文件、背景资料，分析所涉基本法律关系，归纳牵涉的法律问题和可能存在的法律风险。针对所归纳的法律问题，找出相关法律条文，并注意剔除业已作废的法律法规。初步判断合同是否合法，否则可能由于合同内容违反相关法律、法规的禁止性规定而归于无效，致使己方遭受重大损失。

3.广泛参阅合同范本

起草一份合同前，参阅过去同类交易的合同范本，既可以节省时间和避免打印错误，又可以让起草者尽快掌握此类合同的重点所在。特别是对于初学者而言，可以达到事半功倍的效果。

起草合同时，可以把这些范本当做原始资料，利用其中某些典型的条款和措词。获得范本的途径可以是公司过去签署过的类似合同，或者是在书本、光盘或因特网上搜索类似的典型合同范本。

4.调查对方当事人的情形

兵法有云：“知己知彼，百战不殆。”在当前的经济交往活动中，经营成份复杂，有行业的、单位的甚至是个人的，企业性质和成份呈多元化发展，因此，在起草签订合同前应该组织人员调查、搜集、查阅有关对方的一切信息资料，并加以认真研究，然后提供给领导层决策。

调查一般可通过三种途径进行：

（1）要对签约对方的主体资格作详细调查，避免与没有签约主体资格的相对方签约。比如在二手房买卖合同中要调查自然人是否是该房屋的合法所有人或签约人是否具有代理权限。购房者可以到欲购房屋所在地的房地产交易中心查询一下房屋的产权资料即可，如果签约人不是房屋产权人，代理人则须出示经过公证的房屋产权人的授权委托书。

（2）加大对合同对方的资产状况、信誉状况作调研。如果合同对方存在资产、信誉问题影响合同履行，将会公司遭受经济损失。

二、注重合同形式要求

对于许多自然人和公司而言，合同的内容才是当事人最为关注的，而对于合同的形式不是很在意。所以，很重要的合同往往也只是表现在几页纸或一页纸上，显得过于简单。随着国际交往的增多，合同的形式也日益重要，俗话说，细节决定品牌。法律人作为严谨一族，更需要关注所拟定合同的细节方面，并从合同形式的细节开始做起。

合同形式，是指合同内容之外的相关方面，既包括合同封面、合同编号、合同名称、目录、页眉页脚、合同的签署页等方面。

1.合同封面

一份合同，如果内容完美，再加上一个漂亮的封面，就如人穿上了礼服，总是严谨中透着优雅，显得气宇不凡。

一般来说，合同的封面分为前封面和后封面，不管是前封面还是后封面，都不用占正文的页码。

在前封面上，需要写明合同的编号、合同的名称、签约各方当事人的名称，以及签订合同的时间和地点等。

2.合同编号

对于一些中小型企业，因为合同数量较少，类型不多，一般在签订合同时并不在意合同是否需要编号以及如何编号，但对于大型企业而言，每年签订的合同成千上万，如果没有合同编号，在对合同的管理方面将会导致许多问题，例如不利于合同的归档和查询、不利于对合同履行的监督管理、因无法直接了解合同类型、签约单位和签约数量的分布而不利于合同专项统计和量化分析等等。所以，不管是中小企业还是大型的集团公司等，都需要制定一套行之有效的合同编号规则，并坚持执行，该工作将给企业信息化管理中合同的管理提供科学规范的管理基础。

有关合同的编号方式，目前并没有统一的原则和规定可供遵循。有些部委为了管理的便利，颁布了某些特殊合同的编号规定，例如原对外经贸部颁布的技术进出口合同的登记办法。实务中，合同的编号方式一般为“＋地区编号＋合同类型标号＋合同序号”，如果公司规模不大，可以直接简化为“＋合同类型编号＋合同序号”。

3.合同的名称

名正而言顺，但对于非典型合同而言，名称问题不可小视。

根据法律上是否规定了一定合同的名称，一般将合同分为有名合同和无名合同。如《合同法》所规定的15种合同都属于有名合同，另外，除合同法规定之外，其他的一些单行法律法规也规定了一些合 同种类，例如，《合伙企业法》规定的合伙合同（协议），《中外合资企业法》规定的中外合资经营企业合同，《中外合作经营企业法》规定的中外合作经营企业合同，《保险法》规定的保险合同，《海商法》规定的海上货物运输合同和海上旅客运输合同，《担保法》规定的保证合同、抵押合同和质押合同，《城市房地产法》规定的土地使用权出让和转让合同、《劳动合同法》规定的劳动合同和劳务派遣合同等等，以上这些合同都属于有名合同。对于有名合同的名称，直接按照法律上规定来确定即可。

对于合同法或其他法律没有规定的合同名称的确定，是需要拟定合同的法务人员慎重考虑的，以下提供拟定无名合同的名称方式可以参考的几点意见：

（1）有些合同虽然法律上没有规定名称，但在国家机关的网站上提供了合同的范本共参考，拟定时可以直接借用其名称即可。

（2）合同名称拟定时应定性准确、术语专业、对应具体、注意层次性。例如作为有名合同的买卖合同，是一个大类，合同名称确定时，可以根据买卖合同的不同特点，具体拟定为分期付款买卖合同、凭样品买卖合同、试用买卖合同、互易合同、国际货物买卖合同等，即使是买卖合同中的一个低层次的房屋买卖合同，在拟定时又可以根据房屋的不同种类和房屋使用目的分别确定为商品房预售合同、商品房现房买卖合同、存量房屋买卖合同（即二手房买卖合同）、房屋租赁合同等。

（3）拟定合同时应注意抓住关键词和中心词，能够概括合同的 主要特点。承揽合同因为提供服务的种类和目的不同，可以用不同的关键词和中心词作为确定合同名称的依据。例如加工合同、定做合同、修理合同、复制合同（印制合同）、测试合同、检验合同、洗染合同、翻译合同、摄影合同、广告制作合同、鉴定合同等不同种类，而承揽合同中的加工合同根据不同的中心词又可以将名称确定为来料加工合同、来样加工合同、来件装配合同等。同样，技术合同根据不同的中心词和关键词可以命名为技术委托开发合同、技术合作开发合同、技术转化合同、技术转让合同、技术咨询合同、技术服务合同、技术培训合同、技术中介合同、技术进口合同、技术出口合同等。

（4）合同名称一般要精炼，可长可短。如果较长，可以在封面上分几行列出，例如：

北京住房公积金管理中心

个人住房担保委托贷款

借款合同

4.合同目录

如果合同只有几页，也可以不用合同目录而直接进入合同正文，但如果一份合同长达十几页甚至几十页以上，合同正文前配上目录就很有必要了。一般来说，合同前配上目录有以下作用：

（1）对于起草合同而言，可以通过审视目录内容是否合理对条款的顺序进行调整，使条款上下顺序合理自然，符合逻辑。另外，合同目录还可以提示起草合同的人，是否已经具备合同的必要条款，是否已经将当事人要求的特殊条款增加进去，从而避免遗漏。

（2）对于使用合同而言，如果没有目录，使用合同时就不得不从头到尾去查找相应的条款，浪费时间。而如果有合同目录，查找相关内容就方便快捷。

（3）对于大型合同书而言，合同目录也是合同拟定者严谨细致的表现。

如果合同提供电子版，合同目录的形式最好是使用word的自动生成的功能，这样在点击目录的时候，直接可以跳到合同具体条文的那一页。

5.页眉页脚

一份形式完整的合同还应该具有页眉和页脚，页眉往往是合同的名称，页脚往往是页码。合同的页码既可以居中，也可以在右下角，页码的格式一般采用“

合同法 副本。具体方式是：对于符合条件、准予登记的公司发给《企业法人营业执照》，对于非法人企业，例如合伙企业，个人独资企业，企业法人的分支机构，颁发的是《营业执照》。

对于确认外国企业的法人身份，需要了解各国不同的公司注册登记的要求方可确定。例如，在香港注册公司，有开业许可证明和营业许可证明；在BVI注册的公司，也有开业注册证明（又叫公司注册誊本）；在日本注册的公司，往往只有公司章程的誊本证明。在股权转让或外国企业设立中外合资企业时，为了证明其法人身份，往往需要外国企业取得所在国公证机关的公证，并在中国驻该国使领馆进行认证方为有效。

对于当事人的信息，尽可能在合同中列明。除注意以上信息之外，合同当事人的联系方式也需要体现，包括电话和传真。电话和传真要注意表明区号，并注意具体号码的准确性。

法律实务：

（1）作为合同的当事人，从法律角度讲，合同的甲方和乙方是没有区别的，只是拟定合同时的需要，但在许多公司管理人员的心中，有一个以我为主的情结，所以，为委托人拟定合同草案时，一般尽可能将委托方拟定为甲方。

（2）对于括号内的简称，主要是为了合同正文时行文的简捷明了。但确定简称时候，应注意以下问题：

①确定简称应该在合同中

②确定简称的格式一般为括号形式，括号内简称要用引号突出显示，例如“（以下称„甲方‟）”。

③简称的设定要与签约方的身份相对应，不要一概设定为“甲方”和“乙方”。例如买卖合同的双方可以设定为“卖方”和“买方”；租赁合同的双方可以设定为“出租方”和“承租方”；股权转让合同的双方可以设定为“出让方”和“受让方”；商标许可使用合同的双方可以设定为“许可方”和“被许可方”。

④简称的使用要前后统一，不要一会使用“甲方”“乙方”，一会使用“出租方”“承租方”，造成误解。

关联问题：分公司签约的身份确认

（1）分公司能否以自身名义对外签订合同。

公司设立后，出于经营地域的扩展和业务开拓的需要，许多公司在外地设立分公司。根据公司法，分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担。哪么，分公司能否以自身的名义对外签订合同呢？答案是可以的，分公司虽然不是独立法人，仍然具有相对独立性，分公司的相对独立性表现在如下方面：

①分公司作为公司经营机构，仍需要向公司登记机构依法办理登记，领取营业执照。

②分公司有自己的负责人。

③分公司需要就自身的经营行为单独进行会计帐簿、并办理税务登记等手续。

④许多行政法规或部门规章还要求分公司有一定的运营财产。

正因为分公司具有以上特点，虽然分公司不是独立民事主体，但司法实务都认可分公司作为民事活动或经营活动的主体资格，可以以分公司的名义签订合同，并以分公司的名义独立参加诉讼活动，具有诉讼主体资格。

（2）以分公司名义签订合同的注意事项

认可分公司可以作为民事活动的主体，考虑到分公司的相对独立性，需要注意如下方面：

①分公司作为履约主体和公司相比，存在一定的限制因素。所以，在签订合同时，需要考虑合同的标的性质和大小，再决定是与公司签订还是与其分公司签订。如果是标的涉及到公司整个整体，或者标的数额较大，最好是与公司直接缔约。

②对于标的数额过大，分公司又要求与其签订合同的，最好由公司出具分公司可以缔约的书面说明或授权书，便于在今后履约发生争议时，直接向公司追索。

③由于分公司设立或注销时比较简单，在确认分公司身份时，还是需要查验分公司的营业执照。分公司的营业执照（副本）内容包括名称、营业场所、企业类型（注明有限公司或股份公司分支机构）、负责人、经营范围、隶属企业、营业期限、成立日期、编号、检验情况、登记机关、登记日期等内容。

（2）对其他组织身份的确认

其他组织包括个体工商户、合伙组织、个人独资企业、律师事务所、会计师事务所等机构，以下择要介绍。

1.个体工商户、合伙组织

依据《城乡个体户管理暂行条例》（1987年国务院发布）根据民法通则

外国人作为民事主体在中国签订合同，首先需要确认其是否有资格签订合同。合法有效的护照是确认外国人身份证明的主要依据，其次，根据其准备签订合同的要求，还需要确定该外国人是否已经取得在中国就业许可，居留许可等，才能判断是否能够与中国公司或自然人签订劳动合同、租房合同等。

自然人之间签订合同，与法人签订合同在当事人条款的设计方面，最主要区别就是增加确定自然人身份的身份证号码或护照号码，如果是外国人，最好增加国籍。

2.签约时间和地点

合同的签约时间和地点属于合同的必备条款，虽然字数不多，但极为重要。

合同的签署时间的重要性表现在如下方面：

（1）如果合同没有另行约定生效时间，法律也没有要求合同必须经过登记或审批才生效的，根据合同法 素的合同双方而言，合同纠纷的管辖地是被告住所地或者合同履行地法院管辖，但合同双方当事人可以在合同中协议选择合同签订地法院管辖。如果是具有涉外因素的合同，合同签订地在中国领域内，即使没有协议管辖条款，合同签订地法院也具有管辖权。

（2）如果是涉外合同，还是将来发生争议时在没有约定准据法的前提下，确定准据法的依据。

对于英式合同而言，合同的签约时间和地点往往在合同的序言部分，一般的示范条款如下：

【示范条款】

本合同由以下双方于_______年_______月_______日在中国_______签署：

但对于国内常见的合同格式而言，合同的签署时间和地点往往不在合同的序言部分，而是放在合同条款的最后一条“其他”中间，一般的示范条款如下：

【示范条款】

同的方式出现，就会出现签署双方的时间差问题，此时，作为首先签署的一方，往往将合同生效的时间留给最后签署方填写。

3.标的

合同标的是合同权利义务指向的对象，决定合同权利义务的性质。合同如果没有标的，就会失去目的，也就没有意义，合同标的不合法，合同就可能成为无效合同，可见，标的属于所有合同的必备条款。在合同法中，标的多指标的物，在法律实务中，也多是将标的物与标的等同使用。

合同的种类很多，合同的标的也多种多样：

（1）有形财产。有形财产指具有价值和使用价值并且法律允许流通的有形物。如依不同的分类有生产资料与生活资料、种类物与特定物、可分物与不可分物、货币与有价证券等。

（2）无形财产。无形财产指具有价值和使用价值并且法律允许流通的不以实物形态存在的智力成果。如商标、专利、著作权、技术秘密等。

（3）劳务。劳务指不以有形财产体现其成果的劳动与服务。如运输合同中承运人的运输行为，保管与仓储合同中的保管行为，接受委托进行代理、居间、行纪行为等。

（4）工作成果。工作成果指在合同履行过程中产生的、体现履约行为的有形物或者无形物。如承揽合同中由承揽方完成的工作成果，建设工程合同中承包人完成的建设项目，技术开发合同中的委托开发合同的研究开发人完成的研究开发工作等。

对于合同标的的要求，主要有以下方面：

1.合同标的条款必须清楚准确，以使标的特定化。合同对标的的规定应当清楚明白、准确无误，对于名称、型号、规格、品种、等级、花色等都要约定得细致、准确、清楚，防止差错。特别是对于不易确定的无形财产、劳务、工作成果等更要尽可能地描述准确、明白。

2.合同标的必须合法，标的不合法可导致双方订立的合同无效。

4.质量和数量

标的的质量和数量是确定合同标的的具体条件，也是合同的主要条款。

（1）质量

标的物的质量需要详细具体，如标的的技术指标、质量要求、规格、型号等，质量主要包括五个方面：（1）标的的物理和化学成分，例如农药、化肥、矿石、酸碱等标的物就是以此确定质量的；（2）标的的规格，通常是指用度量衡来确定的品质特性。例如木板作为标的物，就有长度、宽度、厚度等规格要求；（3）标的的性能，如强度、硬度、弹性、延度、抗蚀性、耐水性、耐热性、传导性、牢固性；（4）标的的款式，主要指色泽、图案、式样、时尚等特性；（5）标的的感觉要素，主要指味道、触感、音质、新鲜度等。

签订合同时，对标的物的质量要求应详细注明。质量条款一般包括质量标准条款、质量验收条款、质量异议期条款。

质量验收条款的内容包括质量验收的期限、地点、方式、责任等方面，以下结合国际货物买卖合同的特点，根据检验地点的不同分别

说明。

【示范条款】

用证总金额5%的货物数量。在确定计量单位和计量方法时，会根据货物种类的不同有所区分。例如，对于低值商品，一般用毛重表示，即货物本身的重量加包装物的重量；对于一般货物，也可以用净重表示，即除去包装物后的商品实际重量；对于如棉花、羊毛、生丝等具有较强吸湿性的商品，用公量表示，即在计算货物重量时，用科学仪器抽去商品中所含的水分，再加上标准含水量所求得的重量；对某些按固定规格生产和买卖的商品，每件重量大体相同，可以从件数推算出总量的，也可以用理论重量表示。

在数量条款中，对于交货数量的正负尾差、合理磅差和在途自然增（减）量规定及计算方法如有必要，也需要明确约定。

5.价款或报酬

价款合报酬是有偿合同的主要条款，价款是取得标的物所应支付的对价，报酬或酬金是获得服务所应支付的对价。

在法律实务中，对于价款的理解，可以有两种方式，一是广义的理解，价款除包含标的物本身的价款外，还包括在运输过程中发生的运费、保险费、装卸费、保管费、报关费等一系列额外发生的费用；二是狭义的理解，价款仅指标的物本身的价款，在运输过程中发生的一系列额外费用统一称为费用。所以，在拟定合同条款时，需要对价款进行定义，避免发生歧义。

如果是报酬，因为是获得服务的对价，涉及到所得税的问题，一般需要注明是税前报酬还是税后报酬。

如果双方都是中国公司，根据中国法律规定，两家中国法人之间

的结算是不允许以外币结算的，此时只能约定人民币为结算单位。如果一方为中国法人，另一方为外国法人，此时可以选择用外币结算。考虑到汇率波动即汇率差的问题，最好把计价货币也确定为人民币。如果约定的是以外币进行结算，就需要加入与汇率有关的条款。

6.履行期限、地点或方式

履行期限

履行期限是指合同中规定的当事人履行自己的义务如交付标的物、价款或者报酬，履行劳务、完成工作的时间界限。履行期限直接关系到合同义务完成的时间，涉及当事人的期限利益，也是确定合同是否按时履行或者迟延履行的客观依据。履行期限可以是即时履行的，也可以是定时履行的；可以是在一定期限内履行的，也可以是分期履行的。不同的合同，对履行期限的要求是不同的，期限可以以小时计，可以以天计，可以以月计，可以以生产周期、季节计，也可以以年计。期限可以是非常精确的，也可以是不十分确定的。不同的合同，其履行期限的具体含义是不同的。买卖合同中卖方的履行期限是指交货的日期、买方的履行期限是付款日期，运输合同中承运人的履行期限是指从起运到目的地卸载的时间，工程建设合同中承包方的履行期限是从开工到竣工的时间。正因如此，期限条款还是应当尽量明确、具体，或者明确规定计算期限的方法。

一般而言，明确合同的履行期限才能保护自己的利益。对于履行期限的安排，需要当事人在签订合同的同时，综合考虑影响合同履行进程的各个因素，否则一旦固定好履行期限后，因为事先未作周密安

排和调查，不能按期履行，就可能承担违约责任。以下以付款期限为例，分析履行期限应该考虑的因素。

付款期限的安排既要考虑企业外部因素，也要考虑企业内部因素。

（1）公司内部因素：

①公司内部支付流程的限制

对于一个大的公司，有自己财务制度，也有自己的付款流程，大的公司对付款的流程控制很严格，一笔款项可能需要通过好几个环节的审批才能最终完成，而且可能会严格到买铅笔和买房子的付款流程都是一样的。所以，在签订合同时，规定签订合同的当日支付货款几乎是不可能的。这就需要法务人员在拟定付款期限时最好是在熟悉本公司的支付流程的基础上，与所有涉及到的部门逐一落实后，再确定支付期限。

②公司内部支付款项的来源限制

如果一个合同的履行是以前一个合同的履行作为基础和前提的，此时应考虑后一个合同的支付方式与前一个合同的支付方式的一致性。否则就会导致前一个合同尚未到履行期限，后一个合同支付期限已经届满，从而造成合同履行的违约。

（2）公司外部因素

如果对方是境外的法律实体，需要使用外汇付款，必须将外汇审核程序和银行审核程序所需要的时间考虑在内。外汇付款需要提交完税和免税凭证，还需要通过银行审核，因此需要的时间比人民币付款

时间要长。另外，外汇付款方必须熟悉外汇付款的要求和流程，否则，即使手中有人民币，也会发生有钱付不出去的结果。

关于履行地点。

在合同中明确履行地点，具有如下意义：

一是可以明确风险责任的分担，例如，对于买卖合同而言，标的物的毁损、灭失风险负担采取的是控制权主义，即交付之前的风险由出卖人负担，交付之后的风险由买受人负担，法律另有规定或当事人另有约定的除外。而对于交付是否完成，与履行地点直接相关。

二是履行地点关系履行费用的负担，如果是自行提货，履行地点一般在卖方所在地，卖方交付之后即履行合同义务，不再对货物的运输负责，运费由买方负担；如果是送货上门，一般由货物的交付地点是在买方所在地，运费一般由卖方负担。当然，双方可以另行约定履行费用的承担方式。对于国际货物买卖合同而言，根据贸易术语就可以确定相关费用的承担方式。

关于履行方式。

履行方式是指当事人履行合同义务的具体方式。由于合同种类的多样化和生活实践的复杂性，履行方式也具有多样性。从时间上分类，履行可以是即时履行，也可以是一定期限内履行；从次数分类，履行可以是一次性的，如一次性支付价款，也可以是分期、分批的，如分期付款、分批给付等；从运输方式分类，履行可以分为公路运输、铁路运输、海上运输、航空运输、多式联运等方式。履行方式还包括价款或者报酬的支付方式、结算方式等，如现金结算、转帐结算、同城

转帐结算、异地转帐结算、托收承付、支票结算、委托付款、限额支票、信用证、汇兑结算、委托收款等。

履行方式应该安全、快捷、符合交易习惯。安全是履行方式中最为重要的因素，例如，如果买方资信较差，卖方就可以要求买方一次性即时付款，防止出现不良应收债权；快捷是商务活动所追究的效益的体现，特别是一些时令商品，更需要履行采取快捷的方式；尊重交易习惯是维系双方关系的基础，也是履行方式中应该考虑的内容。

7.违约责任

违约责任（又叫“违反合同的民事责任”），是指合同当事人因违反合同义务所承担的责任。违约责任是合同责任的重要内容，也是守约方的重要救济手段之一。由于违约责任可以由当事人约定，当事人在法律规定的范围内，对一方的违约责任作出事先的约定和安排，对合同双方都具有重要意义：

（1）约定违约责任可以督促和约束对方及时全面履行合同；

（2）约定违约责任避免法律规定的不足，避免违约行为发生以后确认损害赔偿的困难，有利于纠纷的及时解决；

（3）约定违约责任对于容易违约的一方有助于限制当事人在未来可能承担损失范围扩大的风险，减轻自己的违约成本。

由于违约责任可以分为法定责任和约定责任，对于合同法及其相关法律法规的明文规的责任，不是合同条款中的关注的重点，合同条款中关注的是约定的违约责任。对于大多数合同而言，约定违约责任就是指约定的损害赔偿责任。

在法律实务中，约定违约责任的方式主要有以下几种：

（1）约定违约金

违约金是由当事人通过协商预先确定的、在违约后作出的独立于履行行为以外的给付。我国合同法

关于逾期付款的违约金或滞纳金标准，合同法中并没有明确的规定，属于合同当事人之间协商的内容。但如果合同中对滞纳金标准如果没有约定的，一般参考同期人民银行计算逾期贷款利息的标准。

（3）支付押金、订金、诚意金等

押金作为一种物的担保方式，是质押的一种特殊形式，实质为了担保债务的履行，债务人或者 定一方向另一方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”根据这一规定，定金具有双重属性，既是一种担保形式，又可作为一种违约责任形式。根据我国担保法的有关规定，定金的数额不得超过主合同标的额的20%，超过合同标的额20%的部分无效。

8.解决争议的方式

商务合同中，争议的解决方式一般有两种，即仲裁和诉讼。但在仲裁和诉讼之前，一般都约定一个友好协商程序。

1.仲裁方式

在国际商务合同中，绝大多数的合同约定的争议解决方式都是仲裁方式，这主要与仲裁的特点、仲裁的执行有密切关系。

以下介绍合同中的仲裁条款的拟定方式：

（1）仲裁条款

由于争议发生以后，各方要想达成一致意见比较困难，所以，在拟定合同条款的时候，就需要将仲裁条款明确在合同中，否则，一旦争议发生，当事人只能将争议提交给有管辖权的法院解决，这是许多涉外合同的当事人不愿意看到的结果。

仲裁条款一般在合同中作为单独的一个条款，但如果合同中没有约定，而是另行约定仲裁协议，也是可以的，但不管是那一种形式，在拟定时都必须考虑仲裁协议是否完整有效。一个完整有效的仲裁协议，应具备以下几个因素：

1.提交仲裁的意思表示。一般来说，合同当事人一致同意将争议提交给仲裁委员会裁决就是提交仲裁的意思表示。

2.仲裁范围。由于在签订合同时，当事人对于将来是否发生争议、发生什么样的争议难以预料，所以，实践中只是在仲裁条款中泛泛的约定，例如“因本合同发生的任何争议”都将提交仲裁解决。当然，由于“本合同争议”含义很广，难以界定，难免会发生合同当事人对是否属于约定的争议范围持不同意见，实务中当事人各方可以对争议再进一步定义，例如“因本合同的存在、效力、解释、履行或违约等有关的争议”。

3.仲裁机构。仲裁分为机构仲裁和随意仲裁，机构仲裁的裁决得到普遍的承认和执行，但对于随意仲裁，中国内地并不认同。因此，拟定合同中的仲裁条款时应注意所提交的仲裁机构是否是正式的仲裁机构。国际知名的仲裁机构一般有国际商会仲裁院（ICC）、瑞典斯德哥尔摩商会仲裁院、美国仲裁协会（AAA）、香港国际仲裁中心、新加坡、中国国际经济贸易仲裁委员会（CIETAC）、北京仲裁委员会等等。

4.仲裁地

仲裁地一般在仲裁委员会所在地，当然，如果当事人约定在仲裁委员会所在地之外的其他地方进行仲裁，一般也是有效的。

5.仲裁规则

仲裁规则一般适用仲裁机构最新颁布的仲裁规则，当事人在提起仲裁之前，需要对约定的仲裁机构的仲裁规则先进行分析。

6.仲裁语言

对于国际仲裁机构而言，多采用英文仲裁。所以，作为涉外合同的中方，如果与外方在签订合同时，尽量约定中国的仲裁机构，并使用中文进行仲裁。这样可以降低仲裁费用，也为中方提供方便。

7.仲裁效力

一般来说，只要是双方同意将争议提交仲裁机构进行裁决，则仲裁裁决就是一裁终局，对双方都有约束力。如果一方不执行仲裁裁决，另一方可以申请法院强制执行。

8.仲裁费用

通常在仲裁裁决书中已经对仲裁费用进行了裁定，当然，在合同拟定时，可以在合同中约定仲裁费用的承担方式。

9.合同的变更、终止条款及法律风险

（1）合同变更

合同变更，有广义和狭义两种含义。广义的合同变更是指合同内容和主体发生变化。所谓主体的变更，是指以新的主体取代原合同关系的主体，即新的债权人、债务人代替原来的债权人、债务人，但合同的内容并没有发生变化。此种变更，通常称之为合同的转让。合同内容的变更乃是狭义的合同变更，它是指在合同成立以后，尚未履行或尚未完全履行以前，当事人就合同的内容达成修改和补充的协议。通常所讲的合同变更，指的是狭义的合同变更，即合同内容的变更。

变更合同，根据合同法 样的方式进行。因为合同多是书面形式，所以，合同的变更也多是要求采取书面形式。

（2）合同终止

中国合同法并没有严格区分解除和终止的含义，在实务中，合同的解除和终止条款往往也放在一起拟定。一个完整的合同终止条款，需要从二个方面规范，一是合同终止的情形，二是合同终止的后果。

合同终止的情形

合同终止情形一般分为法定终止情形和约定终止情形，法定终止情形指当出现某种法律规定的情形后，依据相关法律法规的规定原合同终止。例如，根据《中外合资经营企业法》 化，防止新的母公司或者控股公司间接进入本协议，成为实际的协议一方。因此，买方在拟定合同的时候规定此种情形下终止合同的权利。以上条款的约定往往是在一个长期合同中，双方合同的履行是以双方长期合作的信任关系为基础的，例如一个长期的采购合同、中外合资合同等等。

另外，合同终止以后，虽然合同规定的权利义务消灭，但并不是合同中的所有条款都是如此。此时，为了避免争议和保护自身的利益，需要明确约定合同终止或解除后那些条款继续有效。

10.合同中的知识产权条款及法律风险分析

知识产权是指公民、法人或其他组织，对其在科学技术、文学艺术以及经济活动等领域中所创造的智力成果或与智力成果相关的信息，依照各国法律所享有的禁止他人利用的权利，或者说是指各国法律所赋予智力成果或与智力成果相关的信息的创造者对其成果禁止他人利用的权利。根据我国《民法通则》 够给所有人带来利益、不为大众所知，都可以称为商业秘密信息。

商业秘密信息是现代企业的核心价值组成，所以，合同法

保密主体指承担保密义务的主体，保密主体不能等同于合同签约的主体，保密主体往往大于合同签约的主体。例如，对于签约方而言，签约方本身参与该项目的所有人员都属于保密主体范围之内，除了签约方的之外，还可能涉及到签约方的母公司、子公司等关联公司、为公司服务的律师事务所、会计师事务所、咨询机构等服务机构，律师事务所、会计师事务所由于职业纪律和职业道德的约束，对于保密义务能够很好的遵守，但对于关联公司等可能涉及的

或者规定：本合同双方之保密义务不因本合同解除或终止而结束，任何一方在任何时候需要向

社会异常事件方面：包括战争、武装冲突、罢工、骚乱、暴动等。

部分政府行为：包括颁布法律法令等。

由于合同当事人所处的地位不同，承担的义务也不同，因此，不可抗力对于各方发生的概率和影响都不一样。比如在买卖合同中，如果规定卖方负责货物的生产和运输，买方只需要支付价款，在这种情形下，卖方在生产和运输过程中遭遇不可抗力的可能性很大，而买方遭遇不可抗力的可能性几乎为零。此时，不可抗力的范围约定越大，越能够保护卖方的利益，而买方则不希望扩大不可抗力的范围。所以，当事人或法律工作者可以根据自己的所处当事人地位和服务对象，将可能对自身产生影响的因素尽可能规定在不可抗力之中，反之，要想办法尽可能限制对方扩大不可抗力的范围。

（2）通知义务

遭遇不可抗力的一方，应及时通知另一方，通知义务是其法定义务，以便对方及时采取措施减少因不可抗力因素导致的损失。

对于不可抗力的通知时间，法律要求是“及时”，如何判断是否及时，我们认为如果是突发的自然灾害和社会异常事件，在发生过程中能够通知对方的，应在发生过程中履行通知义务。如果在发生过程中交通通讯中断，应在能够通知时尽快通知对方。当然，在拟定合同条款时，可以约定一个具体的期限，例如在不可抗力发生之日起5日内通知对方。

（3）责任分配

根据合同法117条规定，不可抗力导致合同不能履行或不能完全

履行的，根据不可抗力的影响，部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外。在实务中，不可抗力时间发生后的影响可以分为三种情况：

第三篇：《律师实务》

一、西方国家律师制度的产生和发展

律师制度并非是随着国家与法的出现而产生的，而是法律发展到一定阶段的产物。大约在公元前奴隶制的罗马共和国时期，古罗马的保护人制度被认为是世界律师制度的起源。从某种意义上讲，律师制度是民主、法治化的一个窗口，因此资本主义国家通常都建立了较为健全的律师制度。

二、旧中国律师制度的产生和发展

中国在漫长的封建专制过程中，虽然也出现过类似律师的“讼师”，但缺乏滋生律师制度俄土壤。清末民初，曾试图借鉴、移植西方国家的律师制度，但终为成功。1927年国民党南京政府制定了较为健全的律师制度。

三、新中国律师制度的产生与发展

新中国成立后，直到文革之前，律师制度在我国一直未受重视。十一届三中全会后，1980年8月26日通过了《中华人民共和国律师暂行条例》，1995年5月15日通过《中华人民共和国律师法》，并同时颁行了一些法规，这对于加强和晚上律师制度，具有重要的意义。自1979年恢复律师制度以来，我国律师事业得到了长足的发展，律师行业正成为人们羡慕的职业之

第二章 律师的性质、地位和任务

一、律师的性质

律师的性质包括阶级属性和职业属性两个方面。律师的阶级属性,是指律师制度作为一国法律制度的重要组成部分具有阶级性,而律师的职业属性是指它区别于其他职业尤其是官方法律职业的本质特征。社会自由职业者的性质是律师区别于官方法律职业最本质特征。对律师这一性质的认识,有利于律师行业摆脱不必要的束缚,从而健康发展,充分发挥其在社会生活中的作用

二、律师的地位

律师的地位包括律师的社会地位和诉讼地位。律师的社会地位指律师受社会重视的程度以及在社会生活中所起的作用。律师的诉讼地位指律师在执行诉讼业务的过程中与其他诉讼主体之间的关系。在西方国家,律师普遍受到社会重视,受到重视的原因主要有：严格的资格准入制度；良好的信誉；高收入；律师职业是进入权力部门的重要通道。在我国,律师的社会地位在不断提高,在社会生活中所起的作用越来越大,律师往诉讼中的地位也得到了加强,所有这些是建设社会主义法治国家的要求的结果。

三、律师的任务

维护当事人合法权益是律师的直接任务,维护法律的正确实施是律如业务。第三章 律师的权利与义务

一、律师的权利

律师的权利是指法律赋予律师在执行职务时所具有的依法实施一定行为可能性。律师享有的权利主要包括律师在执业活动中人身权不受侵犯、律师的调查取证权、律师在诉讼活动中享有的权利三个方面。其中律师在诉讼活动中享有查阅案卷权,同被限制人身自由的人员会见和通信的权利,有得到人民法院适当的开庭通知的权利、出席法庭和参与诉讼的权利、获取本案各种法律文书副本的权利、代行上诉权、拒绝辩护代理权。

二、律师的义务律师的义务是与律师的权利相对应的,法律确定律师在执行业务中应为或不为一定行为的范围和限度。律师的义务包括两个方面的内容，律师对于委托人的义务和律师对于司法机关的义务。律师对于委托人的义务包括：律师保守秘密的义务,律师不得在同一案件中为双方当事人担任代理人,律师不得私自接受委托收敢费用的义务，不得利用提供法律服务的机会谋取当事人争议的权益或接受对方当事人财物的义务。律师对于司法机关的义务：律师不得违反规定会见法官.检察官.仲裁员；律师不得向有关人员请客送礼.行贿或者诱导当事人行贿；律师不得提供虚假证据.隐瞒事实或者威胁.利诱他人提供虚假证据和隐瞒事实以及妨碍对方当事人合法取得证据；不得扰乱法庭.仲裁庭秩序,不得干扰诉讼.仲裁活动正常进行。第四章 律师执业原则

一、律师执业原则的概念

律师执业原则是指法律规定的贯穿于律师的执业活动整个过程指导律师实现律师任务的基本准则。

二、律师执业原则的内容

1、遵守宪法和法律

2、恪守职业道德和执业纪律 律师执业纪律包括律师在受理案件和业务收费方面应当遵守的执业纪律,律师在处理与委托人和对方当事人的关系方面应当遵守的执业纪律,律师在处理与其他律师关系方面应遵守的执业纪律及律师应遵守的其他执业纪律等内容。

3、以事实为根据，以法律为准绳 它要求律师在进行业务活动时忠于事实真像,以客观事实为依据,使全部业务活动都建立在充分可靠的客观事实和证据基础上,并

且以国家现行的有效的法律作为衡量是非曲直的准绳。

4、律师依法独立执业受法律保护，此原则包括两层含义：一是律师执业只对事实和法律负责,任何机关.社会团体和个人不能干涉律依法执业。二是律师依法独立执

业即依照事实和法律独立进行业务活动,不受任何外来的干扰,将维护委托人的合法权益和维护法律的正确实施作为执业的唯一目的。律师的素质和技能

一、律师的基本素质包括律师的政治素质和业务素质。律师的政治素质主要是指律师办理法律事务所采用的立场.观点和方法。律师的业务素主要是指律师对与业务有关的知识加以综合运用的能力。

二、律师的政治素质包括热爱中华人民共和国、拥护社会主义制度和中国共产党的领导、全心全意为人民服务。

三、律师的业务素质包括掌握基本的法学知识,提高外语水平,掌握丰富的经济和科技知识,具有一定的文学修养,较强的口头表达能力和科学思维方式。

四、律师执业必须掌握一些基本执业技能,包括律师会见技能、咨询技能、书状技能、谈判技能、调解技能、调查技能和诉讼技能。第六章 律师资格与律师执业

一、律师资格的取得

律师资格是指法律规定公民充任律师所应具备的条件。各国关于取得律师资格的条件,方式和程序的规定不尽相同,主要表现在国籍.年龄.学历.考试.培训.资格审批与登陆等方面。了解外国主要是法治发达国家的律师资格制度,是借鉴其经验从而完善我国律师资格制度的重要途径。我国绳师制度已基本确立起来,它是符合我国国情的,并且随着依法治国进程的推进,必将逐步走向完善。

二、律师执业与律师资格分离制 律师执业是指依法以律师名义从事各项律师业务。根据律师资格与律师执业之间联系的密切程度,可分为统一制和分离制。统一制是指取得律师资格即必须执行律师业务,否则取消律师资格；分离制是指取得律师资格后,可以自行决定是否执行律师业务,并不因不执行或因正当原因中止执行律师业务而取消律师资格。我国采取分离制。

三、律师执业的条件

律师执业的条件必须取得律师执业证书。申领律师执业执业证书必须具备下列条件：拥护宪法；具有律师资格；在律师事务所实习满一年；品行良好。

四、律师执业的限制

我国律师法对律师执业的限制性规定主要表现在以下几个方面：无民事行为能力或者限制民事行为能的；受过刑事处罚,但过失犯罪的除外；被开除公职或者被吊销律师执业证书的。第七章律师职业道德和执业纪律

一、律师职业道德的概念和基本内容

律师职业道德是指律师在执行职务履行职责时应当遵守的道德规范和行为规范。律师是专门为社会提供法律服务的人员,作为一种特殊的职业团体,其性质,任务和特点要求律师必须具有良好的职业道德。律师职业道德的基本内容包括：必须始坚持以服务为中心；以事实为依据,以法律为准绳；忠于职守维护国家法律和社会正义；道德高尚廉活自律维护职业形象；诚实信用,严密审慎,尽职尽责地为当事人提供法律服务；在执业过程中应当保守秘密和当事人的隐私等。

二、律师执业纪律的概念和基本内容

律师执业纪律是指律师在执业过程中所应该遵守的行为规范。律师在执业过程中,不仅应该具有良好的职业道德,而且应当遵循严格的纪律规范。律师的执业纪律主要分为四个方面：一是律师在其工作机构的纪律；二是律师在诉讼和仲裁活动中的纪律；三是律师与委托人.对方当事人关系的纪律；四是律师与同行之间关系的纪律。

三、律师的法律责任

律师的法律责任是指律师在执业过程中,因故意或过失违反法律.法规或执业纪律而必须承担的责任。具体责任包括以下三个方面： 1 律师的行政责任 司法行政机关对律师实施的行政惩戒种类有：警告.停止执业.吊销律。师执业证书.没收违法所得。

2律师的民事责任 律师的民事责任是指律师在执业过程中,因违法或者过错给当事人造成损失所应承担的民事责任,是一种特殊类型的违约责任。根据民法的原理,律师的民事责任应当具备四个构成要件。律师实务第一章 律师制度的产生和发展律师的刑事责任 律师的刑事责任是指律师在执业过程中实施的触犯刑律的行为,依照刑法的规定对其进行的刑事处罚。根据律师法等的规定,律师可能触犯的罪名有：泄露国家机密罪.行贿罪.侵犯商业秘密罪.伪证罪等。

第八章 律师事务所

一、律师事务所的名称和任务

律师事务所是律师的执业机构,是律师从事法律服务的基层单位。律师事务所的任务包括以下几项：统一接受委托并指派律师开展业务活动；管理本所事务,按照国家规定向当事人统一收费并如实入帐；向司法行政机关定期报告业务工作.财务收支和其他情况；聘任和辞退工作人员；向有关部门反映律师的意见和建议。

二、设立律师事务所的条件和形式

律师事务所成立必须同肘具备三个条件：有自己的名称.住所和章程；有10万元以上人民币的资产；有三名以上的执业律师。律师事务所的发起人必须有三年以上的执业经历,并在申请之日前三年的执业活动中末受过停止执业以上的行政处罚的专职律师。

我国的律师事务所有三种形式：国办所,国家出资设立的并以其全部资产对债务承担有限责任的律所；合作所,是由律师个人自愿组合,经司法行政机关批准设的以该所全部资产对其债务承担责任的律所；合伙所,是由律师根据合伙协议,共同出资经由司法行政机关批准设立的合伙人对其债务承担无限责任和连带责任的律所。

三、申办律师事务所的程序

申请设立律师事务所,申请人应当向律师事务所住所地的司法行政机关提交以下申请材料：1.申请书；2.律师事务所章程；3 发起人名单.简历.身份证.律师资格证.能够专职从事律师业务的保证书及辞去原职的证明；4 资金证明；5 办公场所的使用证明；6 批准机关要求提供的其他文件。住所地的司法行政机关应当在15日之内审查完毕,并逐级上报至省.自治区.直辖市司法厅（局）。必要时,省级厅（局）也可以直接接受申请材料。省级厅（局）应当在收到申请材料和审查意见书之曰起30日内进行审查。对于符合条件的,作出准予登记的决定；对于不符合条件的,作出不予登记的决定,并书面通知申请人。申请人对不予登记的决定不服的,可在收到通知之日起15日内,向司法部申请复议。

四、律师事务所的终止 律师事务所因出现终止事由而终止。终止事由包括：1 律师事务所因违法违规被吊销执业证书的；2 律师事务所解散的原因很多,常见的情形有：申请解散；合伙人会议决定解散；合伙所出现合伙人不足三人且未在三个月内补齐；出现合伙协议或律师章程规定的终止事由；出现法律法规规定的应予解散的其他情形。

五、律师事务所的权利和义务

律师事务所的权利有：1 统一接受当事人委托的权利；2 按国家规定统一向当事人收取费用的权利；3 自主用人的权利。律师事务所的义务有：1 按时缴纳管理费、会费等各种费用和参加年检的义务；2 依法纳税的义务；3 不得进行不正当竞争的义务。第九章律师管理

一、我国律师的管理体制

80年代初期司法行政机关全面管理律师工作。到90年代中期确定司法行政机关与律师协会相结合的管理体制，值得指出的是司法行政机关仍然处于主导地位,对律师管理发挥着重要作用。

二、国律师管理体制的发展与完善

我国现行律师管理体制存在的主要问题是司法行政机关管理权限过大,代表律师自身的律师协会进行的行业管理还没有达到应有的程度。随着中国社会的不断进步,中国法治化程度的加深,律师在社会中的作用和价值将日益突出,律师管理体制将会逐步发展到以律师协会行业管理为主的律师管理体制

三、律师协会 律师协会是律师进行自我管理的社会团体法人。1986年第一次全国律师代表大会召开,成立了中华全国律师协会,标志着律师协会在中国的起步。1996年的律师法对律师协会的性质、律师协会的设置、律师协会的职责等重要内容作了原则性规定。中国律师协会的发展完善,关键是通过国家立法赋予律师协会应有的职责权限,使之能够名副其实的担负起行业管理的职能。具体来说,律师协会应当拥有有关律师行业管理必须的职权,比如律师资格的授予、律师执业证书的颁发、律师事务所的设立、变更等的登记、律师的惩戒等有关权限,这样才能真正担负起律师管理的工作。

第十章 律师的业务及收费

一、律师的诉讼业务

律师的诉讼业务主要包括：刑事诉讼中的律师辩护；刑事诉讼中的律师代理；民事诉讼中律师代理；行政诉讼中的律师代理。

二、律师的非诉讼业务 律师的非诉讼业务主要包括：接受公民.法人和其他组织的聘请,担任法律顾问；解答有关法律的询问,代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书；参加仲裁；接受当事人的委托,参加诉讼外调解；以及接受当事人的委托,办理其他非诉讼法律事务。

三、国外律师的收费种类 主要有：计时收费；固定标准；计件收费；以标的按成收费；胜诉费。国外律师收费一般包括律师服务费及事务所为客户实际支出与垫付的杂费。

四、我国律师收费制度 我国律师收费的原则：1 律师提供法律服务是有偿服务。2 律师承办业务由律所统一接受委托,并且统一收费。律师不得私自收费。我国律师收费的种类：计件收费；计时收费；固定收费；以标的按比例收费；协商收费。

我国律师收费由业务收费和律师服务开支及异地办案的食宿.交通费购成。第十一章法律援助

一、法律援助的含义和意义

法律援助是指对某些经济困难的贫困者或者残疾人.弱者等需要法律帮助的人,国家对其减免诉讼费用,或者为其提供必要法律帮助,从而维护其合法权益,实现司法公正的司法救济保障制度。法律援助的意义在于：1保障有困难公民的合法权益；2确保法律面前人人平等；3实现司法公正；4法律制度健全完善的标志。

二、法律援助制度的产生和发展 通常认为,法律援助制度最早产生于英国。

法律援助制度大体上经历了三个阶段的发展：作为慈善事业的法律援助阶段；作为个人权利的法律援助阶段；福利国家体系中的法律援助。

三、我国法律援助制度概况及其发展完善

我国法律援助制度的兴起是在90年代中期,1994年司法部提出要建立和实施法律援助制度,随后全国各地司法行政机关都积极开展试点,尝试建立我国的法律援助制度。目前，国内的大中城市都已经基本上建立了法律援助机构。1996年通过的律师法中对法律援助作了专章规定,同年修改的刑事诉讼法中也规定了有关法律援助的内容。同时,各个省市地方又都进一步制定了法律援助的具体实施办法。1997年全国性的法律援助机构即中国法律援助基金会和司法部法律援助中心在北京成立。我国法律援助制度起步较晚,受各种因素和条件限制,目前仍然处于探索和发展阶段，仍然有许多问题有待解决。第十二章律师的刑事辩护

一、律师刑事辩护的概念和重要性

刑事辩护是指犯罪嫌疑人.被告人及其辩护人针对控诉,根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人.被告人无罪.罪轻或者减轻.免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人.被告人的合法权益。律师辩护是指受犯罪嫌疑人.被告人的委托或由法院指定的律师,根据事实和

法律,提出证明犯罪嫌疑人.被告人无罪.罪轻或者减轻.免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人.被告人合法权益的诉讼活动。律师辩护已成为现代辩护的基石,它与其他辩护人相比,具有不可比拟的优越性。

二、辩护律师的诉讼职能和诉讼地位

正确认识辩护职能,有利于辩护律师作用的发挥。现代刑诉的基本格局是控辩平衡对抗,审判中立裁判,由此衍生出控.辩.审三种诉

讼职能,律师是辩护职能的重要承担者,维护委托人的合法权益是辩护律师的基本职责。而辩护律师独立的诉讼地位则是其依法履行辩护职能的前提。

三、辩护律师的权利和义务

我国刑事诉讼法和律师法规定了辩护律师的诉讼权利和义务,但仍存在诉讼权利扩大及有效保障的问题。

四、侦查阶段为犯罪嫌疑人提供法律帮助

我国律师在侦查尚不具有现行法律认可的辩护人的身份,其主要职能是为犯罪嫌疑人提供法律帮助,具体表现为：提供法律咨询；

代理申诉.控告；申请取保侯审。

五、审查起诉阶段的律师辩护

审查起诉阶段,犯罪嫌疑人有权委托辩护人。法律规定了这一阶段辩护律师的诉讼权利。

六、审判阶段的律师辩护 律师辩护集中体现在审判阶段。辩护律师在法庭审判的各阶段均有其特定的工作内容。

第十三章刑事诉讼中的律师代理

一、刑事诉讼中律师代理的含义 全面.充分地理解刑事诉讼中律师代理,应当主要把握这样几个方面：律师是诉讼代理人；其代理的案件是刑事案件；具有代理的一般特征,即律师以被代理人的名义进行诉讼活动,律师必须接受被代理人的委托,在被代理人的授权范围内进行活动,被代理人承受律师代理的法律后果。

二、公诉案件的律师代理

公诉案件中被害人的代理律师作为诉讼代理人,根本目的是为了更好地维护和保障被害人的合法权益。代理律师享有的诉讼权利包括依据委托人的授权而产生的诉讼权利,以及律师法中规定的律师从事业务所享有的诉讼权利。

三、自诉案件的律师代理

自诉案件自诉人的代理律师和公诉案件中被害人的代理律师都是当事人的诉讼代理人,二者的法律地位基本相同。不过,由于被害人和自诉人在刑事诉讼中的法律地位上的差异,准确地讲,即自诉人是刑事诉讼的原告方,而被害人虽然是刑事诉讼的当事人,但却不是原告方,因而各自诉讼代理人的法律地位和诉讼权利也存在差异。

四、律师附带民事诉讼案件的律师代理它可以分为附带民事诉讼原告人的律师代理和附带民事诉讼被告人的律师代理。

第十四章律师的民事诉讼代理

一、律师民事诉讼代理概述 民事诉讼律师代理是指律师接受当事人或法定代理人的委托,受律师事务所的指派,在代理权限内代理当事人等进行一定的民事诉讼行为。律师的民事诉讼代理是一种特殊性质的民事代理。民事诉讼中的律师代理与刑事辩护和行政诉讼中的律师代理均有明显的区别。根据不同的标准对律师代理可以分成不同的种类。如一般的律师代理和特别授权的律师代理；指定律师代理和委托律师代理；涉外民事诉讼中的律师代理和非涉外民事诉讼中的律师代理。

二、代理律师在民事诉讼中的地位

代理律师在民事诉讼中具有一定的相对独立性,不是被代理人的传声筒,但未经特别授权,不得代为进行实体处分,故代理律师是民事诉讼法律关系的主体,但不是诉讼主体。代理律师参与民事诉讼是以维护被代理人的合法权益为出发点,而审判人员是代表国家行使审判权,二者之询表现为相互制约和相互配合的关系。代理律师享有比普通诉讼代理人更加广泛的诉讼权利,同时也履行相应的诉讼义务。

三、代理律师的工作程序

律师代理民事诉讼的具体工作程序可分为接受委托、准备起诉或应诉、参加法庭审理等三个方面,每个方面又有各自应该注意的问题。第十五章律师的行政诉讼代理

一、律师代理行政诉讼概述

行政诉讼中的律师代理是指律师接受行政诉讼当事人.法定代理人的委托,担任当事人的代理人,以被代理人的名义参加诉讼活动。律师在行政诉讼中主要是围绕着论证行政机关的具体行政行为是否合法来进行。行政诉讼中的原告代理律师的诉讼权利可以包括部分实体权利,但被告行政机关的代理律师则不能因被告授权而享有实体处分权。

二、律师代理行政诉讼的工作程序 律师代理行政诉讼的工作程序大致可以分为三个方面：接受委托；律师代理原告起诉；律师代理被告应诉。

三、行政侵权赔偿诉讼的律师代理

行政赔偿制度是由于行政机关或其工作人员错误的具体行政行为而给相对人带来实际损失的一种救济制度,律师在代理行政侵权赔偿诉讼的最大特点是可以运用调解的方式来解决纠纷。

第十六章律师非诉讼业务

（一）一、律师担任法律顾问 法律顾问的含义有广狭之分,担任法律顾问是律师的第一项业务。律师担任法律顾问应遵守的原则：维护聘方合法权益原则；开拓创新原则；法制原则；预防为主原则；平等原则。律师担任法律顾问特点：服务对象比较确定；服务对象的特定性；服务形式的综合性和服务范围的广泛性；独立的法律地位；平等的法律关系。

二、律师法律顾问的工作范围

工作范围主要包括：为聘方就有关法律问题提供意见或咨询；协助聘方草拟.审查法律事务文书；代理聘方参加诉讼..调解.仲裁活动；参与聘方解决在洽商.谈判中的法律问题；接受聘方委托代理非诉讼业务,如办理工商登记.税务.商标注册.鉴定.公证.申请专利等；协助聘方建立健全各项规章制度；协助聘方对职工进行法制教育；为聘方培训法律人才等。

三、律师担任法律顾问的聘请程序和方法

聘请程序为：发聘；应聘；协商；签订聘请合同；发聘书。注意聘请合同书的格式和内容。工作方法：专职式；定时式；会晤式；临时约请式。

四、律师担任企业法律顾问

律师担任企业法律顾问的特征：合法性；咨询性；指导性。职责有：草拟.修改.审查企业在生产.经营.管理及对外联系中的合同.协议以及其他有关法律事务文书；就企业生产.经营.管理方面的重大决策提出法律意见；代理企业参加民事.经济.行政诉讼和仲裁.行政复议；办理企业的非诉讼法律事务；参加经济项目谈判,审查或准备谈判所需的各类法律文件；提供与企业活动有关的法律信息；就企业深化改革,扩大开放,发展外向型经济,转换径营机制,提尚经济效益等方面的问题,提出法律意见；协助企业对职工进行法制宣传教育和法律培训；对企业内部的法律工作人员进行指导；其他法律事务。

五、律师担任政府法律顾问

律师担任政府法律顾问的特征：地位的平等性；服务内容的广泛性；工作的全局性。责任范围：1 就政府的重大决策提供法律方面的意见,或者应政府要求,对决策进行法律论证；2对政府起草或者拟发布的规范性文件,从法律方面提出修改和补充建议；3参与处理涉及政府的尚未形成诉讼的民事纠纷.经济纠纷.行政纠纷和其他重大纠纷；4代理政府参加诉讼,维护政府依法行约职权和维护政府机关的合法权益；5协助政府审查重大的经济合同.经济项目以及重要的法律文书；6协助政府进行法制宣传教育；8办理政府委托的其他法律事务。注意律师担任政府法律顾问享有的权利和履行的义务。

六、律师仲裁代理

律师仲裁代理是指受争议双方的委托,以代理人的身份,代理当事人向仲裁机构申请仲裁,参加仲裁活动,以维护委托人利益的一种法律活动。律师仲裁代理是律师代理非诉讼法律事务的一个重要方面。由于仲裁分国内仲裁和涉外仲裁,那么我国律师的仲裁代理,也就可以相应地划分为国内仲裁代理和涉外仲裁代理。仲裁的基本原则主要有：当事人自愿原则；独立公正原则；处分原则；法院监督原则。从国际范围来看,仲裁大体上可以分为五种,即国内仲裁,劳动仲裁.海事仲裁.国际商事仲裁和国内商事仲裁。我国的仲裁可分为国内仲裁.劳动仲裁和涉外仲裁。弄清三种仲裁的各自的含义。

七、律师参加仲裁代理应当做好的工作

代理当事人选择仲裁员；代理当事人行使请求回避权；代理当事人选择仲裁方式；律师应当按时到庭；代理当事人提供证据和质证；代理当事人申请证据保全；代理当事人申请财产保全；代理当事人进行言词辩论；代理当事人达成和解协议；代理当事人请求或参加调解；代理当事人行使其他权利。代理涉外仲裁应注意的问题：审查有无仲裁协议；注意放弃异议条款；申请财产保全和证据保全；代理当事人选择适应的实体法；注意简易程序；代理当事人执行仲裁裁决。律师代理劳动仲裁应做好的工作：代理当事人制作申请书或答辩书；代理当事人行使权利；注意劳动争议裁决的效力；注意劳动争议仲裁的期限加其他事项。

第十七章律师非诉讼业务

（二）一、律师法律咨询 法律咨询是指律师接受自然.法人和其他组织的询问,就有关的法律问题作出解释.说明.以及提供法律方面的意见.建议的一种业务活动。其特征有：特定性,广泛性,专业性,针对性和不具有法律约束力。其程序：听.看.问.析.答。

二、律师代书 代书是指律师接受委托,依据委托人提供的事实及其指定的事项,并依据有关的法律,以委托人的名义,书写有关诉讼文书和有关法律事务的其他文书的一种业务活动。律师代书有其范围与基本要求,律师代书亦有一定的工作步骤。

三、律师办理合同事务 律师办理合同事务包括参与谈判.代理签订合同。律师应注重对合同的审查,切实维护委托人的合法权益,维护交易的安全与秩序。

四、知识产权的律师代理

它是指律师受委托针对知识产权方面的事务,为当事人提供相应法律服务,保护当事人的知识产权和相关舍法经济利益的业务活动。包括代理专利、商标等法律事务。

五、律师证券业务

证券律师是指为发行和交易证券的企业、机构和场所所做的各种证券及相关业务出具法律意见书,审查、修改及制作其他相关法律文书的专门律师。依法从事证券法律业务是证券律师的专门活动。没有取得证券律师资格证书的,不能从事证券法律业务。

六、律师其他非诉讼业务

随着时代的发展,律师非诉讼业务不断的扩大,主要有：律师代理税收法律事务,为招投标提供法律服务,资信调查,代理申请许可证,代理行政复议,为房地产开发提供法律服务等。

第四篇：律师实务文书格式

律师实务文书格式

一．民事起诉状

 民事起诉状

原告：姓名，性别，年龄，民族，地址

(诉讼代理人：)姓名，×××律师事务所律师，被告：姓名，性别，年龄，民族，地址

(诉讼代理人：)姓名，×××律师事务所律师，案由：

诉讼请求：

事实与理由：

证据和证据来源，证人姓名和住所

此致

×××人民法院

附：

一、本诉状副本份；

二、证据材料份。

二、刑事自诉状

 刑事自诉状 具状人：年月日

 自诉人：

被告人：

案由和诉讼请求：

事实与理由：

证据和证据来源，证人姓名和住所

此致

×××人民法院

自诉人：×××年月日

附：

一、本诉状副本份

二、证据材料份

三、行政起诉状

行政起诉状

原告：

被告：

诉讼请求：

事实与理由：

证据和证据来源，证人姓名和住址

此致

×××人民法院

起诉人：×××

年月日

附：

一、本诉状副本份；

二、证据材料份。

四．民事反诉状

 民事反诉状

 反诉人(本诉被告)：

被反诉人(本诉原告)：

反诉人就××一案，对被反诉人提起反诉。

反诉请求：

事实理由：

证据和证据来源，证人姓名和住所

此致

×××人民法院

反诉人：×××

年月日

附：

一、本反诉状副本份；

二、证据材料份。

五、刑事上诉状

 刑事上诉状

 上诉人：

上诉人因一案不服人民法院()法刑字第号判决，提出上诉。上诉请求：

上诉理由：

证据和证据来源，证人姓名和住所

此致

×××人民法院

上诉人：×××

年 月 日

六、民事上诉状

 上诉状

 上诉人(原审原告或被告)：

被上诉人(原审被告或原告)：

上诉人因××一案，不服××人民法院×年×月×日(××)××字××号民事判决(或判定)，现提出上诉。

上诉请求：

上诉理由：

此致

×××人民法院

上诉人：×××年月日

附：

本上诉状副本份。

七、民事再审申请书

 再审申请书

 申请人：

申请人因一案，对人民法院于年月日作出的()字第号一 审(或二审)民事判决书(或裁定书、调解书)不服，提出再审申请。申请事项：

事实与理由：

此致

×××人民法院

申请人：×××

年月日

附：

1、原审民事判决书(或裁定书、调解书)份；

2、证据材料份。

八、民事申诉状

 民事申诉状

 申诉人：

申诉人因××一案，对××人民法院×年×月×日(××)××字第××号民事判决(或裁定)，提出申诉。

请求事项：

事实与理由：

此致

×××人民法院

申诉人：×××

年月日

附：

一、原审民事判决书(或裁定书)份；

二、证据材料份。

九、刑事申诉状

 刑事申诉状

 申诉人：

申诉人因一案，对人民法院年月日()字第号刑事判 决(或裁定)，提出申诉。

请求事项：

事实与理由：

证据和证据来源，证人姓名和住址

此致

×××人民法院

申诉人：×××年月日

附：

一、原审判决(或裁定)份

二、证据材料份

第五篇：律师实务作业

《律师实务》平时作业

（一）一、名词

1、法律逻辑学

2、律师的诉讼地位

3、律师执业

4、职业道德

5、律师职业纪律

6、律师的法律责任

7、法律援助

8、法律援助对象、9律师辩护

10、辩护律师的任务

二、单项选择

1、（）年八月，司法部举行了第一次全国律师资格考试

A 1985 B 1986 C 1987 D 1988

2、犯罪嫌疑人在被（）第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。

A、侦察机关 B、检察机关 C、审判机关 D、监狱机关

3、公诉案件自案件移送（）之日起犯罪嫌疑人有权委托辩护。

A、审查起诉 B、正式审判 C、判决之前 D公安机关

4、人民检察院自收到移送审查起诉之日（）以内，应当告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。

A、一日 B、二日 C、三日 D、五日

5、冒充律师从事法律服务的，由（）责令停止非法执业，没收违法所的。

A公安机关 B检察机关 C审判机关 D司法局

6、申领律师执业证书，必须在律师事务所实习满（）。

A 一年 B二年 C三年 D六个月

7、我国律师法规定，禁止律师在（）以上律师事务所执业。

A、一个 B、二个 C、三个 D、三个以上

8、律师在执业过程中泄露国家机密的应（）。

A、警告 B、罚款 C、吊销律师执业证书 D、批评

9、在行政诉讼中作为被告的代理律师（）向原告及证人收集证据

A可以 B必须 C自主决定 D不得

10代理律师在民事诉讼中（）诉讼主体。

A是 B不是 C可经审判机关批准成为 D必须是

三、多项选择

1、律师之间以及与其他法律工作者应当（）。

A 互相尊重 B 同业互助 C 倡导竞争 D 互相礼让

2、律师在执业中必须（）。

A廉洁自律 B注重仪表 C严密谨慎 D勇于牺牲

3、具体的律师谈判技巧有倾听技巧（）。

A发问技巧 B应答技巧 C引诱技巧 D让步技巧

4、我国律师法规定了申请律师执业证书的条件是（）。

A具有律师资格 B在律师事务所实习满三年 C品行良好 D年满二十三周岁

5、曾担任（）的律师从人民法院、人民检察院离任后五年内不得担任诉讼代理人或辩护人。

A人民陪审员 B书记员 C法官 D检察官

6、在审查起诉阶段，人民检察院应允许被委托的律师（）本案的诉讼文书。

A、查阅 B、摘抄 C、复制 D、公证

7、依聘任的期间不同法律顾问可分为（）和（）。

A短期法律顾问 B长期法律顾问 C常年法律顾问 D临时法律顾问

律师担任法律顾问的聘请程序主要经过（）和发聘书等几个阶段。

A、发聘 B、应聘 C、协商 D、签定聘请合同

9、我国的仲裁可分为（）等几种。

A、国内仲裁 B、国际仲裁 C、劳动仲裁 D、涉外仲裁

10、律师法律咨询的基本原则有（）。

A、以事实为根据、以法律为准绳 B、热情服务 C、维护社会有序性 D、扶危帮贫

四、填空

1、律师学是研究（）与（）的科学。

2、律师的地位包括律师的（）和律师的（）。

3、律师的政治素质主要指律师办理法律事务所采用的（）、（）和（）。

4、我国律师法规定的关于对律师的惩戒种类有（）、（）、吊销律师执业证书（）

5、律师事务所成立应当有自己的名称、住所和（），有十万元以上的资产，有（）名以上的律师。

6、我国律师收费的种类主要有（）、（）、（）以标的按比例收费、（）。

7律师可以接受（）、（）和（）的聘请，担任法律顾问。

五、简答

1、律师学的研究方法

2、律师对于当事人的义务

3、律师的执业原则

六、论述

1、试论律师对于司法机关的义务

2、试论律师执业限制

七、案例分析

案例一：张某系某师范院校历史系助教，平常喜欢研习法律，但没有取得律师资格。见

当前律师收入不菲，深为羡慕，于是张某便以律师身份进行代理活动，不断营利。

问：对张某的这种行为应根据律师法的什么规定进行处理？

案例二：在一件买卖合同纠纷中，律师刘某受个体户李某委托担任其代理人参加诉讼。一审判决公布后，刘某认为裁判结果不利于其委托人李某，有偏袒对方当事人之嫌。冲动之下，刘某未征求李某的意见，向二审法院提起了上诉。

问：刘某的做法是否合法？

《律师实务》平时作业

（二）一、名词解释

1、律师的义务

2、律师的刑事责任

3、民事诉讼律师代理

4、行政诉讼

5、自诉案件律师代理

6、律师促裁代理

7、涉外仲裁

8、法律咨询

9、律师代书

10、律师资信调查

二、单项选择

1、学界普遍认为，律师制度起源于（）

A、古埃及 B、古印度 C、古罗马 D、古希腊

2、我国律师执业机构的名称是（）

A、律师事务中心 B、律师事务所 C、律师楼 D、律师协会

3、新《律师法》是在（）颁布的。

A、1994年 B、1995年 C、1996年 D、1997年

4、成立律师事务所必须要（）以上的律师。

A、三名 B、四名 C、五名 D、七名

5、根据《律师法》第37条规定，律师协会是（）

A、社会团体法人 B、财团法人 C、机关法人 D、企业法人

6、律师为委托人提供法律服务，由（）与委托人签订协议

A、律师 B、财会人员 C、律师协会 D、律师事务所

7、《刑事诉讼法》规定，被告人是未成年人而没有委托辩护人的，人民法院（）指示律师为其提供辩护。

A、可以 B、应当 C、必须 D、不必

8、以下不属于劳动争议仲裁委员会收案范围的是（）

A、工资 B、保险 C、监护 D、培训

9、《商标法》规定，对初步审定的商标自公告之日起（）内，任何人均提出异议。

A、三个月 B、六个月 C、九个月 D、十二个月

10、《公司法》规定，有限责任公司发行债券，其净资产额不低于人民币（）

A、3000万元 B、6000万元 C、9000万元 D、1亿元

三、多向选择

1、刑事诉讼法规定，辩护律师辩护时不得违规会见（）

A、鉴定人 B、法官 C、翻译人 D、检察官

2、按照律师法规定，法律援助的范围是（）

A、刑事诉讼案件 B、商事纠纷案件 C、工伤案件 D、国家赔偿案件

3、律师充当辩护人参加刑事诉讼的方式有（）

A、律师申请参与 B、律协指定

C、法院指定 D、被告人委托

4、律师不得泄露在执行职务过程中得悉的（）

A、国家秘密 B、商业秘密 C、个人隐私 D、证人名称

5律师通常办理的主要非讼业务有（）

A、参与仲裁 B、出具法律意见书 C、代书合同 D、代理复议申请

6、不须经国家统一考试即可获得律师资格的国家有（）

A、新加坡 B、韩国 C、日本 D、泰国

7、对律师事务所的违法行为可以采取的惩戒措施有（）

A、责令改正 B、停业整顿 C、通报批评 D、训诫

8、刑事诉讼法规定的证据有（）

A、物证 B、书证 C、证人证言 D、类推意见

9、美国律师惩戒标准将停止执业分为（）

A、六个月 B、六个月以下 C、六个月以上 D、一年

10、英国法律援助制度主要包括（）

A、刑事法律援助 B、民事法律援助 C、法律咨询协助 D、法律援助

三、填空

1、律师法规定：“律师参加诉讼活动可以（）、（）与本案有关的材料

2、根据律师法规定，律师可能触犯的罪名有：泄露国家机密罪、（）、（）

3、律师事务所必须严格遵守“统一收费、（）、（）的规定，以保证律师各项权利的实现。

4、律师和律师事务所在执业过程中必须遵循（）、（）、（）、（）的原则。

5、刑事诉讼法中的近亲属只指夫妻父、母、（）、（）、（）。

6、律师会见在押的犯罪嫌疑人，若案件涉及（）、应当经侦察机关批准，侦察机关应当在（）小时内安排会见。

7、律师会见被羁押的犯罪嫌疑人，可以与其约定（）、（）进行面谈。

8、根据刑事诉讼法规定，在法庭审判阶段，律师可以接受（）的委托或者（）的指定，担任辩护人。

四、简答

1、律师代书基本要求。

2、律师在侦查阶段的职责范围。

3、律师书状技能要求。

五、论述

1、试论律师依法独立执业的含义。

2、论述民事诉讼律师代理的基本特征。

六、案例分析

案例一：大名律师事务所律师王刚与朋友张强在闲聊中得知，张强的公司正陷于一起标的额为三百万元的合同纠纷中。王刚为将此业务揽到自己名下，就煞有介事地向张强介绍了其公司的法律顾问单位正阳律师事务所的几则“败笔”案件，并答应张强，官司了结后向他支付五千元的介绍费。

问：王刚此举有何不妥？

案例二：在一起民事纠纷中，原告张某为了能够迅速打赢这场官司，决定找自己的朋友王律师做代理人，并给王律师一千元代理费。王律师认为张某乃自己密友，做为其代理人只是帮忙而已，没有必要向律师事务所汇报，于是就直接代理张某出庭了。

问：王律师的行为合法吗？