“干股”股东如何认定

第一篇：“干股”股东如何认定

“干股”股东如何认定

发布时间：2010-10-06 18:24:16查看：128次字体：【大 中 小】

一、什么是干股

干股是指在公司的创设或者存续过程中，公司奖励或公司股东依照协议无偿赠予非股东的第三人的股权。该种股权就是干股，股权持有人叫做干股股东。虽然从表面上看，干股股东并未出资，但实际上其出资已通过其他股东转让股权、公司代缴等形式的赠与而缴付，所以，干股其实并不“干”。在现实经济生活中，作为商事主体的有限责任公司根据自身发展需要，为了确保核心员工在价值取向上与公司的紧密一致，越来越多地采取股权激励制度。股权激励，往往就是授予干股。

通常情况下，干股股东不参与公司经营管理和决策，只是收取公司分红。干股具有如下特点：一是干股是股份的一种。二是干股是协议取得，而非出资取得。三是干股具有赠与的性质。四是干股的地位要受到无偿赠予协议等相关协议的制约。

二、干股取得的几种情形

1、干股既可以是全体或部分股东对股东之外的人赠与股份，也可以是公司对股东之外的人赠与股份。

2、干股既可以在创设时取得也可以在公司存续期间取得。如果股东在公司存续期间取得干股，公司并没有扩资，发行新的股份，那么原有股东所持股权比例随之下降。

3、干股可能是附条件股权赠与，也可能是未附条件的股权赠与。附条件股权赠与协议中所附条件对股权的转让方和受让方产生约束力，在所附条件成就时，受让方取得或者失去相应的股权。由于对所附条件是否成就可能存在异议，工商机关在登记变更时对该情况也难以认定，客观上要求法院判决后，工商机关依据法院的判决办理变更登记。

4、干股的取得既可能是因为个人的技能或者经营才能而取得，也可能因为其他原因而取得。干股的效力如何，最终要视赠与协议的效力和履行情况确定。

三、干股取得的效力

在现实中，干股所指向的股东的身份往往是特定的（本文排除了通过干股受贿的情形）。由于干股股东身份的特定性，较多干股的取得，在形态上存在瑕疵。比如，仅由公司作出确定某人享有一定数量的股权之决定，或者仅在控股股东与受让人之间签署股权赠与协议。干股股东既没有在股东名册上记载，也没有在公司章程中体现，更谈不上在工商登记中宣示；干股股东其名下股权对应的出资，根本没有通过股权让与、公司通过公积金转增资本等形式实际缴付。在前述情形下，所谓干股取得的效力，实际上是待定的。因为，干股的取得，属于民法上的赠与行为，而根据《合同法》，赠与行为可以随时由赠与人撤销。如果干股股东仅仅存在于一纸决定或赠与协议之中，其股东资格和权益是缺乏法律保障的。

干股股东资格认定之案例：

刘某和周某原系某公司股东，分别持股10%和5%，但两人均未实际出资。2006年，双方签订股权转让协议，约定作价100万元，刘某将其股权转让给周某。协议签订后，双方到工商管理部门办理了股权变更登记手续，但周某未能依约付款。刘某遂诉至法院，要求周某支付股权转让款及逾期利息。

周某以（1）刘某取得股权时并未实际出资；（2）刘某系公务员，按公务员法规定，公务员不得持有、买卖公司股份提出抗辩，主张股权转让协议无效。

法院认为（1）刘某不应因其未实际出资及其公务员身份而失去干股股东资格。未实际出资，应负补足出资义务；违反公务员法的行为，可有公务员法调整。（2）在签订股权转让协议时，周某对刘某的股权瑕疵系明知，故法院判决支持了刘某的诉讼请求。

从上述案例不难看出，工商登记在干股股东资格确认问题上，可以起到决定性作用。

干股的取得，实际上仍是一种股权的转让，不但要受《合同法》制约，也应受《公司法》及公司章程的规制。对于公司而言，股东对外转让股权，应书面通知其他股东并经其他股东过半数以上同意（公司章程有更高要求的，从其要求），并且还需取得其他股东对有限购买权的放弃。更为重要的是，当相关赠与协议签署后，干股股东应要求公司变更股东名册，签发股东出资证明书，修改公司章程并变更工商登记。

四、干股股东的权利义务

由于公司或赠与干股的股东并不希望干股股东实际参与公司的经营、管理、决策，干股股东的权利和义务，与一般股东大不相同。对于公司或赠与干股的股东而言，可以通过修改公司章程或在附条件的赠与合同约定，对干股的权能进行充分设计。

第二篇：股东资格认定

股东资格认定的相关问题阐述

李云飞

传统理论认为，股东出资是判断股东资格最重要的标准，因为股东之所以能够成其为股东，从根本上是源于其对公司的出资，所以也把股东出资称为实质要件。而股东名册、公司章程等这些形式要件只是实质要件的外在表现，或者说是对股东出资事实的一种记载和证明，因此，自然人或法人如果不对公司出资便不具有股东资格。

一、那么股东资格如何认定？股东资格的认定，既是一个重要的理论问题，又是一个重要的实践问题，并且是公司法案件审理中经常遇到的问题。由于我国长期以来公司法律制度不够完善，理论上对股东资格认定这个问题研究不够，再加上实践中我国公司的设立和运作不规范，审判实践中各地的认定标准不一，给处理这类纠纷造成一定的混乱，急需统一规范，新《公司法》对此规定仍然比较原则，没有得到有效解决。股东资格认定也即股权确认,是公司法实务中较为常见的问题。当前发生的与公司股权相关的民事案件中,许多都涉及到股东资格的确认。由于《公司法》对此没有直接的规定,在处理相关实务时往往缺乏确定的标准。因此,讨论股东资格的认定具有十分重要的现实意义。我认为，一个完整的毫无争议的股东资格当然应该具备如下实质要件加上形式要件：1）完全正确地履行了出资义务并获得公司出具的出资证明书；2）在公司章程中被记载为股东并且签署公司章程；3）在公司股东名册中被记载为公司股东；4）在工商部门登记为公司股东。这样一个股东就具有了从推定为股东到有对抗效力的完整的股东身份。

二、在股东资格取得的相关问题上面分为不同的分类标准，股东资格的取得按时间及原因而论，股东资格的取得可分为原始取得和继受取得。股东资格的原始取得，是指直接向公司认购股份，包括设立取得和增资取得。股东资格的继受取得，又称传来取得或派生取得，包括转让取得、继受取得、赠与取得和因公司合并而取得股东资格。股东资格取得之必要而充分的条件是具备完整的形式要件，但在实务中，这些条件常常并不完全具备，如何通过不完整的证据来判断股东资格，就成为司法实践中必须解决的问题。当股东出资、公司章程记载、股东名册记载与工商登记的股东不一致，可按以下原则来认定股东资格：

1、当实质性证据与形式化证据发生冲突时，应优先适用形式化证据来认定股东的资格。

2、在对内关系，即股东资格的争议发生于公司与股东、股东与股东或股份出让人与受让人之间，也就是不存在第三人时，工商登记只具有对外公示的功能和证权的效力，应当以股东名册和公司章程记载为认定股东资格的依据;如果公司章程记载与股东名册记载的内容发生冲突，原则上应坚持公司章程优先适用的原则处理，因为公司章程为社团的自治性宪章，而股东名册只是经公司章程确认的股东资格的一种记载，是由公司章程派生而来的。

3、在对外关系上，工商登记是对抗第三人最主要的证据。

三、在关于股东资格认定应遵循的原则上应采用以下原则：第一，维护公司法律关系的 定。公司作为社团，涉及利益主体众多，法律关系复杂，应当保持公司内部各种法律关系的相对稳定性。第二，遵循商法的公示外观主义。市场经济中相对人在与公司交易的过程中，通常是通过工商登记、公司章程等外观表象来判断公司及股东的资信情况，而公司法律制度规定的工商登记、公司章程等事项必须对外公示，其目的之一就是在于使当事人简化交易程序、降低交易成本，相对人不应承担公司外观特征不实造成的交易成本和风险。第三，保护善意第三人利益的原则。第四，区分公司的内外部法律关系，保持各方主体的利益平衡。总之，因此可见，确认股东资格应该结合实质说和形式说各自的合理之处，并且考量纠纷的各方之间的关系：应当重视形式说的形式要件的公信公示力，将形式要件作为股东资格认定标准。

第三篇：股东资格的认定

股东资格的认定，既是一个重要的理论问题，又是一个重要的实践问题，并且是公司法案件审理中经常遇到的问题。由于我国长期以来公司法律制度不够完善，理论上对股东资格认定这个问题研究不够，再加上实践中我国公司的设立和运作不规范，审判实践中各地的认定标准不一，给处理这类纠纷造成一定的混乱，急需统一规范，新《公司法》对此规定仍然比较原则，没有得到有效解决，本文考察了出资行为、公司章程、工商注册登记、股东名册、出资证明书与股票、实际享有股东权利对股东资格认定的功能。阐述了股东资格认定的基本思路，指出股东资格的认定应遵循分析争议的法律关系是属于公司内部法律关系还是外部法律关系和保护善意第三人利益原则引申出来的思路，并结合具体类型纠纷和几种特殊的股东资格就股东资格的认定所应遵循的一般规则进行探讨。

股东资格认定也即股权确认,是公司法实务中较为常见的问题。当前发生的与公司股权相关的民事案件中,许多都涉及到股东资格的确认。由于《公司法》对此没有直接的规定,在处理相关实务时往往缺乏确定的标准。因此,讨论股东资格的认定具有十分重要的现实意义。

一、股东资格认定的基本思路

首先分析争议的法律关系是属于公司内部法律关系还是外部法律关系。如果由于股东资格而引起争议的法律关系的主体不涉及股东、公司以外的第三人，那就属于公司内部法律关系，属于个人法上的法律关系，应适用个人法来调整，优先运用个人法规则，即用民事法律制度的相关理论、规定来处理;如果由于股东资格而引起争议的法律关系牵涉到股东公司以外的第三人的利益，就属于公司外部法律关系，属于团体法上的法律关系，应优先考虑适用团体法规则，即用商事法律制度的相关理论、规定来处理。因为个人法注重行为人的真实意思表示，团体法则强调行为的外观特征。例如显名股东与隐名股东之间发生的股权资格认定争议，就属于个人法的调整范围，应根据当事人之间的约定探究其真实意思表示，并据实就股东资格做出认定。而股东、公司与第三人之间就股东资格发生的争议，则属团体法的调整范围，不需要探索股东行为的真实意思，可以直接按公示(如工商登记)的内容来认定股东资格。

其次分析公司或第三人是否善意，这是保护善意第三人利益原则引申出来的思路，在公司或第三人对究竟谁是公司的实际股东是明知或应知的情况下，公司或第三人不得以公示主义与外观主义为由，选择对其他有利的标准来认定股东资格。

二、股东资格的认定标准

一个公司的投资者是否具备股东资格需要通过相关的形式来证明，这些形式在具体的公司实践和诉讼中就会物化为各种类型的证据，法院应当根据有关证据来判断和分析某个人是否具备公司股东资格。审判实践中对股东资格的认定，一般是从股东的特征出发来认定的。从《公司法》的规定来看，一个运作规范的有限责任公司股东应具备下列特征:

1、在公司章程上被记载为股东，并在公司章程或公司设立协议书上签名或盖章，以表明自己同意受章程或协议的约束；

2、向公司投入在公司章程中所承诺的出资份额，即实际履行出资义务；

3、在公司的工商登记注册文件中被列名为股东；

4、在公司成立后取得公司签发的出资证明书；

5、被载入公司股东名册；

6、在公司实际享有资产受益、重大决策和选择管理者等权利。在公司实践中，由于各种各样的原因，完全具备上述特征的有限责任公司的股东并不多见，往

往只是具备部分特征。有的时候上述所列的特征在同一个案件中相互冲突，这样法院在认定股东资格中必须判断每种特征的效力如何，不同的特征发生冲突时应以哪一项证据作为定案的证据。下面进行详细讨论。

(一)基于出资行为的股东资格的认定

对于交纳出资与公司股东资格取得之间的关系，各国立法大多未做明确规定，一般而言，采取法定资本制的国家对此有比较严格的规定，而采用授权资本制的国家对此要求较为宽松，并且不在股东出资和股东资格之间建立对应关系，即出资不是股东资格获得的必要条件。韩国公司法学者李哲松教授曾明确指出:“股份的取得是成为股东的前提，对此不得例外，与此不同的其他约定都是无效的”。“因取得股份而成为股东”明显与“出资而成为股东”是有很大区别的。出资可能取得股份，但出资只是取得股份或出资额的一种途径。将股东资格的取得定为“股份取得”而不是“出资取得”，无疑是拓宽了股东资格的取得渠道。

另外从法律对出资瑕疵所规定的责任上看，股东不出资或其他出资瑕疵只会导致相应的民事责任和行政责任，并不必然否定其股东资格。法律规定股东必须实际出资，其立法目的在于使公司资本真实确定。从对外关系的角度看，是否实际出资显然不影响股东资格的认定，因为公司债权人或者公司及股东以外的第三人显然没有法律上的义务去了解股东是否已经对公司实际出资，在客观上也无法调查。从司法实践来看，最高人民法院在答复河南省高院关于“当事人未出资亦未支付股权转让对价其股东地位如何认定”的请示中就采纳了这一观点。通过出资而成为股东者，其出资瑕疵并不必然导致股东身份的丧失；通过受让股份而成为股东者，其未支付对价也不能成为直接否认其股东资格的理由。

笔者认为出资瑕疵可分为一般的出资瑕疵和严重的出资瑕疵在一般的出资瑕疵情形下，出资人对公司承担的是补缴出资的民事责任，不涉及否定公司法人格。从稳定公司运营、保护善意第三人利益、维护交易秩序考虑，如果出资者还具备认定股东资格其它因素中的任何一个，如工商登记或股东名册记载或公司章程记载，就应当赋予出资人股东资格。在严重的出资瑕疵情形下，出资者不仅要承担民事责任，而且还要承担行政责任甚至刑事责任，最终导致公司法上的人格否认，在这种情形下，不应当赋予出资者股东资格。

(二)基于公司章程的股东资格的认定

根据公司章程的含义和相关法律规定，笔者认为股东资格认定与公司章程的关系，可以表述为公司章程记载(签署)是认定发起人股东资格的充分必要条件，是认定非发起人股东资格的充分条件。因为无论是有限责任公司还是股份有限公司，发起人的姓名或名称必须记载于公司章程，并且发起人还应在公司章程上签字，所以，如果公司章程没有记载，作为发起人股东的资格就难以得到确认。对于非发起人股东，在股份有限公司设立过程中，基于认股行为而转化为股东，则公司章程的记载并非其成为股东的必要形式。

由于我国公司法规定，有限责任公司必须在公司章程上记载股东的姓名或名称，这是公司章程条款的绝对必要记载事项，缺此事项，则未记载内容不产生公司法上的效力，并且由于公司股东姓名或名称已记载于公司章程，在发生股权转让而改变股东名称时，亦需修改公司章程，重新记载股东姓名或名称。因此，如果有限责任公司股东姓名或名称未记载于公司章程，将难以产生取得公司股东资格的法律后果。而股份有限公司由于人数众多，尤其是股

份有记名股和无记名股之分，对无记名股的持有人试图要求其以公司章程记载或签署公司章程的形式来确认股东资格是极不现实的，而对于记名股份的持有人，法律又没有必须记载于公司章程或在公司章程上签字、盖章的要求，因此章程记载与否，是否在公司章程上签字、盖章对于股份有限公司的非发起人股东来说，并无法律意义。

另外在实践中，对于如果缺失公司章程的记载或签署公司章程这两个证据之一，以及这两个证据之间发生冲突的情况下，其中任何一种证据都不具有单独认定股东资格的功能，应该结合其他证据综合判断；当公司章程记载、公司章程上签名盖章这两者不一致时，以公司章程上的签名盖章来确定股东资格，因为签署公司章程能够证明行为人有成为公司股东的真实意思表示，就股份有限公司的发起人股东来说，公司章程的记载对于认定其发起人股东资格是具有一定的意义，法律并没有要求发起人股东在公司章程上签名、盖章。公司章程的效力可以分为对内效力和对外效力两部分:对内具有确定股东及其权利义务、对抗股东间其他约定的效力;对外公司章程具有公示的效力，依照公示公信原则，公司章程是相对人据以判断公司股东的依据。

(三)基于工商注册登记的股东资格的认定

根据我国《公司法》和《公司登记管理条例》的规定，公司成立必须经由工商行政管理部门登记，那么工商登记与股东资格的取得之间有何关系，理论界的观点众多。韩国学者认为，设立登记的基础效果是设立中公司取得法人资格而成为公司。进行设立登记的同时，设立中公司被消灭，设立中公司取得的权利和义务当然由设立后的公司来继承，股份认购人也因此成为股东。在我国学者的相关论述中，一般也常常将股东资格与公司登记之间建立一一对应的关系。代表性的观点有:股东资格的认定以公司登记文件为标准进行判断。在我国司法实践中，基于对工商登记与股东资格取得之间关系的不同认识，有些法院将注册登记作为认定股东资格的必须程序，而有些法院则做出否定的判决。但以公司注册登记档案中是否记载有股东的姓名或名称，来认定股东资格拥有否，似乎已成为我国公司审判实践中多数法院的共识。我认为工商登记对股东资格的认定并没有一般性的意义，工商登记对股东资格的定义首先取决于股东姓名或名称是否属于工商登记事项。根据我国《公司法》和《公司登记管理条例》规定，工商登记只对有限责任公司股东资格和股份公司发起人股东资格的认定具有意义。公司设立的工商登记本质上属于商事登记的一种，就商事登记事项的目的和功能而言，可分为设权性登记和宣示性登记。设权登记事项多为绝对必要记载事项,如果没有登记就不能产生创设权利主体或法律关系效力。宣示登记事项多为相对必要记载事项,但其登记与否由当事人自由选择，没有登记并不会导致整个商事登记行为失效。

投资人的姓名或名称并非公司取得法人资格所必须明示的条件。记载于公司登记机关的有限责任公司股东的姓名或名称并没有创设股东资格的效果，就股东资格而言，工商登记并非设权程序，只具有对善意第三人的证权功能。只有在公司以外的第三人就股东资格发生争议的情况下，才具有实际的法律审判意义，当公司内部由于股东资格问题发生争议时，工商登记的确认结果不具有确认股东资格的决定意义，其证明力并不比其他证据要高。确切地说，工商登记只能是在解决外部关系的股东资格纠纷中起到证据的作用。公司章程是在股东之间就股东资格及其权利义务发生争议时，在各形式要件中具有优先的效力；而工商登记是在涉及公司股东与第三人的关系时，对股东资格的认定具有优先的效力。

(四)基于股东名册的股东资格的认定

各国法律普遍认为，股东名册是具有当然授予股东资格的法律效力。韩国学者认为股东名册是确定谁可以无举证的主张股东权的“形式化资格的证据”。一旦公司将股东上记载的投资者认定为股东，那么该人即享有股东所享有的一系列实体权利，即使股东名册上的股东不是真正的股东，也可以免除公司的责任。就公司内部关系而言，股东名册的记载并不能反应公司股东的真实情况，但它可以作为股东证明其股东资格的表面证据。股东名册主要是解决公司和股东之间关系的法律依据,记载于股东名册的股东，可以依股东名册行使权利。记载于股东名册的股东通常可确认其股东资格，否认股东名册上记载的股东的权益者应当承担举证责任。当然，股东名册未记载的股东也不是必然没有股东资格，因为公司拒不作股东登记或登记错误，属于履行义务不当，不能产生剥夺股东资格的效力。

笔者认为，以股东名册确认股东资格只能在公司依法规范置办股东名册，并真实准确记录公司股份认购人的前提下才有意义。公司没有置办股东名册与股东名册记载有误，不能成为否认股东资格的理由。在股东名册记载与公司其他股份与资格证明文件相冲突时，应区分内部关系和外部关系来具体界定股东名册在股东资格认定中的证据意义。当公司与股东之间就股东资格问题发生争议时，股东资格的认定以股东名册为准，但如果当事人能够提供相反证据证明股东名册记载有错误的，则不能以股东名册为准；当公司发起人之间就股东资格问题发生争议时，以公司章程为准；当争议涉及到公司以外的第三人时，以工商注册登记为准。另外根据我国《公司法》第七十四条、第一百四十条的规定，在股权转让后，将股权转让结果记载于股东名册是公司的义务。如果公司未及时履行其变更股东名册的义务，则股东名册的记载对新股东资格的确认就不发生任何效力。就公示力而言，股东名册的公示力显然要弱于工商登记的公示力。

(五)基于出资证明书与股票的股东资格的认定

出资证明书是有限责任公司向其投资人签发的证明其向公司出资的证明性文件。股票是股份有限责任公司向其投资人签发的证明其出资的证明性文件，统称为“持股证明”。从韩国和中国香港的立法来看，出资证明书和股票等股份证书只是投资人取得股份的物权性凭证，是持有人对股份拥有物权性权利的凭证。它只是证明投资人是股份的合法所有人，并非证明投资人与公司之间存在某种成员关系，股份证书不是股东资格的证明文件。

从我国《公司法》的规定来看，在中国出资证明书和股票分别相当于有限责任公司和股份有限公司股东的股份(出资)证书，他表明出资额或股份的具体内容，是一种物权性凭证，证明股东己出资。由于实际出资与股东资格并不形成一一对应的关系，不能仅以出资证明书来认定持有人具有股东资格，持有出资证书不是认定股东资格的必要条件，未持有出资证明书的也可能被认为股东。出资证明书在认定股东资格中没有决定性的效力，不能以出资证明书和股票向公司主张股东资格和股东权利。在我国法院的司法实践中出资证明书和股票也不被看作取得股东资格的充分证据。

(六)基于实际享有股东权利义务的股东资格的认定

股东权利是各出资人将其财产出资组成公司，形成公司财产权后，再从公司取得的一种权利。股东权利的具体内容和表现形式，有些是直接的财产权，如红利分配权，有些不具有直接财产权的内容，如参与制订公司章程，出席股东会并享有表决权，享有公司业务执行

等。从公司投资人的角度看，投资公司就是为了通过享有股东权利而获得分红利益；从公司角度看，公司应当也只能对被认定为公司股东的人分派红利。因此，虽然说享有股东权利是取得股东资格的结果，而不是取得股东资格的条件或原因。但是可以从争议股东是否实际享有股东权利来反推他是否具有股东资格。另外，从保护公司的稳定角度看，如果否定己实际享有股东权利的当事人的股东资格，将导致其在公司中所实行的行为无效，使许多已确定的公司法律关系发生改变，影响交易安全和社会稳定。权衡各方利益，应认定实际享有股东权利的当事人具有股东资格，但不能反过来认为没有实际享有股东权利的人就不是公司股东。因为被公司不当剥夺或限制股东权利和不召开股东会，不分配利润的家族性公司，实际上都是大量存在的。

第四篇：论文：股东资格认定

对公司股东资格认定的若干思考

作者：刘海林，浙江台州专职律师

摘要：公司股东资格认定问题的产生原因复杂，意义重大，价值取向应平衡各方利益。对于公司股东资格认定的证据证明力，工商登记仅在对抗第三人时发挥优先作用，公司文件在不对抗第三人的情况下，应优先于工商登记的效力，即使在涉及第三人利益情况下，第三人也有权选择适用公司文件；公司文件之间的证据证明力问题，应具体分析。

关键词：公司股东资格认定、公司文件、证明力

一、公司股东资格认定概述

（一）公司股东资格认定问题的提出

公司股东，即对公司认缴出资或通过其它途径取得股权，依法享有权利并依法承担义务的自然人或组织。正常情况下，公司所有文件指向的股东完全一致；股东发生变更时，也相应变更公司文件1；因此几乎不存在股东资格认定的问题。但问题的关键在于由于公司设立中的不规范或公司内部治理的混乱或为规避法律而采取“隐形手段”1 指发起人协议、公司章程、股东名册、股东（大）会会议记录等。

2或以合法形式掩盖非法目的等，出现公司各个文件所指向的股东不相同或公司文件所指向的股东与事实上的股权人不相同或公司文件所指向的股东根本不存在等一系列问题，从而引发股东资格不明确，认定困难问题。

如公司股东变更后不及时修改公司章程，变更工商登记；为符合公司法定股东人数，部分事实出资人采取“隐名出资”3方式；公务员以其亲属名义入股辖区企业法人等。

（二）公司股东资格认定问题的解决

1．问题解决的意义

公司股东资格的确认，除了可以直接化解股权争议之外，还有以下重要意义：

（1）是有限责任公司有效自治的基础。有限责任公司有极强的人合性，如果股东资格不明，在争权夺利情况下，极可能发生公司僵局，极不利于公司治。

（2）属“揭开公司面纱”，股东承担连带责任的必需。依据《公司法》第二十条第三款，股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。因此，在要求股东承担连带责任时，就必需对股东资格做出认定。

（3）是反腐败的重要手段。目前，公务员以各种“隐形手段”参与企业法人利润分配，充当公司特殊“股东”，实现权钱交易，成腐败的新表现。对公务员“股东”从公司法角度做出明确的界定，对指除当事人以外，很难被第三人认清事实真相的方法。隐名出资的效力是否与法定形式出资相同，应具体分析。

反腐败工作有积极意义。

2．问题解决的价值取向

在解决股东资格混乱这一新问题时，不能一边倒；应具体分析，兼顾实际出资人、公司、善意第三人、社会等各方的利益；在利益冲突下坚持运用法经济学分析方法做出取舍，最终实现各方利益的平衡。

二、股东资格认定的证据证明力

依据股东资格混乱的原因，可将其分为两类。一类是因公司各种文件所指向的股东不一致引发的股东资格混乱；一类是隐名股东引发的股东资格混乱。本文仅对前者进行分析，因此，本文无特殊说明时，股东资格认定中的证据仅指各类公司文件。

能够证明股东资格的公司文件主要有：发起人协议、公司章程、公司工商登记、股东名册、有限责任公司出资证明书、股份有限公司股票。

（一）发起人协议

根据发起人协议的性质，一般的，在公司成立时，发起人协议效力终止；而股东资格的取得，始于公司的成立。所以，发起人协议不能作为证明股东资格的直接证据，只能说明发起人参与了公司成立的活动，在公司成立时会当然（不是必然，如发起人以实际行为不履行发起人协议，其他发起人决定解除与其协议，并通知）成为股东的间接证据。同时根据发起人协议效力的始末与股东资格的取得时间的差

3异，发起人协议的证明力明显低于公司章程、公司工商登记、股东名册、有限责任公司出资证明书、股份有限公司股票的证明力。

但是，我们不能否定发起人协议证明股东资格的证明力。如可以将发起人协议和其它公司文件共同作为证明股东资格的证据，形成证据链，增强证明力。

（二）公司章程

有限责任公司公司章程由股东制度，并向工商行政部门提交，其记载内容包括股东姓名或名称，股东的出资方式、出资额和出资时间；当包括以上内容在内的登记事项发生变更时，应当办理变更登记，未登记或未变更登记，不得对抗第三人4。不难看出，当公司章程与工商登记所指向的股东资格不一致，又直接涉及第三人利益时，第三人的相对人不得以包括公司章程（未变更登记）在内的公司文件对抗，第三人主张以工商登记档案为准的，应予支持。这就是公司工商登记的公示力和公信力。

值得注意的是，根据公司法“不得对抗第三人”的规定，只是第三人的相对人不得以此对抗；也就是说，第三人主动承认包括公司章程在内的公司文件（与登记内容不一致）的效力，这种承认的效力如何呢？笔者认为，公司法“不得对抗第三人”的规定的立法目的是保持工商登记的公示力和公信力，以维护第三人基于公信产生的利益；从逻辑上，这不排斥第三人另行选择，基于对公司文件（与登记内容不一致）的承认，向相关主体主张权利。例如：某有限责任公司的甲4 参见《中华人民共和国公司法》第三十三条

股东在没有足额实缴其认缴的出资时，就将其股权合法转让（转让已生效）给乙，并变更了公司章程，但没办理工商变更登记；现在，乙也没有缴纳甲尚未足额实缴其认缴的出资部分，公司破产；债权人向甲主张权利时，甲不得以未变更登记的公司章程对抗；但债权人认为向乙主张权利对自己更有利时，可以承认修改后公司章程（未变更登记）的效力，向乙主张权利，乙不得以工商登记对抗。

公司文件对公司及全体股东均有约束力，不以登记或为要件，因此，在公司与股东，（新旧）股东之间发生股东资格认定争议时，合法的公司文件的证明效力高于工商登记的效力。至于公司章程与股东名册、有限责任公司出资证明书、股份有限公司股票的证明力大小问题，不能一概而论，通常情况下，只要股东能提出公司章程、股东名册、有限责任公司出资证明书、股份有限公司股票之一证明自己股东资格而无相反证据时，应承认其股东资格。

股份有限公司的公司章程绝对必要记载事项包括发起人的姓名或名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；但不包括所有股东的姓名或名称、认购的股份数、出资方式和出资时间。所以，在对股份有限公司的发起人股东资格认定时，股份有限公司的公司章程与有限责任公司的公司章程有相当证明力。

（三）工商登记

工商登记与公司文件在认定股东资格的证明力比较问题，在前面已间接说明，不再重复。

（四）股东名册、有限责任公司出资证明书、股份有限

5公司股票

股东名册、有限责任公司出资证明书、股份有限公司股票均属证权文书，而不是设权文书；同时，这些证权文书的持有与否，并有与股东资格发生必然联系；因此，只能作为证明股东资格的间接证据。但笔者认为，从举证责任方面考虑，如一方当事人能举证股东名册、有限责任公司出资证明书、股份有限公司股票之一证明自己的股东资格时，持异议的当事人负有提出相反证据的义务，不然，应推定当事人具有股东资格。至于股东名册、有限责任公司出资证明书、股份有限公司股票三者的证明力大小问题，不能一概而论，应结合其它证据和举证责任，具体分析。

三、结束语

总之，股东资格认定问题较为复杂，究其原因很多，如本文重点探讨的股东资格认定的证据证明力问题；还包括本文提及的股东资格混乱产生原因的复杂性；也包括股东资格诉讼的复杂性5等。对此，最高人民法院也积极制定相关司法解释，将有利于问题的解决。

参 考 文 献

[1]《中华人民共和国公司法》。

[2] 最高人民法院，《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定

（一）征求意见稿》，2003年版。

[3] 刘俊海，《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社2004年第2版。

[4]陈国奇，《日本学者关于股东身份认定标准的若干见解》，http://。

[5]匿名，《有限责任公司股东身份如何认定》，http://。股东资格诉讼可分为直接的确认之诉与请求行使股东权以间接达到确认股东身份的给付之诉。

第五篇：浅析“干股”

浅析“干股”

某甲是A公司的顾问，擅长于为A公司提供精准的市场信息、VIP客户资源以及在政策方面便利，对公司的经营与发展具有重大贡献。现A公司拟送给甲干股。

问：

1、公司干股的定义？

2、干股股东权利、义务如何？

3、干股以什么方式取得？

1、没有实际出资而取得的股权，即是干股，持有这种股份的人叫做干股股东。

2、干股的取得前提是公司的股东以协议赠予第三人的股份。赠与协议和设立协议一样对股东具有约束作用。因此股东资格的确认完全以赠股协议为准。干股股东的权利义务比如股利请求权、表决权由赠予协议确定，但股东的义务，尤其是对外义务同于一般股东。

干股是股份的一种 ,有的获得干股后获赠人对于股份没有完全的所有权而只享有分红权,有的规定不能转让、继承 ,而且离开公司后干股失效，但这都视乎股东之间的约定。

有的规定在符合一定条件下，可取得干股股份的完全所有权,而且可以转让和继承。因此可以说,干股获赠人并不是公司完全意义上的股东。完全意义上的股东是公司的出资人,由一系列权利、义务组成,包括表决权、选举权与被选举权、查阅权、分红权、剩余财产索取权等。股东的义务包括足额认缴出资、不得抽回出资、遵守公司章程、以出资为限对公司承担责任等。干股获赠人若只享有分红权,则对于股份没有完整的权利。当然如果这“干股”股东取得完整的权利和义务,那么所谓干股就成为实际股份了。

3、干股主要取得方式：

（1）、低价转让方式：股东以远远低于市场价的价款将部分股份转让给受让人，使之成为“干股”的股东。（名为转让，实为赠与）

（2）、直接方式：股东直接将部分股份赠与某人，使之成为“干股”的股东，；

（3）、以费用代替出资：公司通过合作方式支付费用给非股东，非股东再转付给公司，向公司出资，获得股权。

(广东合誉律师事务所 陈仲文 陈丹)