竞争法

第一篇：竞争法

竞争法重点整理

一、名词解释：5*4=20

1、滥用市场支配地位：滥用市场支配地位，也称垄断力)滥用，是指拥有市场支配地位（垄断力）的企业滥用其市场支配力，并在一定交易领域(相关市场）实质性地限制竞争，违背公共利益的应受反垄断法谴责的行为。

2、市场支配地位：是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。

3、行政垄断：行政机关和法律法规授权的具有公共管理事务职能的组织滥用行政权力，排除或限制市场竞争的行为。

4、经济垄断是指市场主体通过自由竞争、优胜劣汰的方式，设置市场进入障碍而形成的垄断。也是反垄断法的主要规制对象。

5、本身违法原则指企业的某些限制竞争行为，不论其动机如何，后果如何，均被宣布为违法，应受到法律的制裁。、6、合理原则：企业的某些行为虽然具有限制竞争的事实，但通过仔细分析，其对市场的正面效果大于负面效果，应被认为合法。

7、不正当竞争行为：竞争者违反反不正当竞争法的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会秩序的行为。

8、市场混淆行为：经营者对其所销售的商品和服务采用假冒或模仿之类不正当手段，导致或足以导致消费者误认的行为。

9、商业诋毁：经营者自己或利用他人，通过捏造、散布虚伪事实等不正当手段，对竞争对手的商业信誉进行恶意诋毁以削弱其市场竞争能力并为自己谋取不正当利益的行为。

二、不定项选择（单选作为主）：15*2=30

（一）反不正当竞争： 商业秘密：

1、商业秘密认定标准：（1）秘密性：不为公众所知悉（2）实用性：为权利人带来实在或潜在经济利益保密性：权利人采取保密措施

2、范围——技术信息、经营信息

技术信息包括：工艺流程、技术秘决、设计图纸、化学配方等；经营信息包括：管理方法、产销策略、资源情报、客户名单等。

3、侵犯商业秘密的行为：第10条非法获取、非法使用、违反合同保密约定、违反劳动合同约定、第三人明知或应知上述4项而获取、使用或者披露的。侵犯商业秘密的行为：

（1）以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密（2）披露、使用或允许他人使用上述手段获取的权利人的商业秘密（3）违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，揭露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密

（4）第三人明知或应知上述违法行为，却获取、使用或揭露他人的商业秘密 仿冒行为

（二）、反垄断：

滥用市场支配地位认定标准：

18、19条 市场支配地位滥用行为的主要表现形式:

（一）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品；

（二）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品；

（三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易；

（四）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易；

（五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交易条件；

（六）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇；

（七）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。经营者集中：20、21条 经营者集中是指下列情形：

1、经营者合并；

2、经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；

3、经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。

如通过委托经营、联营、直接或间接控制其他经营者的业务或人事的合同或者技术合同取得对其他经营者的控制权。经营者集中审查的内容

审查集中的反竞争效果及其社会消极影响

（一）参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力；

（二）相关市场的市场集中度；

（三）经营者集中对市场进入、技术进步的影响；

（四）经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响；

（五）经营者集中对国民经济发展的影响；

（六）国务院反垄断执法机构认为应当考虑的影响市场竞争的其他因素。横向、纵向垄断协议 垄断规制的基本方法

一、结构规制 哈佛学派：结构——行为——绩效

二、行为规制

芝加哥学派：三者是互动的关系，反垄断法的任务是维护市场机制而不是干预市场结构三、四、判断：6*1=6（典型反不正当竞争行为）简答：2*10=20 反垄断法的适用除外：第十五条 经营者能够证明所达成的协议属于下列情形之一的，不适用本法第十三条、第十四条的规定：(一)为改进技术、研究开发新产品的；

(二)为提高产品质量、降低成本、增进效率，统一产品规格、标准或者实行专业化分工的；(三)为提高中小经营者经营效率，增强中小经营者竞争力的；(四)为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的；(五)因经济不景气，为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的；(六)为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的；(七)法律和国务院规定的其他情形。

属于前款第一项至第五项情形，不适用本法第十三条、第十四条规定的，经营者还应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。行政垄断的危害

（一）经济上的危害

（1）分割国内市场，妨碍国内同一市场的形成；（2）削弱了地方的可持续发展能力；（3）市场机制的作用难以发挥；（4）削弱了我国的国际竞争能力；

（二）政治上的危害

（1）破坏了我国的国际形象；（2）阻碍了我国的国际竞争力的提高；（3）弱化了经济和社会的可持续发展能力 自然垄断的评价：

自然垄断在形式上表现为寡头垄断的市场结构，但并非基于市场自由竞争而产生。由于有些商品和服务的特殊性，必须规模经营及垄断经营才具效益。这种垄断符合消费者的利益选择，被称为自然垄断，而又由于这类产品的消费具有公共性，也称为公用企业垄断。自然垄断企业具有垄断的市场结构无可厚非，但如果利用其市场支配地位实施限定交易、强制交易以及获取垄断高价的行为，仍然应当受到反垄断法的规制。限制竞争、不当竞争、垄断行为的关系： 相同点：

（1）广义上都是不正当竞争行为

（2）不当竞争和垄断从性质和后果来看，垄断行为与不正当竞争行为都是破坏正常市场竞争环境的行为，这两种行为都为各国法律所禁止；从法律规制上来看，二者共同构成了现代竞争法的完整体系。区别：

（1）定义不同：

不当竞争：在竞争存在情形下，竞争过激，经营者采取不当手段损害其他经营者。垄断：竞争的对立面，是一种市场主体排斥、限制竞争的经济力量。

（2）最终结果不同：垄断行为最终目的是从本质上取消竞争，限制竞争只是加以限制，竞争仍然存在。不当竞争是竞争行为不仅存在，而且过激。

（3）主体不同。实施垄断行为一般是经济领域内具有较大规模的少数企业，或其他具有经济优势、处于市场支配地位的经营者，其主体范围较小。但垄断行为的主体不仅限于经营者，有时还可能包括某些政府机关。不正当竞争行为不一定是规模较大的企业所实施，其主体不一定具有经济优势，凡参加竞争的主体均有可能实施该行为，其主体范围具有广泛性。（4）获取利益方式不同。垄断是通过独占等方式去的高额利润，不当竞争与限制竞争不是通过独占的方式。

（5）手段不同。垄断行为往往在表面上通过平等、自愿的交易形式来实施，以达到控制市场的目的。通常表现为一种合同行为。不正当竞争行为则是通过不正当、不合法的手段来打击竞争对手谋取暴利，通常表现为一种侵权行为。

（6）法律规制的不同。就广义上来看，某些垄断行为可以由法律认可和维护。而不正当竞争行为是一种违法行为，为法律所禁止。

第二篇：竞争法

第一次

名词解释1.P4 所谓竞争，是指市场经济活动的主体，为获取交易机会、占有市场优势、追求利益最大化，以其他竞争者为对手而从事的较量。

2.P12 竞争法是由国家制定或认可的、维护市场竞争秩序、调整经营者之间的竞争关系及相关的市场竞争管理关系的法律规范的总称。

3.P24

竞争法体系是指按照一定的原则和标准对所有竞争法律规范分类组合而形成的具有一定结构和内在联系的有机整体。

4.P25 竞争法学体系是指由竞争法律的历史现状及其发展规律进行分门别类研究的竞争法分支学科组成的有机联系的统一整体。

5.P29 竞争管理实体法从国家依法干预和管理竞争的角度，通过系统、有序的监督、检查、引导、协调等方式实现对竞争的有效保护，为市场创造良好的环境，促进发垄断法和反不正当竞争法的有效实施。

6.P59“本身违法原则”美国法院在适用《谢尔曼法》时，逐渐通过判例确定的一项判断一行为是否为反竞争行为的重要原则，即某些反竞争的行为其本身是违法的，可以不需要在通过对其他因素加以考虑和判断，而直接认定其为反竞争行为。

填空题

1.竞争的对抗性

竞争的非理性 竞争的双重性

2.分立式

统一调整模式

3.经济法

基础性

重要

4.独占 事业结合联合行为

不公平竞争

5.谢尔曼法 克革顿法 联邦贸易委员会法

简答题 1.P5 市场竞争的本质和特点有哪些？

市场竞争的本质是逐利性。逐利性是市场竞争与非市场竞争的根本区别，是竞争的起点和终点，并贯穿竞争的全过程。如果说非市场竞争是有其他目的，那么，市场竞争则是赤裸裸地表现为对经济利益的关注和爱好。

市场竞争的特点：竞争具有对抗性、非理性和双重性等特点。竞争的对抗性是指进驻参与者之间的敌对状态，竞争方式的针锋相对，竞争过程的激烈程度等综合内容，它使竞争呈现出你死我活的不可调和性。竞争的对抗性是竞争的魅力所在，它孕育创新势力的同时也孕育破坏势力，他是竞争双重作用产生的根源。竞争的非理性，是指竞争使竞争主体超越法律、道德和理智，使竞争法的过程和结果远离合理、有效的正常轨道的趋势。这种趋势既来自于竞争的参与者自身，也来自于他不可控的外部因素。竞争的双重性是指竞争作用向不同方向发展的倾向，竞争结果呈现出利弊均在的矛盾状态。他是我们不仅不能再一般意义上作出肯定或者否定竞争的结论，更不能在具体的情势下贸然断定竞争各方面谁是谁非。

2.P.1920 2.简述竞争法律责任的特点?

1、采用综合法律手段，既保留和适用传统法律责任形式，又创设出独特的责任形式，以应对复杂多变的反应竞争行为。

2、处罚形式既有单罚制又有双罚制，单罚制中既有可能只罚责任人员，也可能只单罚单位。

3、对受害人损失是赔偿，既保留填平原则又实施溢出原则。

3.P35 3.各国竞争立法的差异点有哪些？

一是主张我国竞争立法采取分立式模式，即分别制定反垄断法和反不正当竞争法。主要理由为：垄断与不正当竞争是两个性质不同的问题，应分别予以调整，垄断与不正当竞争分属于两个不同的法律部门，垄断受经济法调整，不正当竞争受民法调整；中国的垄断特殊而又复杂，需要进行专门的特殊调整等。

二、是主张采用统一模式，像匈牙利的《反不正当竞争法》和我国台湾地区的“公平交易法”那样，把同属竞争范畴中三大类行为进行统一调整。主要理由是有利于竞争法各部分的协调、统一和平衡发展。

三是主张在竞争法之初采取一种综合的调整模式，既不采用分立式，也不采用统一式，而是从当时的经济状况出发，以一部《反不正当竞争法》把当时经济条件下已经出现或即将出现的限制竞争行为及大量的不正当竞争行为均纳入其中加以综合调整。这种观点形成于20世界90年代初我国市场经济体制初步确立、全国统一的竞争立法开始之时。主要理由是对于市场机制刚刚确立的中国，那些典型的被西方国家所认可的垄断行为在现实中表现尚不充分，无论是采取分立式还是即分别单独制定《反垄断法》和《反不正当竞争法》，还是采取统一式即制定发垄断、反限制竞争、反不正当竞争法三位一体的竞争法，均缺乏现实的客观条件，而当时经济生活中具有中国特色的行政性垄断、一定程度的限制竞争行为及大量的不正当竞争行为的危害则极为严重、亟待调整，中国的竞争立法不宜完全拘泥于国外意义上的分立式或统一式，而应有一部适应中国这一具体国情的竞争法对之进行综合调整。4.P72.欧盟竞争法的法律渊源有哪些？

1、《欧盟条约》及后来对其进行修改补充的有关条约中包含的竞争法的规范，即主要指《单一欧洲条约》和《欧洲联盟条约》中对《欧共体条约》修改补充后所形成竞争法规范。

2、由欧盟部长理事会和欧盟委员会根据《欧盟条约》的原则制定的关于竞争政策的法规、指令和决定。由欧盟部长理事会制定的法规，具有普遍的约束力；而由欧盟委员会制定的处理决定，则只对涉及的当事人具有约束力。

3、有欧盟各有关机构根据《欧盟条约》的规定代表欧盟对外签署的国际公约中涉及的竞争规范。

4、欧盟两级法院对涉及竞争争议案件的审理所作的判决，以及欧洲法院为解释《欧盟条约》中涉及竞争法规范所作出的预裁。实际上，欧盟两级法院成为欧盟竞争法规范体系具有最终解释权力的机构。

思考题

1.P40/41 1.为什么说竞争法属于经济法范畴？

1、现代经济法起源于国家对竞争的规则，竞争法从一开始便作为经济法的一个重要组成部分而存在和发展。他的产生和发展正是以竞争立法为契机的，他是以竞争法为基本内容之一而形成和发展起来的。

2、竞争法具有经济的典型特征。我们可以从多维的角度来考察经济法在不同方面所具有的特征，如，从调整对象来看，竞争法即调整平等关系有调整管理关系；从性质上来看，竞争法以保护公共利益、经营者利益和消费者利益为己任，具有公私兼容的性质；从调整方法上看，竞争法既注重市场调解，又进行市场管制，强调二者的有机结合；从基本原则上看竞争法及要求公平，又注重效率，实行效率优先兼顾公平的原则等，竞争法的这些突出特征，同时也是经济法的特征，因此，我们说竞争法属于经济范畴。

3、竞争法从主旨和整体上看，不应归于传统民法或商法，而应归于经济法。按照资本主义国家公法和私法划分理论，民商法是调整平等主体之间的关系、保护私人利益的法，其奉行权利本位，意思自治等原则；而竞争法的主旨在于为保障和促进公平竞争而由国家对竞争主体意思自治的限制，具有很强的公法性，不应属于民法和商法。虽然竞争法给予规制竞争的需要而综合运用了多种法律规范，即不仅有经济法律规范，而且还有民商法律规范，行政法规范及刑事法规范等，但我们不能因为竞争法中有某种部门法属性飞法律规范，即将其划归该法域，而应从竞争法的主旨和整体上去考察、分析其法律属性。事实上，竞争法这种多种属性规范的综合并用恰恰体现在经济法的综合调整特点；民事、行政、刑事三种责任并用的制度，正表明竞争法应归于经济法。第二次

名词解释

1.p115 所谓认证标志，指国际和国内权威的质量认证机构按照一定的程序和标准对企业或产品进行认定，对符合条件的申请人发放给认证书并允许其他使用的具有认证力的标志。

2.p118 原产地名称原产地名称是指一个国家、地区或特定地方的地理名称，用于标示产于该地的产品，这些产品的特定的质量或特征完全或主要是由该地理环境所致，包括自然的和人为的因素

3.p213商业秘密(Business Secret)，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

4.p176虚假宣传是指在商业活动中经营者利用广告或其他方法对商品或者服务做出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。

5.p225有奖销售是指商业企业根据自身的现状，经营商品的种类，商品的特征及消费者的需求，通过给予奖励、刺激和诱导消费者参与购买的商品的活动。

6.p224不正当有奖销售是指经营者在销售商品或提供服务时，以提供奖励(包括金钱、实物、附加服务等)为名，实际上采取欺骗或者其他不当手段损害用户、消费者的利益，或者损害其他经营者合法权益的行为。

填空题

1、认证标志

名优标志

2、秘密性

实用性 价值型

可保密性

3、广告主 广告经营者 广告发布者

4、种类 中奖概率 最高奖金额 总金额 品种 数量

简答题 1.p133 认定知名商品的要素有哪些？

1、商标的知名度，判断商品是否知名，需要在相关公众中予以考察，结合商品销售地区、时间、信誉、广告宣传量的多少等因素认定

2、地域范围的界定。在认定知名商品时，必须接受知名商品有全国性和地方性的区别，承认商品知名度的地域限制，才能有效保护生产者和经营者的合法利益。

3、相关公众范围的确定。对使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，可以根据主要部分和整体印象相近，一般购买者施以普通注意力会发生误认等综合分析认定。

2.p214 侵犯商业秘密的行为有哪些？

侵犯商业秘密的行为表现如下：

1、以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；

2、披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；

3、违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；

4、第三人明知或应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。

3.p174.简述虚假宣传行为的法律特征。

虚假宣传行为的法律特征如下：

1、宣传所提供的信息是虚假信息，在对商品和服务进行宣传是最普通的营销战略。

2、虚假宣传的性质是不正当竞争，竞争是市场的有效运行的前提和基础，也是决定市场主体命运的重要因素

3、虚假宣传的直接受害者是消费者或同业竞争者，因消费者充分相信虚假广告的内容并按照广告实施购买行为

4、虚假宣传是通过广告或者其他形式实现的，广告的基本功能是传递信息，同时广告传递的信息不同于一般的商品信息，它带有劝诱性，诱导人们的思想和行为接近其推销的目标 4.p220 221简述欺骗性有奖销售行为的概念和种类。

欺骗性有奖销售行为，是指经营者隐瞒事实真相或者发布有奖的虚假信息，引诱消费者与其交易，但无法得到所称“奖励”的活动。

我国法律规定欺骗性有奖销售行为包括以下几种：

1、谎称有奖销售或者对设奖种类、中奖概率、最高奖金额、总金额、品种、种类、数量、质量、提供方法等作虚假的表示。

2、采取不正当手段故意让内定人员中奖。

3、故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场或者不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同奖金金额或者奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场。

4、被限制处分权或不可能实现其价值的奖品。

5、其他欺骗性有奖享受行为。思考题 1.p224 1.查处不正当有奖销售行为时，会发生哪些法律规范的竞合问题？

一、不正当有奖销售的民事责任

《反不正当竞争法》第二十条第一款的规定：“经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应承担损害赔偿责任，被侵害者的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权利的不正当竞争行为所支付的合理费用。”因有奖销售行为而受到侵害的购买者，可以根据《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》请求损害赔偿。

现实中，尤其损害责任的界定比较复杂，受害消费者通常无法通过诉讼途径活动救济。因此，规定受害者的停止侵害请求权，排除妨害请求权，有利于消费者在不同阶段及时得到救济。

二、不正当有奖销售的行政责任和形式责任 《反不正当竞争法》第26条规定：“经营者违反本法第13条规定进行有奖销售的，监督部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以1万元以上10万元以下的罚款。”这是对经营者承担的行政责任的规定。

同时《产品质量法》第50条规定：“在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格产品冒充合格产品的，责令停止生产、销售，没收违法生产、销售产品，并处违法生产、销售产品货值金额50%以上3倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”行政责任的形式一般是罚款，情节严重的可以吊销营业执照。

反不正当竞争法对不正当有奖销售行为的实施者规定了刑事责任：1谎称有奖，情节严重的，可以以诈骗罪追究刑事责任；2利用有奖销售推销质次价高的商品，如果该商品因质量问题致人损害，情节严重的可依据新产品质量法追究刑事责任。

第三次

名词解释

1.p227商业诋毁行为，也被称为商业诽谤行为，是指损害他人商誉、侵犯他人商誉权的行为。2.p136 商业行贿是指为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的行为

3.p148拥金，是指经营者在市场交易中给予为其提供服务的具有合法经营资格中间人的劳务报酬。

4.p143 商业受贿是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为。

5.p144所谓折扣，即商品购销中的让利，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入账的方式给予对方的价格优惠，包括支付价款总额按一定的比例即时予以扣除和支付价款总额后再按一定比例予以退还两种形式。

6.p247行政性垄断是行政机关和法律、法规授权具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力排除、限制竞争的行为。

填空题

1、法人

个体工商户 其他经济组织

2、对方单位

个人

中间人

3、政府及其所属部门滥用行政权力

限制外地商品进入本地市场

本地商品流向外地市场

限定他人购买其制定的经营者商品

限制其他经营者正当的经营活动

4、调控 干预

监督

服务

简答题 1.p237 1.简述商业诋毁行为的构成要件。

1、信息的公开性，非公开的信息即使是捏造的，也不构成商业诋毁；

2、信息所言事实的虚假性。真实的事实描述或性能对比得出的结论也不属于商业诋毁。

2.p136-141 2.商业贿赂行为的法律特征有哪些？

1）在主观上是故意的，以争夺市场为目的。主观上无论是受贿还是行贿都具有故意，如果是出于无奈或者是勒索而进行了给付财物和其他利益的行为，则不够成商业贿赂行为。

2）商业贿赂行为采取隐蔽的形式进行。往往都是通过帐外暗中给付的方式进行的。

3）商业贿赂行为的对象，既包括单位，也包括个人，但是不包括促成交易的中间人。

4）采取的不正当竞争手段包括以财物行贿和以其他手段行贿两种方式。财物主要表现为能折算为金钱的各种费用，其他手段主要指国内外旅游、考察、提供居室等等。

5）商业贿赂行为具有违法性。不但违反了《反法》，也违反了财物、会计方面的法律、法规。

3.p246 3.限制竞争行为有哪些危害型？

1、阻碍我国统一大市场的形成。

2、损害市场经营者的自由、竞争与合法利益。

3、损害消费者的利益。

4、兵贵神速行政机关的威信与执法效率；

5、不利于我国政治文明和精神文明的建设。

4.p254 4.行政垄断表现形式及危害有哪些？

.行政垄断表现形式有五类：

1、地区封锁；

2、部门垄断；

3、强制交易；

4、强制经营者实施危害竞争的垄断行为；

5、制定含有限制竞争内容的规定。

行政垄断的危害：除具有经济性垄断所造成的诸如限制、破坏公平竞争、导致资源配置效率、经营管理低效率、动态技术低效率等损害后果外，还使市场自身的运行规则屈于行政干预，丧失其协调生产布局、优化资源配置、提高整体经济效益的调节功能，人为设置市场壁垒，阻碍全国统一大市场的形成，并助长行业不正之风，增加行政管理人员以权谋私的空间，诱发腐败，引起人们对政府信任度的降低，甚至导致严重的社会隐患和政治危机。

思考题 1.p150、136 1.商业贿赂行为与刑法上的贿赂罪有何区别？ 第四次

不定项选择

1、B

2、C

3、D

4、BCD

5、C

6、C

7、ABCD

8、ABCD

9、A

10、C 名词解释

1、P262

公用企业:

2、P263 搭售：

3、P269 低价倾销行为：

4、P256串通招标：

5、P251滥用独占地位限制竞争：

6、地区封锁：

填空题

1、公用企业

有独占地位的经营者

市场交易关系

安排他人之间的交易

从被指定的经营者处获得利益

2、商品交易应遵守

合同自由的原则

3、不正当竞争行为

排挤竞争对手

独占市场

4、串通投标

太高标价

压低标价

相互勾结简答题

1、P262

1.如何理解禁止公用企业滥用优势行为的意义？

2、P268 2.如何认定搭售行为？

3、P274 3.哪些行为属于低价倾销行为的例外？

4、P280 4.简述串通投标行为的特征。

论述题 P2601.滥用独占地位限制竞争的法律责任如何确定？

无效

第三篇：竞争法

1、最基本、最具有对抗性的竞争行为是价格竞争行为

2、作为现代竞争法产生的标志，开竞争法之先河的法律是《谢尔曼法》

3、作为竞争法核心的反垄断法的产生，标志着一个新的法律部门的产生，这个法律部门是指经济法。

4、我国现行竞争法对不正当竞争行为的治理以行政程序为主，司法程序为辅

5、商店铺面橱窗是烟草广告中不为法律、法规所禁止的媒体及场所。

5、商誉属于知识产权范畴。

6、对实施行政性垄断的阶段行为所指向的客体是他处于平等竞争条件下的商品。

7、对实施行政性垄断的政府及其所属部门适用的法律责任为由上级机关责令其改正。

8、行政部门利用职权，以“牵线搭桥”为名，强制一些企业订购其指定企业的产品，此行为属于行政强制交易行为。

9、世界范围内对竞争立法采用“一元立法”模式的国家或地区是中国台湾。

10、欧洲联盟将其反垄断规则称为竞争法。

11、在横向限制竞争行为中，最常见的表现形式是价格卡特尔。

12、制定世界上第一部反不正当竞争法的国家是德国。

13、商业诽谤行为在主观构成要件上表现为主观上明知故意。

14、对商业贿赂的典型形态正确的表达是回扣即指帐外暗中给予对方单位或个人回扣，帐内明示给村不构成回扣。

15、某厂采购员曹某接受了客户返还的3千元后上交厂财务。该款项入帐后冲减进货价款。该行为属于对方让利。

16、对经营者从事不正当有奖销售行为的监督处罚机构是工商行政管理部门。

17、英国第一部竞争的成文法《垄断与限制竞争法》颁布的时间是1948年。

18、在反垄断法律、法规中，设立一些条文规定适用除外制度，我们称之为法律内含型。

19、与行政性垄断相对应的概念是经济垄断。20、美国联邦贸易委员会由总统提名，经参议院任命。

21、《刑法》第219条对侵犯商业秘密罪造成特别严重后果的刑罚规定是处3年以上7年以下有期徒刑或者拘役。

22、对商业贿赂行为进行监督检查的竞争法执法机关是县级以上工商行政管理机关。

23、确定美国竞争法的域外效力内容的原则是所谓“效果”原则。

24、我国现行竞争法的调整对象是主要调整不正确竞争行为，兼顾限制竞争行为。

25、抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过5000元属于不正当竞争行为。

26、根据《反不正当竞争法》的有关规定，当事人对监督检查部门作出的处罚决定不服的，可以自收到处罚决定之日起15日内向上一级主管部门申请复议，复议决定不是终局裁决。

27、经营者违反《反不正当竞争法》规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承当赔偿责任，被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润。

28、某家具店在一批出售的家具上贴着混有中文与外文的标签，中文注明“意大利聚酯家具”，消费者以为是意大利进口家具，而实际上是用意大利进口的聚酯漆涂的家具。根据《反不正当竞争法》，该行为构成虚假标示行为。

29、日本公平委员会由委员长和4名委员组成，任期为5年。30、迄今为止，最广泛、最基本的保护工业产权的国际公约是巴黎公约。

31、同一生产部门的企业，为统一采购原料和销售产品，通过订立协定，构成垄断性联合的垄断组织形式是辛迪加。

32、我国《工业企业划标准》规定的大型企业的年销售额是5亿元。

33、美国《横向合并指南》指出，当合并企业的市场份额占到35%的条件下，它们就有能力进行涨价并同时将产量降至合并前的总产量之下。

34、我国《价格法》的限价是指最高限价。

35、最早出现的反对不正当竞争的国际立法是《保护工业产权巴黎公约》。

36、一般认为，现代反垄断法的产生以1890年美国《谢尔曼法》为标志。

37、经营者违反明码标价规定的，责令改正，没收违法所得，可以并处5千元以下的罚款。

38、商业秘密保护中的举证责任实行的原则是“谁主张谁举证”和“举证责任倒置”相结合。

39、经纪人王某介绍撮合，甲工厂与乙公司签订合做成一笔交易。甲工厂通过银行走帐在王某的个人信用卡帐号上汇入1万元做为“酬谢”。该行为的性质属于佣金。40、投标人相互串通投标报价，损害招标人或者其他投标人利益，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。

41、招标人的定标如果是对投标人条件的不完全同意，则该定标的性质属要约。

42、《反不正当竞争法》第30条的规定，对行使行政性垄断行为的有关行政机关追究的责任形式是单纯的行政责任。

43、市场经济是通过市场机制的作用来配置资源的一种经济运行方式。44、1945年的美国铝公司案中提出美国竞争法的域外效力，美国第二巡回上诉法院在此案中确立了影响原则。

45、我国《反不正当竞争法》调整的对象是以调整不正确竞争行为为主，兼顾限制竞争行为。

46、经营者不得采用购物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，单位或者个人在帐外暗中收受回扣，以受贿罪名论处。

47、经营者违反法律规定进行有奖销售的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以1万元以上10万元以上数额的罚款。

48、现代反不正当竞争法作为一种约束性的规则，其法律渊源可以追溯到侵权法，特别是关于“冒充”行为的侵权法规则。

49、日本《禁止垄断法》规定，该法的执法机关是公平交易委员会。50、对于特有的知名商品名称、包装、装潢予以订定适用的原则是使用在先原则。

51、对经营者采用财物或其他手段进行贿赂以销售或购买商品，尚未构成犯罪的，可处以1万元以上20万元以下的罚款。

52、某百货公司销售电冰箱，在门口广告牌上写明：“凡从本商品店购买冰箱者，会给总价款百分之二的回扣，介绍推销者给付总价款百分之一的佣金。”被人发现后，举报到有关部门，经调查发现，该商店给付的回扣和佣金，在帐面上有明确记载。该公司给付回扣的行为是变相行贿行为。

53、《反不正当竞争法》所称的商业秘密的特殊性征具有实用性、不为公众所知悉、权利人带来经济利益、经权利人采取保密措施。

54、在监督检查不正当竞争行为时，反不正当竞争行为的监督检查部门享有的权力有检查权、询问权、处罚权、查询复制权。

55、依照《反不正当竞争》的规定，对公用企业的限制竞争行为，应当由省级工商行政管理部门、设区的市的工商行政管理部门进行处罚。

56、我国《反不正当竞争法》所禁止的假冒、仿冒行为的表现形式有假冒他人注册商标、擅自使用知名商品的特有标志、擅自使用他人的企业名称、在商品上伪造或冒用认证标志、伪造产地，对商品

质量作引人误解的虚假表示。

57、我国《反不正当竞争法》所禁止的假冒、仿冒行为的表现形式有假冒他人注册商标、擅自使用知名商品的特有标志、擅自使用他人的企业名称、在商品上伪造或冒用认证标志、伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

58、行政性垄断行为的实施主体可能是中央政府所属部门、地方政府、地方政府所属部门。

59、不正当竞争行为中的纵向非价格限制主要包括的形式有搭售、独家经营、独占地区、许可证合同限制。

60、我国《反不正当竞争法》规定的市场交易原则有自愿原则、平等原则、公平原则、诚实信用原则、遵守公认商业道德的原则。61、低价倾销行为的必须构成要析包括以低于成本价格销售商品、有排挤竞争对手、独占市场的主观故意、遵守公认商业道德的原则。62、商业诽谤行为构成要件的特征是行为的主体必须是经营者、行为人客观上实施了侵害商誉的行为、行为侵害的客体是同业竞争者的商誉、行为人在主观上是故意诽谤。

63、行政性垄断主体的范围包括中央政府所属部门管理机关、中央政府所属职能部门、地方各级人民政府、地方各级政府所属部门。64、竞争的积极作用是有资源的优化配置作用，优胜劣汰的作用、竞争调整价格与价值的关系、竞争体现了消费者利益、竞争具有驱除非市场因素的作用。

65、构成广告欺诈的条件有欺诈的主体是经营者、欺诈的目的是诱发受众形成消费决策、广告欺诈行为的客观表现是对有关的关键性事实的虚假介绍、当事人主观上必须出于故意。

66、甲商场在春节前运进一批瓜果，按正常价格销售。由于是销售旺季，各商场竞争激烈，瓜果已开始变质，甲商场便降低价格，定价低于成本价。降价后，瓜果顺利地全部售出。甲商场的销售行为是为了避免扩大损失而采取的应急措施，以低于成本销售鲜活商品。

1、经济竞争：是指在市场条件下，商品生产经营者之间为实现自身在经济上的利益最大化而进行的较量和争逐的行为总称。

2、倾销：是指一国产品以低于正常价值的办法挤入另一国的贸易内，对该另一国领土内已建立的某项产业造成损害或产生重大威胁，或者对该国国内的新建产业严重阻碍的行为。

3、知名商品是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。

4、回扣：是指经营者销售商品时在帐外暗中以现金、实物或者其它方式退给对方单位或者个人的一定比例的商品价款。

5、商业诋毁：是指损害他人商誉、侵犯他人商誉仅的行为。

6、独家交易：是指明产品供应商与销售商之间达成的销售商只销售该供应的产品而不得销售其他竞争者的产品的协议。

7、欺骗性市场交易行为：是指经营者采用假冒、仿冒、作引人误解的虚假标示或宣传等手段，对商品或服务的事实进行虚构或者对其真实情况加以隐瞒的不正当竞争行为。

8、商业贿赂行为：是指经营者为了销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的一种不正当竞争行为。

9、附赠：是指经营者在商品交易中，附带向交易对方无偿地提供一定数量的现金和物品的行为。

10、强制购买：是指明国家行政管理部门、地方政府及其所属部门滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，从而排挤其他经营者进行公平竞争的行为。

11、竞争法：是指国家在协调经营运行中调整市场竞争关系和市场管理关系的法律规范的总称。

12、商业贿赂：是指在市场交易中，经营者采用财物或其他手段收买交易对象或有人员，以获得交易机会或有利交易条件的行为。

13、限制竞争行为：是指经营滥用经济优势或两个以上经营者通过协议等联合方式损害竞争对手利益的行为。

14、商业秘密：是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

15、补 贴：是指由出口国政府或与政府有密切关系的机构对生产厂商生产经营某种商品时所给予的一种财务支持，并由此对进口国国内巳建立的相关产业造成实质阻碍或产生实质损害的威胁，或者对国内建立的相关产业造成实质性阻碍的行为。

16、企业合并：是指如果一个企业通过取得财产、股份、订立合同以及其他方式，能够对另一个企业施加支配性影响，这两个企业便是出现了合并。

17、卡特尔：是指生产同类商品的企业通过以协定的方式划分市场，规定定商品产量，确定商品价格等一个或几个方面，而形成的垄断性联合。

18、知名商品：是指在市场上具有一定知名度，为相关公众所知悉的商品。

19、搭售安排：是商品出售人与买受人之间订立的一种协议，规定买受人购买某种商品时，必须购买另一种商品。

20、商业诋毁行为：是指经营者自己或利用他人，通过捏造、散布虚伪事实行不正当手段，对竞争对手的商业信誉、商品信誉进行恶意的诋毁、贬低，以削弱其市场竞争能力，并为自己谋取不正当利益的行为。

1、竞争法的基本原则：

1、自由竞争原则；

2、公平竞争原则；

3、公共利益原则。

2、欧共体竞争法的实体内容：

1、对共同限制竞争行为；

2、滥用优势地位行为；

3、企业合并行为。

3、佣金的法律特征：

1、佣金是商业活动中中间人所得的劳务报酬；

2、中间人必须有合法经营资格；

3、支付佣金和接受佣金都必须以公开明示的方式进行，并必须如实入帐，这是佣金与回扣的本质区别。

4、佣金是合法的，受法律保护。

3、抽奖式有奖销售与有奖募捐防其它彩票发售活动的区别：

1、主体不同。

2、目的不同。

3、对购买者的意义不同。

4、活动程序不同。

4、我国《反不正当竞争法》中列举的三类欺骗性商业宣传行为：

1、在商品上的虚假标示；

2、虚假广告宣传；

3、其他虚假宣传。

5、回扣的法律特征：

1、回扣只能给对方单位或个人，而不能给对方单位或个人以外的第三人；

2、回扣的物理表现形式是经营者一方向对方单位或个人给付的一定数量的金钱；

3、这种金钱是在帐外暗中给付的；

4、经营者给付回扣的目的在于阻碍竞争对手参与市场竞争，获取更多的交易机会与更多的经济利益。

6、我国反不正当竞争法的基本特征：

1、调整范围上采取了综合高速的立法模式；

2、在规定多种救济方式的同时，侧重于行政执法机关的主动干预；

3、集实体性规定和程序性规定于一体。

7、商誉权的特征：

1、商誉权直接体现为财产利益，具有财产内容；

2、商誉权也有人格性质，总是和具体的商品生产者或经营者联系在一起，离开了具体的商品生产者或经营者，就无所谓商誉权；

3、商誉权不是一成不变的，不是只能一次或数次使用的权利；

4、商誉权的取得具有特定性。

8、搭售行为的构成条件有：

1、行为的主体必须是经营者，是从事经营活动的法人、其他经济组织或个人。

2、行为在客观上表现为经济优势滥用。搭售行为常见的是发生在该经营者的商品具有一定独特性，并具有一定市场支配力的情况下。

3、搭售或所附条件必须是不合理的。

9、涉及四个特殊准则：

1、实行广告的行政审查制度；

2、严令禁止在这些特殊商品的广告中使用一些宣传手法和一些宣传语言、文字、数字、图案等。

3、禁止对部分特殊商品作广告或者采取大众传播媒介作广告。

4、部分特殊商品广告必须符合法律规定的限制性用语。

10、竞争法的作用有：

1、规范市场秩序；

2、促进有效竞争；

3、保护消费者权益。

11、竞争法的基本原则：

1、自由竞争原则；

2、公平竞争原则；

3、公共利益原则。

12、附赠的法律特征：

1、附赠是商品交易行为的从行为；

2、附赠的赠品是向不特定的交易相对人提供的。

3、附赠的形式多种多样。

13、不正当有奖售行为的表现有：

1、欺骗性有奖销售行为；

2、利用有奖销售手段推销质次价高的商品；

3、最高奖金额超过5000元的抽奖有奖销售。

14、竞争法是经济法最重要的组成部分：

（一）经济法与市场的关联及竞争在市场体制中的地位；

（二）竞争法在实现经济法价值目标中的作用。

1、竞争法的目在在于促进市场竞争的有序展开，引导竞争者的竞争行为向高效率的方向发展。

2、竞争法具有经济法的性质：（1）竞争法体现国家对传统私法领域的干预；（2）竞争法是公私兼容性质的法律；（3）综合运用多种调整方法。

15、反垄断法的作用和价值：

1、缔造、维护市场体制；

2、推运经济民主，维护社会安定；

3、贯彻经济政策，调节产业发展。

4、保护企业和消费者，对受害者提供救济。

16、行政垄断行为及其特征：

1、行为的实施主体是政府及其部门。一般不正当竞争行为的主体都是经营者，而此类行为的主体是政府机关包括政府及其所属部门。

2、行为在客观上表现为滥用行政权力，政府及其所属部门依法行使管理经济的权力对经济活动进行调控、干预是国家的基本职能之一。但这种干预应是统一的、间接的和合法的；而行政垄断是行政权力的滥用，它对经济的干预是分散的、直接的和违法的。

3、行政垄断行为具有较强的抽象性。行政垄断是以政府命令、决议、政策或其他具有普遍约束力的行为规则形式表现，行为的内容针对不特定的经营者不特定经营行为。

4、行为具有鲜明的强制性，行政垄断行为以行政权力为支撑、借助行政权力的权威干预。经济活动，普通市场主体不能抗拒和逃避行政垄断的强制力量。

17、侵犯商业秘密行为的种类和危害：

（一）侵犯商业秘密行为的种类：

1、经营者以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密。（1）盗窃商业秘密；（2）以利诱手段获取权利人的商业密；（3）以胁迫手段获取权利人的商业秘密；（4）以其他不正当手段获取权利人的商业秘密。

2、披露、使用或允许他人使用前项手段获取的权利人的商业秘密。

3、违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密。

4、视为侵犯商业秘密的行为。

（二）侵犯商业秘密行为的危害：

1、侵犯商业秘密的行为严重损害了商业秘密权利人的合法权益。

2、助长了社会不正之风，扰乱了社会主义市场经济秩序。

3、破坏了公平竞争的法律环境。

案情：某市一肉联厂长期以来经营状况良好，该厂生产的“回味”牌肉肠口感很好，肉精味美，确有回味无穷之感„„.1、王某的行为合法吗？为什么？肉联厂制作、经营方面的信息是否受法律保护？ 答：（1）王某的行为违反了《反不正当竞争法》，其行为属于侵犯商业秘密的违法行为。（2）根据《反不正当竞争法》第10条的规定：“经营者不得采用盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。”（3）所谓商业秘密，是指不为人公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。（4）王某在本案中运用利诱的手段，侵犯了肉联厂的“回味”肉肠的生产秘密，而加工制作等方面的信息为商业秘密，应当受到法律的保护。

2、百货公司销售冰箱，在门口的广告牌上有这样一段文字：在本处购买冰箱，给付总价款3%的回扣，给介绍推销者总价款1% 的佣金……

根据上述事实,请回答:该公司的行为应否定为商业贿赂?为什么? 答:

1、该公司的行为不应定为商业贿赂。

2、理由是：该公司在广告牌上所述的回扣实为折扣。无论给付折扣是佣金，其是否为商业贿赂，关键在于是否“账外暗中”。该公司的折扣、佣金的给付，已于广告牌上公开标明，不属于“暗中”；所给付的折扣和佣金均于帐面上有明确记载，不属于“帐外”。故此，根据《反不正当竞争法》的有关规定，该公司的行为不应定为商业贿赂。

3、某市一大中型洗涤剂厂的“君子兰”牌清洗液近年来市场销量一直稳步上升。主要原因是因其质量稳定，价格一直保持在每千克9元，获得了质优价廉的信誉。1995年8月„„.试问:1.“君子兰”洗涤剂厂的请求有无法律依据？为什么？

2、为什么是不正当压价竞争行为？简述其构成要件及例外情形？

3、经营者以低于成本的价格销售商品对消费者有无影响？ 答：（1）君子兰洗涤剂厂的请求具有一定的法律依据。根据《反不正当竞争法》第11条的规定：经营者不以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。本案中“洁玉”洗涤剂公司以低于成本价1.5元的价格销售洗涤剂,竞争对手“君子兰”洗涤剂厂。事实上，“洁玉”洗涤剂公司在具有雄厚实力的某大型集团支持下进行赔本销售，致使正当的“君子兰”洗涤剂厂陷入停产境地。“洁玉”洗涤剂公司的压价不正当竞争行为侵害了竞争对手的合法权益，违支了《反不正当竞争法》，应受到法律的制裁。

（2）不正当的压价竞争行为是指经营者为了排挤竞争对手，故意在一定范围的市场上和一定时期内，以低于自己产品成本的价格销售某种商品的不正当竞争行为。但要注意的是，若是经营者通过技术改造和大规模经营致使成本不断下降，则以高于自己的成本但却大大低于竞争对手成本的价格销售产品以占领市场，则不受本法的约束。其例外情形如下：销售鲜活商品；处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；季节性降价；因清偿债务、转业、歇业降价销售商品。

（3）经营者以低于成本的价格销售商品对消费者具有一定的影响。短期内消费者因经营者低于成本销售及其竞争者连锁降价，可以低价获得商品，有利；是长期来看，因这种不正当竞争行为会使大量实力较弱的竞争者退出市场，消费者丧失多样选择的机会；且该不正当经营者在击垮竞争对手而控制市场时，势必抬高价格甚至超过原充分竞争条件下的价格形成垄断价格，消费者只能花高价购物，显然对消费者不利，易形成垄断经营，损害了消费者的利益。经营者的不正当竞争行为势必破坏社会风气，导致市场竞争混乱，社会秩序不稳，对处于弱势、被动地位的消费者不利。

4、甲公司和乙公司均为生产DHA、EPA类保健食品的厂商。1995年国内兴起鱼油热，甲公司的胶丸在市场上占有主导地位，产品中DHA、EPA含量为83%。„„

（1）乙公司行为的动机和目的是什么?恶意贬低甲公司产品,占领

市场。

（2）从商业诽谤的构成要件上分析乙公司的说法是否构成对甲

公司商誉的损害？

答：表述的是事实但不是事实的全部，有关说法未成定论，以此攻击甲公司的产品，致使消费者产生因惑和误解，甲公司的产品因而受到抵制，已构成损害他人的商品声誉。首先，乙公司从主体上经营者，符合主体要件。其次，乙公司的宣传造成了甲公司的销量急剧下降的损害后果。再次，乙公司侵害的客体是甲公司享有的EPA含量高的特定商誉。最后，乙公司的行为是明知故意，目的就是贬低甲公司，占领市场。

第四篇：竞争法教案

教案

第一讲 第二讲 第三讲 第四讲 竞争理论概述

竞争法基本理论

竞争法的历史演变

垄断及其法律规制

第五讲 市场垄断及其法律规制

第六讲 行政垄断及其法律规制

第七讲 限制竞争行为及其法律规制

第八讲 反不正当竞争法概述

第九讲 仿冒行为及其法律规制

第十讲 虚假广告宣传行为及其法律规制

第十一讲 侵犯商业秘密行为及其法律规制

第十二讲 不正当促销行为及其法律规制

第十三讲 专题讨论：我国市场上垄断问题分析

第十四讲 产品质量法律制度

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第一讲 竞争理论概述

一、竞争的性质

（一）竞争是一个动态的行为过程

（二）竞争是资源配置的有效机制

二、竞争的功能

（一）激励功能：竞争促进社会技术进步

（二）分配功能：竞争调节社会供求趋于平衡

（三）选择功能：竞争实现市场主体的优胜劣汰

三、竞争机制发挥作用的前提条件

（一）市场主体的独立性

（二）市场体系的完备性

（三）政府干预的适度性

（四）社会保障的完备性

四、竞争理论及其发展

（一）古典自由竞争理论

这一理论的主要观点是极力张扬自由竞争下的市场机制，认为自由竞争制度是最佳的经济调节机制，政府不应加以干预。“看不见的手”调节理论。

（二）完全竞争理论 世纪70年代后组建发展起来的完全竞争理论也被称为“价格理论”，是新古典经济理论的主要理论成果。

完全竞争理论和古典自由理论的区别分析。

（三）不完全竞争理论或垄断竞争理论

20世纪30年代英国经济学家罗宾逊、张伯伦等人对完全竞争理论进行了修正和补充，提出不完全竞争理论或垄断竞争理论。

该理论的不足和缺憾。

（四）马克思主义竞争理论 马克思关于竞争理论的论述贯穿于他的资本与剩余价值理论之中，并采用动态的方法对资本主义的竞争作了全面的考察。

马克思运用动态分析方法、历史分析方法，在微观经济的基础上展开对竞争的系统研究。

（五）现代竞争理论

从20世纪20年代开始，逐渐发展并形成了现代竞争理论体系，并在各国的经济政策中得到实际运用。现代竞争理论的重要人物有熊比特、克拉克、梅森等。

现代竞争理论的共同的特征。目标、方法、内容上。

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第二讲 竞争法基本理论

一、竞争法的概念

竞争法是指由反垄断、反限制竞争、反不正当竞争和消费者权益保护等一系列单行法律或法规以及散见于其他法律法规中的有关竞争的法律规范所组成的竞争法体系。

二、竞争法的调整对象

（一）竞争法调整的社会关系

当市场主体追求个体利益时所选择的行为损害了竞争机制从而有违社会整体利益时, 这就为竞争法的内在价值所否定的。具备两个特征: 第一，不正当地追求个体利益。第二，破坏竞争机制,从而违背社会整体利益。

（二）竞争法法律关系

1．竞争法法律关系的主体

2．竞争法法律关系的客体

3．竞争法法律关系的内容

竞争法法律关系与竞争法律关系是两个概念的区别和联系

三、竞争法的特征

（一）法律关系的综合性

（二）主体的多样性

（三）客体的唯一性

（四）权利、义务的不对等性

四、竞争法的价值

（一）法的价值

（二）竞争法的价值

1．终极目标 2．经济制度层面

3．市场层面

4．市场主体的层面

5．单个市场主体的层面

五、竞争法的基本原则

（一）法律原则概述

法律原则对于法律的作用主要体现。

法律原则与具体法规范之间的联系与区别

（二）竞争法的基本原则

1．适度自由原则 2．实质公平原则

3．整体效率优先原则

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第三讲 竞争法的历史演变

一、现代竞争法的产生

（一）反垄断法的产生

（二）不正当竞争的产生

（三）国际竞争立法的开始

1900年的《保护工业产权巴黎公约》的修订本，日本的《不正当竞争防止法》

二、竞争法的发展

（一）发达国家竞争法的完善

1.对法西斯力量的制约促进了反垄断立法

以德国、日本为例

2.商业竞争的全面展开促进了竞争法的精细化

（二）发展中国家对竞争法的贡献

（三）国际竞争立法日趋扩展

《保护工业产权巴黎公约》、《罗马条约》。

（四）我国竞争法的建立和发展

1．我国竞争法制度的酝酿

2．我国竞争法制度的初建

1993年9月2日，在基本条件成熟的情况下，我国颁布了第一个竞争法律――《反不正当竞争法》。1998年5月1日生效的《价格法》，2000年1月1日施行的《招标投标法》，国家工商行政管理局还发布一系列配套的实施细则。

二、现代竞争法发展的趋势

（一）竞争法的宗旨更加“公众”化

（二）竞争法调整范围更加广泛

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第四讲 垄断及其法律规制

一、垄断的概念与分类

（一）垄断的概念

垄断的经济学定义

垄断的法学定义

（二）垄断的分类

1.依据垄断者占有市场的情况，分为独占垄断、寡头垄断和联合垄断

2.依据垄断产生的原因，分为市场垄断、国家垄断、行政垄断和自然垄断

3.依据法律对垄断的态度，分为非法垄断与合法垄断

二、反垄断法的产生和发展

（一）反垄断法的产生发展的历史过程

（二）反垄断法产生的基础

1．反垄断法的经济理论基础

2．反垄断法的社会伦理基础

3．反垄断的法哲学理论基础

三、反垄断法的概念和特征

（一）反垄断法的概念

分为广义和狭义两种。

如何理解：1．反垄断法规制的是控制市场的行为。

2．反垄断法规制的是对市场竞争设置障碍的主体的行为。

3．反垄断法是实体法与程序法的总和

（二）反垄断法的特征

1．反垄断法具有较强的政策性

2．反垄断法实施的灵活性

3．反垄断法调整方法的多样性

四、反垄断立法的意义

反垄断法对社会经济的作用具体体现：

1．保护经济主体的自由权利

2．保护消费者权益

3．维护社会财富分配的正义

4．维护社会的政治民主

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第五讲 市场垄断及其法律规制

一、市场垄断的概念与分类

（一）市场垄断的概念

（二）市场垄断的分类

1．独占垄断

2． 企业结合垄断

3．持股控股

4．独家经销

5．滥用市场优势行为

二、市场垄断组织的形式

1．卡特尔

2．辛迪加

3．托拉斯

4．康采恩

三、独占及其法律规制

（一）独占垄断的概念

（二）相关市场的确定

相关市场分为相关产品市场和相关地域市场。

1.相关产品市场的界定

界定标准主要是划定可替代的产品，一是消费者需求的可替代性。代性。

二是生产者供给的可替 2．相关地理市场的界定

在确定相关地理市场上应考虑的因素有:区域间交易的障碍、产品性质、市场的不对称性

（三）市场控制地位的判定

1．独占企业的市场结构控制 2．独占企业的市场行为控制

（四）独占的法律责任

刑事制裁和行政制裁、民事赔偿的责任形式。

四、企业结合及其法律规制 1.企业结合垄断概述

企业结合是指通过企业合并、股份保有、控制人事或其他非合并形式，实现市场力量集中之目的的行为。

（二）对企业合并的法律控制 1.企业合并的类型 2.对企业合并的控制

（三）其他形式企业结合的法律控制

1．持有或控制股份

2．受让或承租资产

3．委托经营或共同经营

4．控制其他企业的人事或营业

（四）企业结合的法律责任

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第六讲 行政垄断及其法律规制

一、行政垄断的概念及表现形式

（一）行政垄断的概念

行政垄断是具有行政属性的垄断行为，它是政府参与作用而形成的垄断。

行政垄断的特征：

1．行政垄断的行为主体是政府及其所属部门

2．行政垄断是上述主体滥用行政权力而实施的行为

3．行政垄断的形式主要是指定交易和限制资源自由流通

4．行政垄断的表现形式

二、行政垄断的危害及其成因

（一）行政垄断行为的危害性

1．人为分割市场，扭曲市场机制

2．损害市场主体的合法权益

3．违反依法行政的要求，滋润了干部以权谋私的土壤

4．保护落后，削弱企业竞争能力

（二）行政垄断的成因分析

1．中央与地方利益格局的调整

2．经济民主化程度不高

3．市场秩序法制建设缓慢

三、我国行政垄断的法律规制以及完善

一、我国反垄断立法的必要性

二、关于我国反垄断法的立法构想

（一）立法指导思想

（二）立法的模式和形式

松散型和法典型这两种立法模式的评价与采纳

（三）具体制度设计

（四）主管机关和实施机关

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第七讲 限制竞争行为及其法律规制

一、限制竞争行为的概念与表现形式

(一)限制竞争行为的概念

限制竞争行为是指企业滥用优势地位或通过订立协议、团体决定或其他方式，排斥或限制市场竞争的行为。

（二）限制竞争行为的表现形式

1．不当联合行为。

2．差别待遇。

3．排他性交易。

4．限制转售价格。

5．强制性交易。

6．附加不合理交易条件。

二、反限制竞争法

（一）反限制竞争法的概念

反限制竞争法是指各国制定的规范限制竞争行为的有关实体法和程序法的总称。

（二）反限制竞争法和反垄断法的关系 主体、客体、行为后果。

三、横向限制竞争行为及其法律规制(一)横向限制竞争行为的概念

横向限制竞争行为是指两上或两个以上有竞争关系的市场主体，以契约、协议或其他方式之合意,限制彼此之间竞争的行为。

（二）横向限制竞争行为对市场的影响

1．直接损害未参与共谋之企业的利益

2．消费者的利益

3．妨碍竞争机制发挥功能

四、横向限制竞争行为的构成要件

从法律上认定横向限制竞争行为，必须从性质上将它的构成分解成四个要素，即从行为主体、主体之间的共同目的、限制竞争行为以及行为的后果等方面进行确认。

五、横向限制竞争行为的法律规制

（一）横向限制竞争行为的主要形式

1．联合定价行为。

2．划分市场行为。

3．联合限制生产行为。

4．联合抵制行为。5．其他横向限制竞争行为。

（二）横向限制竞争行为的规制

从本身违法原则到合理性原则的发展

纵向限制竞争行为及其法律规制

六、纵向限制竞争行为的概念与表现形式

（一）纵向限制竞争行为的概念

纵向限制竞争行为是指两个或两个以上处于不同经济层次的市场主体之间以协议或其他方式，限制经营自由的行为。纵向限制竞争行为形式多样，主要包括限制转售价格、差别对待、排他性交易等行为。

（二）纵向限制竞争行为的法律规制

1．维持转售价格行为

2．对维持转售价格行为的法律规制

（1）对维持转售价格行为的认定

（2）维持转售价格的法律责任

（3）对维持转售价格的免责的规定

一般仅对以下两种情况给予免责: ①销售商品一般为消费者日常使用品;②该商品在市场上已有同类商品竞争

七、差别对待行为及其法律规制

（一）差别对待行为的概念

差别对待从本质上讲就是居于优势地位的卖方（或买方）就同一种商品,对条件相同的若干买主（或卖主）无正当理由地实行不同待遇的行为。

差别对待在生产者、经销商、和消费者三个层面上对竞争的影响。

（二）差别待遇的法律规制

八、搭售行为及其法律规制

（一）搭售行为的概念

搭售行为是指经营者销售商品时，强行搭配销售购买方不需要或不愿意购买的另一种商品或服务，或者附加其他不合理条件的竞争行为，也称为捆绑销售。

法律禁止的搭售行为必须具备的条件

（二）对搭售行为的法律规制

九、公用企业强制性交易行为

（一）公用企业强制性交易行为的概念

所谓强制性交易行为是指拥有相对市场优势的经营者以胁迫或其他强制手段,迫使其他经营者或消费者购买或使用由其指定的商品,或者从事其他有碍竞争的交易的行为。

公用企业的强制性交易与政府机关滥用行政权力的不同

（二）公用企业强制性交易的法律规制

十、独家交易行为

（一）独家交易的概念

所谓独家交易是指制造商与经销商在交易时相互约定在配销(供应渠道)上不与第三人从事竞争性同类产品交易的限制竞争行为。

独家交易的利弊。

（二）独家交易行为及其法律规制

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第八讲 反不正当竞争法概述

一、不正当竞争行为的概念

不正当竞争行为一般是指经营者为了竞争的目的，采取违反诚实信用原则和公认的商业道德的手段，损害其他经营者和消费者的利益，扰乱市场经济秩序的行为。

我国于1993年颁布的《反不正当竞争法》对不正当竞争行为的界定

二、不正当竞争行为的表现形式 1．仿冒行为。

2．虚假广告行为。

3．贬低和诽谤他人商誉的行为

4．他人商业秘密的行为

5．不正当促销行为

三、不正当竞争行为的特征

1．不正当竞争行为的主体是经营者

2．不正当竞争行为者的目的是争夺市场优势

3．不正当竞争行为是违背公认的商业道德之行为

4．不正当竞争行为是危害市场秩序的行为

四、反不正当竞争法的概念和特征

（一）反不正当竞争法是调整国家对经营者违反商业道德，扰乱经济秩序的竞争行为进行规制的过程中所发生的社会关系的法律规范的总称。

（二）反不正当竞争法的特征：

1．是政府对经营者竞争行为的干预

2．调整的范围具有外延性

3．具有与其他法律的竞合性

4．保护的法益具有社会性

5．调整的社会关系范围的广泛性

五、反不正当竞争法的立法宗旨

我国《反不正当竞争法》的第1条：“为保障社会主义市场经济健康发展，鼓励和保护公平竞争，制止不正当竞争行为，保护经营者和消费者的合法利益，特制定此法。”

六、反不正当竞争法的地位

反不正当竞争法与民法、行政法、刑法的关系

七、不正当竞争行为的监督检查 立法机关、行政机关、社会监督

八、不正当竞争行为的法律责任

民事责任、行政责任、刑事责任

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第九讲 仿冒行为及其法律规制

一、仿冒行为的概念

仿冒行为，又称混淆行为或假冒行为，它是指生产者或经营者为了在市场竞争中取得有利地位，不正当地利用他人的商业信誉和商品或服务的声誉，为自己谋取利益的行为。

二、仿冒行为的社会危害

1.侵害其他竞争者的合法权益 2.损害用户和消费者的利益

3.破坏公平竞争的市场环境

三、仿冒行为的表现形式

（一）假冒他人合法外部标识的行为

1．假冒他人注册商标行为

2．假冒他人（法人）姓名权的行为。

（二）不正当使用他人合法外部标志的行为

（三）擅自使用知名标识，导致市场混淆的行为

（四）仿冒他人产品的质量标志和产地，引人误解的行为

四、对仿冒行为的法律规制

（一）对仿冒行为的认定

仿冒行为的特征：故意性、特定性、误导性。

（二）仿冒行为的法律责任

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第十讲 虚假广告宣传行为及其法律规制

一、虚假广告宣传行为的概念

虚假广告宣传行为（简称虚假广告行为）是指广告主、广告经营者或广告发布者等为获取市场竞争优势和不正当利益，对经营者生产、经营的产品或者提供的服务进行虚假广告或者其他形式的宣传行为。

二、虚假广告宣传行为的危害

损害消费者的利益、损害其他经营者的合法权益。、破坏了正常的市场公平竞争秩序

三、虚假广告宣传行为的表现形式

（一）产品质量的虚假表示

质量标志、经营者、制作成分、制作方法及有效期、产地、产品功能的虚假表示

（二）价格的虚假表示

（三）引诱性广告宣传行为

（四）变相广告（不实推荐及不实担保广告）行为

（五）诋毁性广告行为

四、对虚假广告宣传行为的法律规制

（一）虚假广告宣传行为的认定

从行为的主体（商业竞争者）、行为方式（虚伪不实）和行为的后果（引人误解）考察

引诱性广告和比较性广告的认定

（二）虚假广告宣传行为的法律责任

1．行政责任

2．民事责任

3．刑事责任

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第十一讲 侵犯商业秘密行为及其法律规制

一、商业秘密的概念

狭义的商业秘密一般只包括工业适用的技术，如设计图纸、工艺流程、配方、数据等技术信息；广义的商业秘密则泛指工业、商业以及其他经济事业的秘密信息。依据各国的规定，商业秘密主要包含：技术秘密、经营秘密、管理秘密

二、商业秘密的特征

非公知性、秘密性、管理性和经济适用性

三、商业秘密的法律属性

无形资产、不完全的知识产权、特殊的知识产权

四、侵犯商业秘密行为的表现形式

（一）以不正当手段获取他人商业秘密

（二）恶意披露、使用或允许他人使用以违法行为获得的商业秘密

（三）违反约定或者违反权利人的要求，披露、使用或允许他人使用商业秘密的行为

（四）第三人侵犯商业秘密的行为

五、侵犯商业秘密行为的危害

（一）严重损害了商业秘密权利人的合法权益

（二）扰乱社会公平竞争秩序

（三）阻碍技术进步和信息产业的发展

六、侵犯商业秘密行为的法律规制

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第十二讲 不正当促销行为及其法律规制

一、不正当有奖销售的概念及其危害

有奖销售是指经营者销售商品或提供服务时，附带性地向购买者提供物品、金钱或者其他经济上利益的一种促销行为。

危害：强势企业对弱势企业的不公平竞争、消费者的利益受到损害、市场供求信息的失实

二、不正当有奖销售的表现形式

（一）抽奖式有奖销售：欺骗性有奖销售、利用有奖销售推销质次价高的商品、巨额奖品的有奖销售

（二）附赠式有奖销售

三、不正当有奖销售行为的法律责任

四、商业赂贿行为的概念和特征

（一）商业贿赂是指“经营者为了销售或购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为”

（二）商业赂贿行为的法律特征

1．商业赂贿行为的主体包括行贿者和受贿者双方在内的经营者及其相关人员

2．商业贿赂行为人主观上是以排斥商业竞争为目的3．商业赂贿是以不正当方式进行的行为

4．商业赂贿行为具有违法性

五、商业贿赂的主要表现形式

（一）商业回扣

（二）佣金

六、商业贿赂的社会危害

1、扭曲了公平竞争，破坏社会经济秩序

2、国家税收受到影响，国家、集体利益受到损害

3、使假冒伪劣商品在市场上通行无阻 4．严重败坏社会风气。

七、商业贿赂行为的法律责任

八、不正当低价销售行为的概念和特征

（一）不正当低价销售行为是指经营者为了达到控制和垄断市场的目的，采取阶段性暂行低于成本的价格进行销售，排挤同行竞争者的不正当竞争行为。

（二）不正当低价销售的法律特征：

1．不正当销售行为是一种排挤竞争对手为目的的故意行为

2．不正当低价的销售是不正常的削价行为

3．不正当低价销售行为是滥用优势的行为

二、不正当低价销售的危害性

误导市场供求信息，妨碍市场资源合理有效的配置、威胁同业竞争者的生存和发展、损害消费者的利益。

三、不正当低价销售行为的法律规制 四种情形是不属于不正当低价销售：

1．销售鲜活商品

2．处理有效期限即将到期的商品或其他积压商品

3．季节性降价

4．清偿债务、转产、歇业时的降价销售。

九、不正当低价销售行为的法律责任

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第十三讲 消费者权益保护法律制度

一、消费者的概念和特征

消费者包括生产消费者和生活消费者，消费者权益保护法中所说的消费者是指个人生活消费者。

基本法律特征：消费性质属于生活消费、消费客体包括商品和服务、消费者主要是指个人消费者，、消费方式表现在购买、使用商品和接受服务

二、消费者运动与公平竞争秩序

（一）竞争对消费者的影响

（二）消费者保护运动

三、消费者权益保护立法

四、消费者权益保护法的基本原则

（一）国家保护原则

（二）社会保护原则

（三）适度保护原则

五、保障消费者权利有利于公平竞争

（一）消费者权利的概述

消费者的权利是指法律规定的消费者在进行消费活动时所享有的权利。

（二）消费者权利的内容

安全权、知情权、选择权、公平交易权、求偿权、结社权、知识权、受尊重权、监督权

（三）消费者权利的保障和实现

1．消费者权利的保障

（1）规定经营者的义务（2）规定消费者组织的职能

（3）规定政府在消费者保护中的义务和职责

2．消费者权利的实现

（1）直接求偿制度

（2）惩罚性赔偿制度

（3）社会公益诉讼制

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第十四讲 产品质量法律制度

一、产品、产品质量、产品缺陷

产品的定义、产品质量的定义、产品缺陷的定义

二、产品质量法

产品质量法是调整在生产、流通和消费过程中因产品质量说发生的社会关系的法律规范的总称。

产品质量监督管理制度和产品质量法的立法宗旨

三、产品质量监督管理制度概述

产品质量监督管理制度是指国务院产品质量监督管理部门以及地方人民政府管理产品质量监督工作的部门依法定的行政权力，以实现国家职能为目的，对产品质量进行管理监督的制度。

四、产品质量监督

产品质量监督的三种形式：企业自我监督、社会监督、国家监督

五、产品质量监督管理体制

（一）国务院产品质量监督管理部门的职能和分工

（二）国务院有关部门的职能与分工

（三）县级以上地方产品质量监督管理部门的职能与分工

（四）县级以上地方人民政府有关部门的职责和分工

六、产品质量监督管理制度

（一）产品质量认证制度

（二）企业质量体系认证制度

（三）产品质量检验制度

（四）产品质量监督检查制度

（五）生产者和销售者的产品质量责任和义务

七、产品责任法律制度

（一）产品责任的概念

产品责任是指生产者、销售者违反产品质量法规定的产品质量义务，应当承担的法律责任，包括民事责任、行政责任和刑事责任。

（二）产品责任制度的发展

1．美国产品责任法的历史演变

2．欧共体及欧洲各国的产品责任法

3．我国产品质量法的建立与发展

（三）产品质量责任的类型

产品质量责任可分为民事责任、行政责任和刑事责任三种。

第五篇：竞争法论文

摘要:竞争无处不在，可无处不在的竞争是否就一定会促进经济的发展？是否就一定阻碍了经济的发展呢？让我们在下面展开探讨。

关键字: 市场经济，竞争政策，横向垄断，反垄断法，市场经济的正常运行，需要建立和保持一个有效的竞争政策。中国建立和完善社会主义市场经济体制，同样离不开有效的竞争政策。竞争政策的目标与任务就是保护和促进竞争，使市场竞争与价格机制发挥有效的调控功能。当然，保护和促进竞争政策的目标与任务，是在法律的基础上实现的，贯彻实施竞争政策的主管部门也要依法行事。因此，建立和完善各项有关市场竞争的法律法规，特别是反垄断法律制度，就成为建立有效竞争制度、保护和促进竞争的基础和起点，这对于从计划经济向市场经济转轨的国家来说，显得更为重要。《反垄断法》于2008年8月1日正式实施。其中，将禁经营者的横向垄断列为一个重要内容。

在资本主义经济的发展过程中，自由竞争引起生产集中，生产集中发展到一定阶段就必然引起垄断。当垄断代替自由竞争而在经济生活中占了统治地位，资本主义就发展到帝国主义即垄断资本主义阶段。一般认为，垄断的基本原因是进入障碍，也就是说，垄断者能在其市场上保持唯一卖者的地位，是因为其它企业不能进入市场并与之竞争。进入障碍的产生垄断的原因有三个： 资源垄断：关键资源由一家企业拥有。政府创造垄断：政府给与一家企业排他性地生产某种产品或劳务的权利。自然垄断：生产成本是一个生产者比大量生产者更有效。

垄断是指“与自由竞争相对的一个概念，是指排斥、限制竞争的各种行为总称”，是一种“具有社会危害性的违法行为”[1]。垄断亦即市场支配地位，是指单个或多个企业或企业联合组织在相关市场上具有控制产品数量、价格和销售等，从而能够削弱甚至消除竞争的能力或状态[2]。

在法学领域，对垄断存在两种不同的理解：

1.狭义理解，与经济学的理解基本相同，也是从市场结构的角度对垄断加以界定。例如，根据《布莱克法律词典》的解释，垄断是“赋予某个人或公司或更多的人或公司的一种特权或特别优势，正是由于这种专有权利（或实力）的存在，上述人或公司才能从事一种特别的事业或者贸易，制造某种特别的产品或控制某种特殊商品的整个供应规模，垄断是一种是市场结构形式，在这种市场结构中，一个或仅仅少数几个人或公司支配着某项产品或某项服务的总供应规模”。

2.广义理解，包括垄断状态和垄断行为两个方面。（1）垄断状态，即垄断性的市场结构。垄断状态一般形成于合法、公平的竞争过程之中，是公平竞争的结果和规模经济的表现形式。垄断状态尽管客观上可能对经济自由和经济民主造成损害，但主观上兵贸易故意限制竞争。因此，在各国反垄断法立法中，除了日本、美国等少数国家对垄断状态进行限制外，一般不反对垄断状态。即使对垄断状态进行限制的国家，往往也有严格的认定标准和构成要件。例如，日本《禁止私人垄断及确保公正交易法》对垄断状态进行了严格的定义，仅指“在某种商品或商业服务领域内，因市场规模、市场结构的原因产生市场弊害的情形[3]”；此外，构成垄断状态还必须具备市场规模、市场结构、市场进入障碍和市场弊害四个要件[4]。（2）垄断行为，指获取市场支配力的经营者在一定交易市场诡异实施的限制、排斥竞争的行为。美国的垄断化行为、日本的独占行为以及欧共体和我国的滥用市场支配地位行为等，都是典型的垄断行为。

横向垄断的表现形式:表现形式一： 经营者滥用市场优势地位限制竞争

【案例】四川省沐川县供排水公司强制收取用水底度费行为。广东省肇庆火车站强行向客户收取铲车作业费、发送综合服务费、仓储保管费、场地保管费等延伸服务费。依据《反不正当竞争法》的规定，滥用市场优势地位的垄断行为分为两类：一是水、电、气、暖、交通、邮政、电信等自然垄断性行业企业的垄断行为；二是依法具有独占地位的经营者(如烟草、盐业、石油、石化等)的垄断行为。查处的垄断行为的主要表现是：强制交易、强制服务、差别待遇、搭售和附加不合理条件、滥收费用等。

表现形式二：

经营者之间以垄断协议限制竞争

【案例】浙江省温州市工商局对该市7家从事燃气经营的公司签订统一市场价格的行为，依据该省《反不正当竞争条例》进行了调查处理。重庆市工商局对市内三家氧气生产销售企业通过协议分割市场、统一并抬高氧气销售价格的限制竞争行为，依据《重庆市反不正当竞争条例》对三家企业各处以一万元的罚款。随着反垄断执法工作的深入和执法经验的积累，一些省份的工商部门积极参与推动地 方立法，并依据各自的《反不正当竞争条例》对经营者之间通过垄断协议划分市场、固定价格等限制竞争行为进行了查处。通过地方性法规在立法上的适当补充，使得近年来出现的一些新型垄断、限制性竞争案件得到及时查处，竞争秩序得到有效维护，反垄断执法领域也获得必要的拓展。

表现形式三： 行政垄断限制竞争

【案例】吉林省工商局针对某市信息办等五部门联合发文指定一家企业垄断该市信息管网项目建设和施工行为，分别依法向该市人民政府发出行政建议函，通过地方的干预，使上述行为得到有效制止。福建省工商局针对某市公安局利用轿车上牌和年检之机强制车主购买GPS设备的行为，向省公安厅发出行政建议书并主动沟通、协调，通过省公安厅的干预，制止了上述行为。从工商部门执法实践来看，对行政性垄断限制竞争行为的查处分为两类：一是地方政府的地区封锁和地方保护行为；二是政府所属部门(公安、交通、民政、卫生、教育等)滥用权力限制竞争行为。工商部门在实际执法中积极采取行政建议或行政告诫的方式，制止了大量行政垄断行为。

一、中国市场中垄断协议的特点

1．行业协会的特殊角色反垄断法施行后，行业协会应对其行为规范进行深入检视，特别是其有意或无意中所扮演的便利甚至促成垄断协议的角色。在中国从计划经济向市场经济转轨这一特殊历史背景之下，行业协会在中国市场体系中扮演了特殊的角色，其在无形中承担了许多政府的职能。在计划经济时期很多由政府参与处理的经济事务，在向市场经济转型的过程中，一部分权力归还给了企业，还有一部分以协调、沟通、传递信息为手段的职能则转移给了行业协会。行业协会的功能和定位决定了它在垄断协议中担任组织者和倡导者具有天然的便利。

2．以价格垄断和不正当竞争行为为主要表现形式

中国市场经济环境中垄断协议的另一个重要特征在于涉及价格因素的垄断协议表现突出。大多数浮出水面的垄断协议都是赤裸裸的固定价格、维持价格和共谋变动价格行为，这种以价格共谋为主要表现形式的垄断协议频频出现，充分说明了在中国市场上的垄断协议的初级性和违法经营者对竞争法律的无知和漠然。应当说，在一个处于市场经济不断完善过程中的国家，这是一种正常的市场反应，竞争文化的培养和成熟有赖于法律的引导和时间的积淀，但对于那些违法经营者公然挑战竞争法律，而执法者未能或者尚不能及时出手的现状，则是值得我们反思的问题。在反垄断法所明示的垄断协议类型中，比如分割市场、限制产量、限制新技术等种种相对不涉及价格因素的横向垄断协议和大多数的纵向限制，在中国市场中体现得并不明显。这种局面在某种程度上说明了中国市场上竞争者竞争手段的单一性和非价格竞争战略的非普适性。这一点和西方发达国家的市场竞争差别很大，非价格限制所带来的种种复杂的反垄断问题，在很大程度上源自于一个国家的经济发展程度。

二·法律实施的困境

1.宽容制度的局限

当今世界许多国家和地区的反垄断法律体系都将宽容制度作为其重要的组成部分。根据这一制度，如果违法行为人主动、充分地向执法机构披露其参与卡特尔的情况，或者其掌握的他人参与卡特尔的情况，则该垄断行为人可被减轻或免予追究处罚。世界上最早颁行反垄断宽容制度的国家是美国，1993年《美国反托拉斯局企业从宽处理政策》的实施效果堪称奇迹。十余年来，借助这一制度征缴的罚款和罚金总额已达15亿美元。目前，宽容制度已经成为协助美国当局发现卡特尔的最重要制度，有学者甚至盛赞该制度是美国自1890年通过《谢尔曼法》以来最有效的一项反垄断制度。中国反垄断法第46条也引入了这一制度，根据该条规定，经营者主动向反垄断执法机构报告达成垄断协议的有关情况并提供重要证据的，反垄断执法机构可以酌情减轻或者免除对该经营者的处罚。这一条文的表述，表明宽容制度也得到了中国立法机关的肯认，我们有理由期待其在实践中发挥应有的作用。但是，从中国市场经济和法律环境的现实来看，宽容制度在中国反垄断法实践中的适用又是有一定局限性的。主要体现在反垄断机构执法意愿不足使反垄断宽容制度缺乏吸引力。在中国的银行、信息、交通、电力、民航产业领域监管机构中，很多重要官员均选任自被监管的大型国有企业或组织，而有的产业监管机构的重要官员，则被直接改派到企业担任高管。但是，从反垄断法的角度审视，监管者与被监管者高层人员的互换与交流，会在彼此间趋于形成“一体化”的认同感和利益格局，使监管者缺乏对某些被监管者采取反垄断执法措施的意愿。这将对某些卡特尔，尤其是与行政垄断联姻的行业卡特尔形成放纵之势。

2.信息的匮乏和不对称

信息共享问题是从各国反垄断执法机构联合打击国际卡特尔的一个热点。对于很多发展中国家而言，它们已经开始意识到核心卡特尔的危害，但是却无相应的资金、技术、人才去查究和惩处，在目前阶段，追踪和证实国际卡特尔需要更多的是加强合作与信息共享，这是最迫切、最关键的问题。所谓合作和信息共享，大致可以分为正式与非正式两种。事实上在中国，对于查处卡特尔所需的信息匮乏和不对称并不仅仅局限于国际卡特尔的查处，目前中国反垄断法执法机构三龙治水的格局也决定了在国内垄断协议规制上有相当一部分的信息的不可获得性和不对称性，这种采摄信息上的重复建设和反垄断法本身的紧密性是密不可分的，在垄断协议领域的执法过程中，大量地需要对相关市场、市场份额、市场优势等滥用市场支配地位制度的内容进行界定和分析，应该说这两部分内容是相互依赖、互为依托的，但是由于执法机构的分工，不可避免地导致大量工作接口和信息不对称，这显然对垄断协议的查处是不利的。在中国市场经济环境中对垄断协议的规制，伴生了许多中国反垄断法实践所必须遭遇的基本问题，这些问题的逐步克服和解决，必将让我们看到、感受到这部法律成长的价值。

罚款其实是解决不了问题的，关键在于，要树立一个良好的市场竞争风气，良性竞争，推动我国社会主义市场经济的发展。就国内宽带市场的发展而言，打破垄断，引入竞争，提升服务，降低价格，已是业内外人士的普遍共识。在现行的体制以及存在复杂竞争体系的背景下，应提出有力方案，加快实现这一目标。比如有具体的产业和税收的鼓励政策，并消除监管的壁垒；比如在法律法规监管规范方面，通过行政立法来解决目前存在的一些体制、市场方面的问题等等。

我国的反垄断法对垄断行为进行了事前的规制，对达到一定规模的企业之间的并购进行事前申报制度仅仅是一种事前预防制度，是为了避免垄断行为发生造成垄断的弊害而采取的制度设计。反垄断的着眼点是维护自由竞争，维护消费者利益。打破行业垄断并非只是反垄断法的使命,也不是反垄断法能够独自可以完成的历史任务。如何在垄断行业引入竞争机制,是我们现阶段面临的一项艰巨任务,也是一项系统工程。除了反垄断法对垄断行业经营者的市场行为进行规制以外,还需要其他法律法规的配合,更需要我国经济体制改革以及政治体制改革的逐步深入。

引用

[1] 种明钊.竞争法 [M].北京 法律出版社，1997年：第283-285页.[2] 漆多俊.经济法学 武汉大学出版社，2004年：第137页.[3] 曹士兵.反垄断法研究 [M] 法律出版社，1996年：第105页.[4] [日]根岸哲、周田正之,王为农等译 日本禁止垄断法概论第三版 中国法制出版社2007年：第125-126页.［5］ 孟雁北 作者系中国人民大学法学院副教授《行业垄断的破解之道》