第一篇:中印边界争议之山南地区的小结
中印边界争议之山南地区的小结
中印边界争议之山南地区的小结
(这里的山南或山南地区不是指当今行政区划上的西藏的山南地区,它主要是指喜马拉雅山以南的中印边境争议地区,包括当今西藏山南地区的一部分和林芝地区的一部分)
中方观点一
自元代以来西藏政府就属于中国的中央政府。元、明、清、民国及当今政府都在不同程度上对其行使管辖权。中国的民族区域自治是在一个主权国家范围之内的自治,不同于英国的自治领,更不是独立的主权国家。西藏自治区政府只是中国的一个地方政府。元代时西藏属于蒙古人建立的元王朝,蒙古属于中国的一个少数民族,所以,西藏也属于中国。
(印度承认西藏是中国的的部分,在中印谈判时印方否认的可能性不大,但中方在谈判中还是会重申,因为这是其它论点的基础。同时,在网上碰到印度的鼠辈还是可能受到误解,有必要澄清。希望有一天中国的自治区改成自治省,再通过改革把内地各省市也改成自治省,最后取消自治二字,直接西藏省、西疆省,哪怕是叫西藏藏族省,新疆维族省也可以接受)
中方的观点二
西藏地方政府无权与外国政府签署领土协议,中国政府没有正式签字和批准,英印政府与西藏地方政府签署的协议无效。即使麦线存在,它也是无效的。
中方观点三
自元代以后,西藏曾经有短暂的时间脱离于中国的中央政府,但那短暂的脱离并不是独立。这种短暂脱离中央政府的事实与中国其它地方短暂脱离中央政府是一样的,不能以此就否定西藏是中国领土的一部分。
中方可以列举一大堆内地十八省暂时脱离中国中央政府的例子。内地十八省暂时脱离中央政府的例子有。
其一,明末农民起义的政权,其二,台湾的郑氏政权,其三,清末明初各省宣布脱离清政府独立,其四,抗战期间沦陷区的伪政权。这些政权的存在不能否认其管辖区域属于中国,西藏的政权也不能因此就否认属于中国。
(此论点主要是反驳西藏是一个主权国家的观点,不过这些论据私下讨论中,对付鼠辈还可以,外交中,就不适合用,不能用)
(顺便说一下,太平天国时期地方实力派与外国签订过条约,这些条约被执行过,被认为是有效的,有人就据此认为西藏地方政府与英印政府签订的条约是有效的。有这种观点的人实在是愚昧至极,这里容我反驳一下。地方实力派与外国签订的条约不涉及领土和主权问题,所以是有效的,这如同当今地方政府与外国签订经济、技术或文化交流方面的条约一样,但是西藏地方政府签订的是领土条约,所以无效)
中方观点四
山南地区属于西藏地方管辖,可以有足够的证据来证明。
论据一
六世**出生在达旺寺。
论据二
西藏地方政府以宗教的形式对该区域征税。
(顺便说一下,据我从网上查找的资料来看,征税的似乎只是部分地区,有的地方只是暂时管辖,有的地方似乎从来没有有效管辖过。那些只是在网上乱叫的鸟些,你叫不要紧,但在叫的时候不要忘记了去找证据,希望你们能够找到足够的证据)
中方观点五
麦克马洪线并不存在,是英印杜撰的。
论据一
麦线画在一张小地图上,不详细,不准确。麦线是一条粗线,落在实际上有四百米宽的距离,作为两国边境分界线的地图,不应该画在如此粗糙的地图上,这显然是后来才加上去的。
论据二
麦线主张以喜马拉雅山分水岭不界,但事实上,它落实到地图上却并非如此,它有的在喜马拉雅山的南面,有的在山的北面,还有大片土地(墨脱)远离麦线。如果麦线存在,不可能它的主张与事实相差那么远,很显然它是杜撰的。
论据三
在1929年出版《艾奇逊条约集》时并没有麦线,而到1935年出版时却加进了麦线,并且出版日期也作了修改,冒充1929年出版。这属于英印政府为了抢占山南而故意篡改的可恶行为。
论据四
英印政府在早期的官方地图中也没有将该区域划入其版图,把这一区域添进其版图是在三十年代以后。这离西拉姆会议召开和英印政府与西藏地方政府签订的无效条约已经二十多年了,在这二十多年的时间里为何没有将这一区域作为其版图呢?那只有一个解释——麦线根本就不存在,是后来才加进去的。
中方观点六
中国与缅甸签署边界协议并不是以麦线为基地,而是在双方互相谅解,互相尊重,相互协商基地上签订的平等条约。中印边界从来没有确定过,也需要在双方相互尊重和理解基础上签订边界协议——但不是承认麦线。
(这一点主要是对印方认为中方已经承认麦线的反驳。麦线现在分成了两段,一段在中国和缅甸边境,一段在中国和印度边境——这里我不想用边界,只能用边境或边疆。有点让人难受的是,中国与缅甸签署边界协议基本沿着麦线,这被印度认为中方在事实上已经承认了麦线,这成印方要价的一个砝码)
第二篇:中印或签边界协议
中印或签边界协议
新京报讯 应国务院总理李克强邀请,印度总理曼莫汉·辛格、俄罗斯总理梅德韦杰夫和蒙古国总理诺罗布·阿勒坦呼亚格同一天开始访华,时间确定为10月22日。
为何三国总理同时访华?对此,中国人民大学国际关系学院副院长金灿荣接受新京报记者采访时称,因为中国领导人刚出访回国,此次三国总理同时访华,应该是日程调整的原因,是技术性的时间安排问题。
印度总理辛格将在中央党校演讲
印度总理曼莫汉·辛格10月22日至24日对中国进行正式访问。
中国外交部发言人华春莹在21日的例行记者会上表示,中方高度重视辛格总理访华。这是继李克强总理今年5月成功访问印度后,中印间又一次重要高层访问,也是自1954年以来两国总理首次实现年内互访,对深化中印战略合作伙伴关系具有重要意义。
据其介绍,李克强总理和辛格总理将共同出席有关合作协议的签字仪式,共同会见记者和两国企业家代表。李克强总理还将为其举行欢迎午宴。习近平主席和张德江委员长也将分别会见辛格总理。辛格总理还将到中央党校演讲。
据印度媒体报道,印度总理辛格启程前表示,此次访华“将带着向前看和解决问题的态度”。辛格在访华之前,访问了俄罗斯。他说:“我相信,此次访问将加强和最重要的两个伙伴的关系,为印度在稳定的外部环境中增长、繁荣和发展,创造新的战略合作机会。”
中国南亚学会会长孙士海对新京报记者表示,印度非常希望和中国发展互利合作的关系。尚不清楚俄中是否签署能源协议
俄罗斯总理梅德韦杰夫将于10月22日至23日对中国进行正式访问。梅德韦杰夫此访,是李克强总理履新后中俄总理的首次会晤。据外交部发言人华春莹10月21日介绍,在访问期间,李克强总理将与梅德韦杰夫总理在北京举行中俄总理第十八次定期会晤。习近平主席等中方领导人将会见梅德韦杰夫总理。除北京外,梅德韦杰夫还将赴安徽省访问。
华春莹介绍说,当前,中俄关系正站在新的起点上,两国各领域合作势头更加积极。中方希望通过此次总理会晤,进一步挖掘两国合作的巨大潜力,重点推动双方在经贸、投资、能源、高科技、航空航天、人文等领域的合作取得更多新成果。
华春莹进一步表示,至于此访期间是否将签署新的能源合作协议,目前没有信息可以发布。焦点之印中经贸
“孟中印缅经济走廊”受关注
专家称中国有基础设施建设优势,印度在软件等领域有优势
今年5月,李克强总理访问印度期间,中印双方倡议建设孟中印缅经济走廊,加强在相互投资、贸易、基础设施建设等领域合作,加强产业园区和铁路合作,探讨启动区域贸易安排谈判等,推动中印两大市场实现优势互补、互利共赢。
中国南亚学会会长孙士海接受新京报记者采访时认为,辛格总理此访,可能会在孟中印缅经济走廊方面签署相关协议。
在其看来,相对印度而言,中国有两大优势:一是基础设施建设方面,中国有资金、能力和人员。近年来,中国在印度承建了很多基础设施工程。这将是两国今后合作的重要方面。二是中国制造业更有优势。不过,印度在软件、技术咨询等领域比中国有优势。双方在这两方面可以互补。印度的制药业也急于进入中国市场。
焦点之中印安全
中印有望进一步达成边界安全协议 专家称新协议将有针对性地规避冲突
除经贸问题,媒体将目光聚焦在中印边界问题上。中国南亚学会会长孙士海对新京报记者表示,辛格访华期间,中印双方可能会进一步达成保证边界安全稳定的协议。
中印之间有两个关于边界的协议,一是1993年,时任印度总理拉奥访华,双方签订了《关于在中印边境实际控制线地区保持和平与安宁的协定》;另一个是1996年江泽民主席访问印度期间,两国政府签署了《关于在中印边境实控线地区军事领域建立信任措施的协定》。
孙士海认为,随着局势的发展,中印边界又出现了一些新问题,需要新的协议做出补充,有针对性地更为具体地规避双方在边境地区产生冲突。辛格访华期间,中印双方可能会进一步达成保证边界安全稳定的协议。
焦点之中俄经贸
俄总理访华讨论落实俄中合作协议 俄专家坦言俄方目前投资环境不是很优越
中国现代国际关系研究院俄罗斯研究所副研究员李东接受新京报记者采访时指出,此次梅德韦杰夫访华,重点在于讨论如何落实习近平主席3月份访俄时与普京总统签订的务实合作协议。
在梅德韦杰夫访华前,9月份中俄总理定期会晤委员会经贸合作分委会召开了第十六次会议,以便为此次中俄总理会晤做好准备。
“在中俄整个经济合作中,相互投资是一个弱项。”李东指出,“近些年来,中俄两国投资势头猛,但是投资规模总量并不大。”
据其介绍,目前,中国对俄投资每年在3亿至6亿美元之间浮动,投资规模占中国对外投资规模不到1%,占俄罗斯吸引外资总量的1.5%至3%。俄罗斯对华投资每年在3000万美元左右,占我国吸引外资的千分之一不到。
俄罗斯政府金融大学俄中金融经济学中心主任尼古拉·科特利亚罗夫坦言,俄方目前投资环境不是很优越。他期待中俄双方提高投资共识,希望中国政府支持中小企业投资俄罗斯。而中国商务部国际贸易经济合作研究院欧洲部副主任刘华芹则指出,目前中国中小企业对于在俄罗斯投资的安全性和法律保障有很大顾虑。
第三篇:八 劳动争议之单位考勤
八 劳动争议之单位考勤
来源:济南韩宪亮律师:日期:2011-11-0
1单位考勤的九大问题
实践中发生的劳动争议案件,有一半以上都涉及工资问题,在这些案件中,又有80%以上涉及加班工资。特别是 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释
(二)》实施后,由于该司法解释规定,拖欠工资争议,劳动者申请仲裁时劳动关系仍然存续,用人单位以劳动者申请仲裁超过六十日为由主张不再支付的,人民法院不予支持。这就导致了只要员工告单位的,大多都会要求2年以来的加班工资。
处理这类加班费纠纷,需要单位提供相关考勤记录和工资发放材料。笔者在代理案件中发现,用人单位在考勤管理方面存在着诸多问题,导致在仲裁及诉讼中处于不利的境地。
在此,笔者对这些问题进行了总结,既是提醒用人单位对这些问题要加以重视,同时对员工来说,也可以了解考勤究竟怎样才 “作数”。
一、没有考勤管理
案例:张某是深圳一家小玩具厂的员工,单位对员工的管理基本上是放任自流,无任何考勤管理,对迟到、早退也不做任何处罚。后来,因为张某跟主管在工作中发生争执,导致张某一气之下申请了劳动仲裁。张某称自己每月工作28天,每天工作12小时,要求2年以来的加班工资。事实上据工厂的主管说,该厂一般是不加班的。但因为单位没有任何考勤管理,导致劳动仲裁委员会及两审法院均支持了张某的诉请。建议:单位管理再宽松,也应有基本的考勤管理,否则,发生加班工资纠纷时,将会因为没有考勤管理而败诉。
二、实行综合工时制或不定时工时制未审批
案例:刘某是某公司的司机,与单位签订的劳动合同中约定了工作时间实行不定时工时制度。2008年4月,刘某在同乡处得知同乡告单位主张2年加班工资胜诉后,与公司协商要求支付2年以来的加班工资。公司不同意,认为刘某实行的是不定时工时制,也不存在加班的情况,刘某遂申请劳动仲裁。经查,单位未向劳动部门对刘某的工种申请不定时工时制。因此,劳动仲裁部门支持了刘某的请求。
建议:按照相关法规的规定,实行不定时工时制的员工,法定节假日工作的,才按标准工资的300%支付加班工资。本案中刘某的工种完全有理由向劳动部门申请实行不定时工时制,只是单位以为在劳动合同中约定就可以了,没有办理审批手续导致案件败诉。因此,对于实行综合工时制和不定时工时制的,单位务必要向劳动部门办理审批手续。
三、工作时间超出每周40小时
案例:某公司在 《员工手册》中对工作时间的规定是这样的:每周工作6日,每日上班时间为: 9点到12点,14点到18点。这就导致每周工作时间为42小时,但是该公司对多出的2小时并未按加班计算。后来有离职员工申请劳动仲裁,要求单位支付每周该2小时的加班费。最终,劳动仲裁部门支持了员工的请求。
建议:如果单位不想支付加班工资,就应该依法安排员工的工作时间,否则将导致员工有加班事实的存在而需要支付加班工资。
四、考勤记录无员工签名确认
案例:某公司实行指纹考勤,但只有电脑记录存档,记录上没有员工的签名。2008年3月,因为劳动合同签订等问题,部分员工与公司发生争执,遂申请劳动仲裁,要求2年以来的加班工资以及解除劳动关系经济补偿金。单位提供了2年以来电脑记录存档中的考勤统计表,还让考勤管理人员和主管部门的负责人在考勤统计表上签了名。结果,员工对考勤记录的真实性不予认可,导致劳动仲裁部门不采信单位提
供的考勤记录,最终作出了不利于单位的裁决。
建议:考勤统计表一定要有被考勤员工本人的签名认可。
五、考勤记录无具体时间的记载
案例:某公司每周工作6日,每日工作6.5小时,实行的是人工登记考勤,由班长对本班人员的出勤情况在考勤表中予以记录,考勤表中只显示出勤、事假、病假、迟到、早退、旷工、探亲假等考勤内容,没有具体出勤时间的记载,但考勤表每月都由员工签字确认。
2006年8月,单位解除了某员工的劳动关系,该员工申请劳动仲裁,要求单位支付2年来的加班工资,并表示自己每日工作12小时,每周工作6日。
单位虽然提供了考勤表,但考勤表只能证明员工的出勤日期,结果两审法院均认为单位提供的考勤表上无具体上班时间,无法证明员工的实际工作时间,最终采信员工的主张,裁决单位支付2年以来的加班工资。
建议:对于此类考勤,一定要有具体出勤时间的记载,可以把出勤的内容做一个说明,比如注明出勤意味着工作6.5小时。如此一来,员工再主张其每日工作12小时的,单位就有充分的证据反驳了。
六、中午休息考勤无体现
案例:某公司在 《员工手册》中对工作时间的规定是这样的:每周工作6日,周一到周五的上班时间为: 9点到12点,14点到18点,周六的上班时间为: 9点到12点,14点到16点。公司实行的是电子考勤,早晨上班打一次卡、下午下班打一次卡,因此中午的午餐和休息时间都没有显示。
某离职员工申请劳动仲裁,认为其中午只休息了30分钟,虽然单位规章制度规定了具体的上、下班时间,但单位并未按该制度实行,因此要求每天1.5小时的加班工资。单位提交了考勤表,但仲裁部门还是支持了员工的请求。
建议:单位要在考勤表中及时、精确地记录如下事项:上、下班时间、午休时间、迟到时间、早退时间、旷工时间。如果遇到员工旷工或擅自离职等特殊情况,导致员工无法对考勤签字确认的,应由员工部门的负责人及考勤员在考勤表中注明理由和原因。同时,单位要及时依据单位的规章制度作出书面处理决定并通知员工。
七、未妥善保管考勤资料
案例:周某是某医院的员工,离职后,周某申请劳动仲裁,要求2年以来的加班工资。周某认为,医院只有他一个人从事拍片子的岗位,因此,他一年365天,天天上班,而且每天工作14个小时。医院则认为,周某所陈述的不是事实,但是因为医院管理混乱,周某所在部门的考勤记录已经丢失,无法提供考勤记录。
最终,劳动仲裁部门支持了周某的请求。
建议:没有保管好单位考勤记录,导致发生劳动争议案件后,单位提供的考勤不全或无法提供考勤,使单位陷入不利局面。因此,单位要注重对考勤资料的定期收集和存档管理,当一个考勤周期和整考勤结束后,单位应把考勤资料装订成册予以存档并妥善保管。
八、加班无审批制度
案例:唐某是一家IT公司的技术员,单位实行刷卡考勤。唐某因为是单身,下班后常常呆在办公室上网、玩游戏,离开公司时才刷卡,因此,唐某的考勤记录中的下班时间大都是晚上9点左右,休息日唐某也来公司刷卡,然后呆在公司上网。
2008年5月,唐某与单位主管发生矛盾后辞职,继而申请劳动仲裁,要求单位支付加班工资。单位认为唐某无加班事实,其考勤记录上的下班时间是故意拖延下班所致,而且那些时间里唐某也没有在工作,而是在上网、玩游戏。但最终,劳动仲裁部门支持了唐某的请求。
建议:单位应制定加班审批制度,要求员工须加班的应填写加班审批表,经单位批准的才算加班,员工自行延长工作时间的不算加班。
九、工作日加班或节假日加班,单位安排补休
案例:黄某是某公司的财务经理,平时经常加班。为此,单位对员工的加班全部采用了调休制度,而不论是工作日加班、休息日加班还是节假日加班,以此来规避高额的加班工资。2008年,黄某申请劳动仲裁,要求单位支付其工作日和节假日加班的加班工资。单位则认为,黄某的确有加班事实,但单位已经安排了补休,因此不同意支付加班工资。最终,劳动仲裁部门支持了黄某的请求。
建议:单位应把握好以下原则:工作日和节假日安排员工加班的,应当支付加班工资,不能安排补休。休息日加班的,首先应安排补休,不能安排补休的才支付加班工资。
第四篇:争议交通违章罚款之行政复议攻略
争议交通违章罚款之行政复议攻略(转)
最近看到论坛诸多车友因为交警的错罚或者有争议的处罚而发帖抱怨但是又没有有效的解决办法,其实大家完全可以去做行政复议的,而且成功率比较高,作者做过多次交通处罚的行政复议,现将一些个人经验告诉大家,希望对大家有所帮助。
首先你必需是在已经收到处罚后才可以去申请行政复议,行政复议的流程是比较简单的1、大家需要去网上搜索行政复议样本,下载打印后按要求内容签写就可以了,这个比较简单,唯一需要注意的是表中理由一项签写的越简单越好,“正在正常行驶”一句足矣,不用解释过多,举证是交警的职责,跟申请人是没任何关系的,而且交警提供所谓的他肉眼看到了或者说什么有旁人看到了一般都是没用的,他必需提供比如摄像资料一类的证明才有效。
2、申请人带上行政复议申请书、罚款单、处罚书、行驶证、驾驶证、身份证—以上资料各需要原件一份,复印件两份去当地交管局法制科申请行政复议就可以了。
3、行政复议的结果最坏是维持原判,如果交警找不到证据证明你应该受到处罚的话,他们一般会打电话给你,假装询问当时的情况,然后告诉你如果你撤销行政复议的话便可以给你退钱退分,这个时候就说明你已经成功了,你可以见好就收撤销行政复议,也可以行政复议到底就是要行政复议的结果,那处罚你的交警就郁闷了,他不但要给你退钱退分而且还会受到内部的相关处分。
其实行政复议的流程很简单,但是我们车主的维权意识才是最重要的。这里告诉大家两点心得:
1、要懂法,懂法是维权的基础,不懂法维权只能是一种奢谈。这里不是要大家去买本比砖头厚的法律法规回家硬啃,而是说对于与自己生活息息相关的法律要了解,就像交通处罚行政复议维权一样,大家不需要对各项交通法规烂熟于心,不需要跟交警争论下交通法规(如果你不是律师,警察不是脑残对你的处罚原因很白痴一般你争论不过他的)大家只需要知道被处罚后可以行政复议,那么就简单了,大家碰到交通处罚后,只需要回家查询下当时被罚的情况是否应该被罚就可以了,如果不该罚大家便去行政复议。
2、要敢于去维权,首先大家需要明白的是国家已经有了一个对车主有利并且对交警有很大制约的行政复议,这个时候就不应该是我们怕警察,当然前提是你自己行的端坐的正。一旦警察乱开罚单或者钓鱼执法我们便要举起国家赋予我们的权利,严厉的制约他们,如果人人如此,我们必将形成一股巨大的力量让警察恐于乱开罚单,让我们行车的环境更加舒适。
行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出行政复议决定
北仑公安分局法制科政法大楼,法制科 联系电话:0574-86775107
现场罚款一般都证据不足,完全可以行政复议,行政复议花费时间很少,流程简单,只要去法制科把申请提交就可以了。
1、必须把罚款交了才能行政复议,处罚不形成如何行政复议。
2、北仑公安分局法制科政法大楼法制科,在明州路政法大楼上。
3、就算违章,交警处理引用条款错,也可以行政复议。比如,人在车上,在不能停车的地方停车 被处罚,此种情况交警会以违章停车处罚你,但这一条的前提是无人在车上或有人在车上被告之离开拒绝离开才能处罚。所以提起行政复议一般能赢。
4、行政复议都会被存档,他们败诉会被扣分,你们懂的。
5、有摄像的也可以行政复议,但是难度很大,也不是没有办法
1、给大家附上一份行政复议格式
申请人:XXX
性别:
电话:
身份证号码:
被申请人:宁波市公安北仑分局交通警察大队
申请人因不服被申请人2010年X月X日作出的编号:51010110026XXXXX的处罚行为,向宁波市区公安局北仑分局提出复议申请,要求撤销编号:51010110026XXXXX的处罚决定书。
事实及理由:
申请人:
第五篇:劳动争议类案件立案之思考
随着我国经济的发展,劳动用工制度的改革和劳动合同制度的建全,劳动者与用人单位之间的矛盾不断产生,法院受理劳动争议类案件在数量上呈现遂年增长的趋势。尤其是劳动者关于工资、解雇、工伤、社会保险、侵犯人身自由的争议明显增加。劳动争议类案件有其自身的特点,在审理此类案件中不仅要适用劳动法律、法规,还要参照适用国家有关劳动政策及行政规章等规范性文件。鉴于此类案件的复杂性,笔者从立案的角度出发对此类案件的受理谈一点浅显的认识。所谓劳动争议又称劳动纠纷,是指用人单位与劳动者在履行劳动合同中所产生的争议或纠纷,它是基于用人单位与劳动者之间建立的劳动合同关系或事实劳动关系而产生的。
一、关于案由我国《民事案件案由规定》中规定的劳动争议类案由只限于劳动合同纠纷、集体劳动合同纠纷、事实劳动关系争议及劳动保险纠纷这四类。笔者认为此四类案由不足以反映劳动争议案件的性质,种类和特点,此种划分显得过于宠统,以致于在司法实践中出现大量以劳动争议纠纷为案由的情况,案由确定不能够准确反映出案件的性质和特点。鉴于此种情况笔者认为可否根据《劳动法》及“企业劳动争议处理条例”第二条的相关规定,将劳动争议类案件的案由分为以下几类:
1、因用人单位开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职引起的纠纷;
2、因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定引起的纠纷;
3、因履行劳动合同发生的纠纷;其中包括终止、解除、变更、续签劳动合同产生的争议。
4、法律、法规规定的其它劳动争议纠纷,如转移劳动档案纠纷等;另外,还可以在以上四类的基础上加以细化,如因保险引起的纠纷中又包括因工伤、医疗、生育、待业、养老保险等引起的纠纷。
二、关于仲裁前置程序劳动法第79条规定:“争议发生后,当事人一方可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解,调解不成,当事人一方要求仲裁的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,对仲裁不服的,可以向法院提起诉讼。”法律明文规定了劳动争议类案件只有经过劳动仲裁委员会仲裁裁决后,当事人对裁决不服或对仲裁委员会“不予受理通知”不服的法院方能受理,这即所谓“仲裁前置”程序。在司法实践中,笔者认为该“前置程序”越来越不适应现今社会对劳动者保护需要,甚至从某些方面削弱了对劳动者的保护,阻碍了劳动力的发展。理由如下:劳动法第82条对申请仲裁时效作了规定:“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请”。相关法规对“劳动争议发生之日”解释为当事人知道或应当知道其权利被侵害之日。这样,仲裁时效就限于当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起60天内,60天的期限与“企业劳动争议处理条例”中6个月的时效规定在时间上大大的缩短了,况且劳动者权利被侵害只有发生争议的前提条件而非必然之结果,司法实践中按此规定执行的“前置程序”大都名存实亡而留于形势,所以该种“先裁后审”体制在保护处于弱势的劳动者利益上的缺点和不足是显而易见的,也是亟待改革的。笔者赞同在劳动仲裁与诉讼的关系上实行“或裁或审”、“当事人选择”的体制。
1、所谓“或裁或审”即仲裁与诉讼相互排斥,适用仲裁就不能适用诉讼程序,反之亦然。
2、所谓“当事人选择”即把仲裁与诉讼程序的选择权完全赋于当事双方,实行协议优于申请、申请在先和诉讼优于仲裁的受理和管辖原则。具体的就是当事人协议选择何种处理程序,就只能采用何种程序,单方的申请不能改变协议的选择;若双方无协议,则适用当事人一方选择并申请的程序;如一方申请仲裁,而另一方申请诉讼,以优先申请的为准,如在同一时间一方申请仲裁而另一方申请诉讼,则适用诉讼程序。
三、关于主体
1、劳动争议类案件因存在“先裁后审”的程序,当事人对仲裁裁决不服并在法定期间内向法院起诉,所以在司法实践中当事人往往会将作出仲裁裁决的仲裁委员会列为被告。但法律规定此类案件应以当事人双方为原、被告;而不应将仲裁委员会作为被告。
2、法律规定在劳动争议处理过程中,与劳动争议处理结果有利害关系的第三人依法可以参加诉讼。如裁决结果要求第三人履行某些义务,第三人不服的,可作为原告起诉,而被告则为仲裁程序中的其它当事人;如第三人未提起诉讼,法院在审理其他当事人提出的劳动争议案件时应当通知第三人参加。
四、关于工伤纠纷的立案所谓工伤即劳动者因履行劳动合同,在工作中受到的伤害,包括因工受伤、致残、死亡以及患职业病等等。劳动者的工伤认定由劳动行政部门确认,一经确认即可享受工伤保险待遇。工伤保险机制的建立在一定程度上保障了劳动者在遭受职业危害而患病或死亡、致残后能及时获得医疗救治、经济补偿和职业康复的权利,并得到相应的待遇。近年来,有相当多的企业尤其是个体经营者及私营企业,出于自身利益的考虑,在工伤事故发生后不积极主动为职工向劳动行政部门提出工伤待遇申报,等受害职工到劳动行政部门要求仲裁,又被仲裁机构以超过申请时效为由不予受理。当事人持劳动行政部门的“不予受理通知”向法院起诉,要求企业为其办理工伤确认及伤残等级和劳动能力鉴定并享受相应待遇。在司法实践中有些法院立案人员会以劳动争议类案件给予立案,然后由法院委托劳动行政部门为其作工伤确认和伤残等级及劳动能力
鉴定。笔者认为这样不妥,正确的方法应当是:
1、职工及其亲属可以向劳动行政部门的社会保险行政机构申诉,要求认定工伤;也可以直接向劳动仲裁委员会申请仲裁,只要符合受理条件,仲裁委员会就应受理而不应以超过时效为由不予受理。对劳动社会保险行政机构工伤认定结论不服的,可依法提起行政复议或行政诉讼。
2、职工可以向劳动行政部门的社会保险行政机构申请,要求伤残鉴定和劳动能力鉴定的。当事人对伤残等级和劳动能力鉴定结论不服的,可以提出行政复议或行政诉讼。但职工对劳动仲裁委员会在处理工伤方面的劳动争议过程中委托劳动鉴定委员会所作出的伤残鉴定和劳动能力鉴定不服的,不能提起行政复议或行政诉讼,而应以劳动争议仲裁程序进行,经过仲裁不服的法院应当立案受理。
3、职工因工伤待遇给付与用人单位发生争议的,属于劳动争议,经过仲裁程序后不服的可向法院起诉,但是职工与社会保险机构发生的工伤待遇给付争议,不属于劳动争议案件,职工可向社会保险机构的上一级主管部门申请行政复议。