医疗纠纷司法鉴定的法律依据

第一篇：医疗纠纷司法鉴定的法律依据

医疗纠纷司法鉴定的法律依据

——兼谈正确处理司法鉴定与医疗事故鉴定的关系

【关键词】医疗鉴定；医疗纠纷；法律适用

【中图分类号】d918．9

【文献标识码】b

【文章编号】1007—9297(2005)03—0204—0

3司法鉴定是指人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱、仲裁机关以及当事人对案件立

案前取证、诉讼、执行、仲裁过程中所遇到的专门技

术、专门知识问题，委托有鉴定权的机构或鉴定人依

法检验或判断的活动。⋯ 当前．医疗纠纷诉讼到法院的案件日趋增多。在司法实践中，司法鉴定也作为判

断医疗纠纷中医院是否具有过错及过错和损害后果

之间的因果关系的一种常用方法。那么对医疗纠纷进

行司法鉴定是否有法律依据呢?本文对于医疗纠纷进

行司法鉴定的法律依据进行探讨。

一、从医疗纠纷的定义上看：医疗事故只是医疗

纠纷的一种

广义上讲．凡是患者对有关医疗机构提供的医疗

服务不满意而产生的纠纷都可叫做医疗纠纷。【2]医疗

纠纷是一个大的概念．医疗赔偿纠纷只是医疗纠纷的一部分。同时引起医疗赔偿纠纷的原因很多．医疗事

故只是其中的一种。《医疗事故处理条例》第2条对医

疗事故作了立法式的定义．因而医疗事故是一个具有

特定含义的概念．医疗事故引起的医疗纠纷只是全部

医疗纠纷的一部分。而我国只是对“条例”施行后发

生的医疗事故引起的医疗赔偿纠纷．明确了由医学会

组织鉴定。对于因医疗事故以外的原因引起的其他医

疗纠纷，若无法判断谁是谁非，而现行法律并未规定

如何处理，当然可以借助司法鉴定这种最常见的手段

来达到定纷止争的目的。事实上，再未出鉴定结果之

前，我们也无法明确哪一类医疗纠纷是医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，因此从理论上我们可对所有医疗纠

纷进行司法鉴定，这更加证明对医疗纠纷进行司法鉴

定是可行的二、从现行法律规定上看：民事诉讼法和相关司

法解释的规定

1．我国《民事诉讼法》第72条规定，“人民法院对

专门性问题认为需要鉴定的应当交由法定鉴定部门

鉴定．没有法定鉴定部门的由人民法院指定的鉴定部

门鉴定”．并未确定医疗事故技术鉴定委员会的惟一

鉴定地位。最高法院最近颁布的民事司法解释精神

是．判断医疗赔偿案件不依是否存在医疗事故而定．

而是根据医院是否存在过失判决。那么医院过失由谁

来确定?没有法律规定。而医疗行为是否有过失的问

题肯定是专门性问题．对于专门性问题需要鉴定的应

当交由法定鉴定部门鉴定．没有法定鉴定部门的由人

民法院指定的鉴定部门鉴定。也就是说对医疗纠纷进

行司法鉴定完全是有法律依据的。

2．2002年9月1日，《医疗事故处理条例》正式施

行。就此最高人民法院于2003年1月6 el向各省、自

治区、直辖市高级人民法院等法院下发了《关于参照

(医疗事故处理条例)审理医疗纠纷民事案件的通

知》。就人民法院参照“条例”审理医疗纠纷民事案件的有关问题通知如下：“条例”施行后发生的医疗事故

引起的医疗赔偿纠纷，起诉到法院的，参照“条例”的有关规定办理：因医疗事故以外的原因引起的其他医

疗赔偿纠纷，适用民法通则的规定：人民法院在民事

审判中，根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗

事故司法鉴定的．交由“条例”所规定的医学会组织鉴

定。因医疗事故以外的原因引起的其他医疗纠纷需要

进行司法鉴定的，按照《人民法院对外委托司法鉴定

管理规定》组织鉴定。由该“通知”看出对医疗纠纷进

行司法鉴定完全也是有法律依据的。

三、从法理学上看：权利救济途径的多元化

从法理学上讲权利必须给予救济才有意义．否则

空有其名，而且权利救济途径应越多越好。如果患者的生命或者身体健康因为医疗机构的过错行为受到

[作者简介]陈建波(1976一)，男，浙江金华人，民商法硕士，上海徐晓青律师事务所律师。

tlel；+86—21—64335298；email：lawyerchen9@1 63．tom

法律与医学杂志2005年第12卷(第3期)

了损害。致害人就应当对患者受到的损害承担赔偿责

任。在有的情况下。虽然患者身体因医疗机构的过错

行为受到了损害，但是经过医疗事故鉴定，医疗机构的过错行为不构成医疗事故的。当然不能作为医疗事

故进行处理。按照《医疗事故处理条例》的规定，患者

也得

第二篇：医疗纠纷司法鉴定

医疗纠纷司法鉴定

在现代社会，医疗纠纷不断，医患关系紧张，怎样处理好医患纠纷?怎样打赢医疗官司?怎样最大限度的维护患者的合法权益?是医疗律师不得不面对、不得不解决的问题，医疗纠纷司法鉴定。

医疗纠纷不仅涉及到法律知识、医学知识，还涉及到司法鉴定知识。律师不是医生，对于专业性极强的医疗纠纷诉讼案件，笔者认为能否胜诉，关键在于司法鉴定。

从患者就诊开始，患者和医院的医疗服务合同关系就成立了。患者作为消费者，接受的是医院提供的医疗服务，医院有义务保障患者的生命权、健康权和知情权，患者有义务配合医院的医疗工作，不得隐瞒病情，不得虚假陈述，不得拒绝治疗。

在整个医疗过程中(包括但不限于抢救、诊断、手术、护理和康复过程等)，由于患者处于劣势地位，加上对医疗知识的欠缺，很难对自己的病情做出正确的判断。而且，医疗行为存在着巨大的风险，医院在医疗过程中，可能违反医疗常规，如患者被没有医师资格的人抢救、诊断和医疗;患者被错诊、漏诊和误诊;患者被错误的施行手术、护理和用药;患者在不知情的情况下消费高额医疗费用等等，导致医患纠纷剑拔弩张。

医院的医疗行为是否构成医疗事故?医院的医疗行为到底有没有过失?有多大过失?是合理的医疗风险还是医疗过失?患者是否构成残疾?构成残疾的程度?是否需要护理依赖?需要护理依赖的时间?是否需要二次手术?二次手术的费用?医院的医疗行为与患者的原发性疾病是否有因果关系?医疗费用是否合理?医疗处置是否得当?......这些问题是医疗纠纷中经常遇到的问题，也是医患双方争议的焦点，笔者作为长期从事医疗纠纷诉讼和司法鉴定代理的律师，抛砖引玉，谈谈医疗纠纷中司法鉴定的种类及注意事项。

一、医疗事故技术鉴定

患者及其家属认为医院的医疗行为构成医疗事故的，可以向医院住所地的医学会申请医疗事故技术首次鉴定，一般是区(县、县级市)级医学会。如果患者病情严重，影响恶劣的，可以向省(自治区、直辖市)级医学会申请首次鉴定。

患者或医院对首次鉴定不服的，可以在一定的期限内，向上一级医学会申请再次鉴定，再次鉴定具有最终的鉴定效力，患者和医院不能申请再次鉴定。

在北京地区，首次鉴定的费用是3000元，再次鉴定的费用是3500元，由申请鉴定的一方垫付，由败诉方承担。

医疗事故鉴定专家组成员，虽然是由患者和医院抽签选择的专家，但是患者无论是抽取的哪个专家，都是从事医学教学、研究或医疗服务的专家。由于个专家之间大多是“同学关系”、“师生关系”或“上下级关系”，医学会做出医疗事故鉴定的科学性、权威性很难令人信服。

由于患者和律师缺乏必要的医学知识，导致医疗事故技术鉴定“难于上青天”。即使构成医疗事故的，根据国务院制定的《医疗事故处理条例》索赔，当事人也往往是“赔了夫人又折兵”，导致患者雪上加霜、身心憔悴，司法鉴定《医疗纠纷司法鉴定》。

在北京地区，更多的患者和律师选择了国家司-法-部和北京市司法局公告在册的、有鉴定资质的司法鉴定机构，做医疗过错鉴定。

二、医疗过错鉴定

医疗过错鉴定是最近几年出现的一种新的司法鉴定类型，是对医疗事故技术鉴定的必要补充和合理监督。患者可以不经医疗事故技术鉴定而迳行选择医疗过错鉴定，或者对不构成医疗事故，无法参照《医疗事故处理条例》进行索赔，但医院确实存在医疗过失的情形，患者选择医疗过错鉴定是一种明智的举措。

这样以来，患者做医疗过错鉴定有更大的把握和选择余地，;不像申请医疗事故技术鉴定，患者只有抽签的权利，没有其他选择的机会，而且医学会的专家“神龙见首不见尾”，让患者感觉到自己花了鉴定费，专家却在“帮医院说话”。

北京地区能做医疗过错鉴定的司法鉴定机构只有四五家，收费一般在6000元左右，基本上只接受法院和律师所的委托。

笔者认为，患者认为医院的医疗行为构成医疗事故或存在医疗过错的，直接起诉到法院，然后原被告双方在法院的主持下共同委托医学会做医疗事故技术鉴定，或委托有鉴定资质的司法鉴定机构做医疗过错鉴定，并不可取，是一种极其冒险的做法，极有可能加重患者的经济负担和败诉风险。

笔者认为，比较可行的做法是，律师在接受委托后，应当向法医咨询做医疗事故或医疗过错鉴定的可行性。如果法医根据患者的活动受限情况和患者提供的诊断证明书、病例复印件和片子(如X光片、CT片)，认为构成医疗事故或医疗过错的，律师可以对比《医疗事故处理条例》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，计算一下是医疗事故赔偿的多，还是医疗过错赔偿的多。

如果医疗事故赔偿的多，律师可以积极准备医疗事故技术鉴定;如果医疗过错赔偿的多，代理人可以动员患者做医疗过错鉴定。

作为律师一定要选好案由，比如：人身损害赔偿纠纷、医疗事故损害赔偿纠纷、医疗服务合同纠纷和医疗过错损害赔偿纠纷等。

三、伤残程度鉴定

有的患者因为医院的医疗过失行为，导致肢体或某种器官被截肢或摘除，或虽然没有被截肢或摘除，但是存在着一定程度的功能障碍。

在这种情况下，律师应建议患者在做医疗过错鉴定的同时，要求司法鉴定机构做伤残程度鉴定。

对于医疗过错鉴定成立的，患者确实构成残疾的，做伤残程度鉴定对最大程度的维护患者的合法权益至关重要。如果定上残，就可以为患者主张伤残赔偿金、被抚养人生活费(一般是指具有抚养关系的父母、子女)、误工费(如果能够定残的话，误工费可以计算到定残之日前一天)和必要的精神损害抚慰金。

如果定不上残，则这些项目的赔偿则无从谈起。

伤残分为十个等级，一级最重(植物人状态)，赔偿系数为100%;十级最轻，赔偿系数为10%。

如果患者是城镇居民，北京地区2006年城镇居民人均可支配收入是19978元，按照十级伤残计算，患者的伤残赔偿金是：20年X19978元X10%==39956元。

如果患者是农村居民，北京地区2006年农村居民人均纯收入是8620元，按照十级伤残计算，患者的伤残赔偿金是：20年X8620元X10%==17240元。

第三篇：司法鉴定申请书(医疗纠纷)

司法鉴定申请书

申请人：甲，女，xx年xx月xx日出生，汉族，现住：某省某市某街号，联系电话：xxxx。

被申请人：乙有限公司。地址：某市某区某街号，联系电话：xxxx。

法定代表人：张某，联系电话：xxxx。

申请事项

1、申请人民法院委托鉴定机构对被申请人向申请人提供的医疗服务行为是否存在医疗过错；

2、申请人民法院委托鉴定机构对被申请人对申请人的诊疗行为与申请人的损害后果之间是否存在因果关系；

3、申请人民法院委托鉴定机构对被申请人对申请人的诊疗行为与申请人的损害后果之间如有因果关系，对其参与度进行司法鉴定。

事实和理由

申请人诉乙有限公司医疗服务合同纠纷一案，已由贵院受案审理。申请人于某年某月某日接受被申请人提供的医疗诊疗行为后，产生xxxx等症状，申请人认为以上症状出现是因接受被申请提供的xx手术造成损伤。

申请人认为乙有限公司向申请人提供的医疗服务中存在医疗过错，且过错与申请人的损害后果之间存在果关系。为查明案件事实，特申请人民法院指定司法鉴定机构对本案进行医疗过错司法鉴定，望贵院批准为谢。

此致 xx法院

申请人：

****年**月**日

第四篇：医疗纠纷司法鉴定委托书

鉴定委托书

***司法鉴定中心：

委托人：***，男，生于1974年12月1日，住******，身份证号码：511023*********4.委托人：***医院，住*********，组织机构代码：*********。委托人***和委托人***医院产生医患纠纷，为明确双方责任，医患双方共同委托贵所对***医院为***进行诊疗的诊疗过程进行鉴定，鉴定内容为***医院对***的诊疗过程是否存在过错；如有过错，该过错是否与***的治疗结果存在因果关系；若存在因果关系，该因果关系的大小及程度。

委托人：委托人：

二〇一四年月日

第五篇：医疗纠纷诉讼的关键在司法鉴定=

医疗纠纷诉讼的关键在司法鉴定

在现代社会，医疗纠纷不断，医患关系紧张，怎样处理好医患纠纷？怎样打赢医疗官司？怎样最大限度的维护患者的合法权益？是医疗律师不得不面对、不得不解决的问题。

医疗纠纷不仅涉及到法律知识、医学知识，还涉及到司法鉴定知识。律师不是医生，对于专业性极强的医疗纠纷诉讼案件，笔者认为能否胜诉，关键在于司法鉴定。

从患者就诊开始，患者和医院的医疗服务合同关系就成立了。患者作为消费者，接受的是医院提供的医疗服务，医院有义务保障患者的生命权、健康权和知情权，患者有义务配合医院的医疗工作，不得隐瞒病情，不得虚假陈述，不得拒绝治疗。

在整个医疗过程中（包括但不限于抢救、诊断、手术、护理和康复过程等），由于患者处于劣势地位，加上对医疗知识的欠缺，很难对自己的病情做出正确的判断。而且，医疗行为存在着巨大的风险，医院在医疗过程中，可能违反医疗常规，如患者被没有医师资格的人抢救、诊断和医疗；患者被错诊、漏诊和误诊；患者被错误的施行手术、护理和用药；患者在不知情的情况下消费高额医疗费用等等，导致医患纠纷剑拔弩张。

医院的医疗行为是否构成医疗事故？医院的医疗行为到底有没有过失？有多大过失？是合理的医疗风险还是医疗过失？患者是否构成残疾？构成残疾的程度？是否需要护理依赖？需要护理依赖的时间？是否需要二次手术？二次手术的费用？医院的医疗行为与患者的原发性疾病是否有因果关系？医疗费用是否合理？医疗处置是否得当？......这些问题是医疗纠纷中经常遇到的问题，也是医患双方争议的焦点，笔者作为长期从事医疗纠纷诉讼和司法鉴定代理的律师，抛砖引玉，谈谈医疗纠纷中司法鉴定的种类及注意事项。

一、医疗事故技术鉴定

患者及其家属认为医院的医疗行为构成医疗事故的，可以向医院住所地的医学会申请医疗事故技术首次鉴定，一般是区（县、县级市）级医学会。如果患者病情严重，影响恶劣的，可以向省（自治区、直辖市）级医学会申请首次鉴定。

患者或医院对首次鉴定不服的，可以在一定的期限内，向上一级医学会申请再次鉴定，再次鉴定具有最终的鉴定效力，患者和医院不能申请再次鉴定。

在北京地区，首次鉴定的费用是3000元，再次鉴定的费用是3500元，由申请鉴定的一方垫付，由败诉方承担。

医疗事故鉴定专家组成员，虽然是由患者和医院抽签选择的专家，但是患者无论是抽取的哪个专家，都是从事医学教学、研究或医疗服务的专家。由于各专家之间大多是“同学关系”、“师生关系”或“上下级关系”，医学会做出医疗事故鉴定的科学性、权威性很难令人信服。

由于患者和律师缺乏必要的医学知识，导致医疗事故技术鉴定“难于上青天”。即使构成医疗事故的，根据国务院制定的《医疗事故处理条例》索赔，当事人也往往是“赔了夫人又折兵”，导致患者雪上加霜、身心憔悴。

在北京地区，更多的患者和律师选择了国家司法部和北京市司法局公告在册的、有鉴定资质的司法鉴定机构，做医疗过错鉴定。

二、医疗过错鉴定

医疗过错鉴定是最近几年出现的一种新的司法鉴定类型，是对医疗事故技术鉴定的必要补充和合理监督。患者可以不经医疗事故技术鉴定而迳行选择医疗过错鉴定，或者对不构成医疗事故，无法参照《医疗事故处理条例》进行索赔，但医院确实存在医疗过失的情形，患者选择医疗过错鉴定是一种明智的举措。

这样以来，患者做医疗过错鉴定有更大的把握和选择余地，；不像申请医疗事故技术鉴定，患者只有抽签的权利，没有其他选择的机会，而且医学会的专家“神龙见首不见尾”，让患者感觉到自己花了鉴定费，专家却在“帮医院说话”。

北京地区能做医疗过错鉴定的司法鉴定机构只有四五家，收费一般在6000元左右，基本上只接受法院和律师所的委托。

笔者认为，患者认为医院的医疗行为构成医疗事故或存在医疗过错的，直接起诉到法院，然后原被告双方在法院的主持下共同委托医学会做医疗事故技术鉴定，或委托有鉴定资质的司法鉴定机构做医疗过错鉴定，并不可取，是一种极其冒险的做法，极有可能加重患者的经济负担和败诉风险。

笔者认为，比较可行的做法是，律师在接受委托后，应当向法医咨询做医疗事故或医疗过错鉴定的可行性。如果法医根据患者的活动受限情况和患者提供的诊断证明书、病例复印件和片子（如X光片、CT片），认为构成医疗事故或医疗过错的，律师可以对比《医疗事故处理条例》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，计算一下是医疗事故赔偿的多，还是医疗过错赔偿的多。

如果医疗事故赔偿的多，律师可以积极准备医疗事故技术鉴定；如果医疗过错赔偿的多，代理人可以动员患者做医疗过错鉴定。

作为律师一定要选好案由，比如：人身损害赔偿纠纷、医疗事故损害赔偿纠纷、医疗服务合同纠纷和医疗过错损害赔偿纠纷等。

三、伤残程度鉴定

有的患者因为医院的医疗过失行为，导致肢体或某种器官被截肢或摘除，或虽然没有被截肢或摘除，但是存在着一定程度的功能障碍。在这种情况下，律师应建议患者在做医疗过错鉴定的同时，要求司法鉴定机构做伤残程度鉴定。

对于医疗过错鉴定成立的，患者确实构成残疾的，做伤残程度鉴定对最大程度的维护患者的合法权益至关重要。如果定上残，就可以为患者主张伤残赔偿金、被抚养人生活费（一般是指具有抚养关系的父母、子女）、误工费（如果能够定残的话，误工费可以计算到定残之日前一天）和必要的精神损害抚慰金。

如果定不上残，则这些项目的赔偿则无从谈起。

伤残分为十个等级，一级最重（植物人状态），赔偿系数为100％；十级最轻，赔偿系数为10％。

如果患者是城镇居民，北京地区2006年城镇居民人均可支配收入是19978元，按照十级伤残计算，患者的伤残赔偿金是：20年X19978元X10%==39956元。

如果患者是农村居民，北京地区2006年农村居民人均纯收入是8620元，按照十级伤残计算，患者的伤残赔偿金是：20年X8620元X10%==17240元。

四、护理依赖程度鉴定

如果患者出院后，生活不能自理（如：不能进食、不能翻身、大小便失禁、不能穿衣、洗漱和自我移动的）。建议律师在做伤残程度鉴定的同时，做护理依赖程度鉴定。

然后，律师可以根据护理依赖的时间，向医院主张患者出院后的护理费用。

五、因果关系鉴定

因果关系鉴定，一般是在诉讼中，医患双方对医院的医疗行为和患者的损伤情况，是否具有医疗上的因果关系，存在较大争议时，在法院的主持下，双方共同委托司法鉴定机构做因果关系鉴定。

鉴于因果关系鉴定的费用较高（北京地区一般在6000元左右），如果患者被鉴定为医疗事故或医疗过错，医学会或司法鉴定机构会认定医院的医疗行为存在医疗过失，所以，律师在诉讼前可以先不做因果关系鉴定。

这样，可以为患者节省一笔不小的鉴定费用。

六、影像学资料的同一认定

影像学资料的同一认定，是指医院对据以鉴定的原始证据之一--影像学资料的真实性、同一性和合法性（如X光片、CT片），存在合理怀疑，法院也无法认定时，在法院的主持下，医患双方共同委托司法鉴定机构做影像学资料的同一认定。

影像学资料的同一认定，在司法实践中应用较少，对司法鉴定影像学资料的的真实性、同一性和合法性“验明正身”。

七、后期治疗项目评定

后期治疗项目评定，一般是指医患双方在诉讼过程中，医院对患者主张的后期治疗费用（如复查费，二次手术费、康复费、医疗器械费和整容费等）的必要性、合理性产生的争议。

在法院的主持下，双方共同委托司法鉴定机构对后期治疗项目的必要性和合理性，进行科学的评判和认定。

八、医疗费用审查

医疗费用审查，包括患者住院期间的医疗费用审查和患者出院之后的医疗费用审查。

在诉讼中，医院怀疑患者非正常用药或擅自用药，而对医疗费用的合理性提出的怀疑。

在法院的主持下，双方共同委托司法鉴定机构对后期治疗费用，进行科学的评判和认定。

“打官司就是打证据”，律师应当充分认识到司法鉴定的必要性和重要性。如果有司法鉴定结论，再加上充分的准备，医疗纠纷才有胜诉的把握，否则，“盲人骑瞎马”，是拿着患者的金钱和生命开玩笑。

“让证据说话，让正义永存”，律师必须认识到这一点，也必须做到这一点。