第一篇:合同诈骗罪常见的几种情形及预防对策
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合同诈骗罪常见的几种情形及预防对策 作者:周云高
来源:《法制博览》2012年第11期
【摘要】合同诈骗在经济领域的多发性,对我国市场经济的健康发展造成了严重危害,正确认识合同诈骗的外在形式才能有效预防、惩罚该类型的犯罪。本文主要介绍了合同诈骗的几种形式,并提出相应的预防对策。
【关键词】合同诈骗;情形;预防对策
虽然1997年修订后的新《刑法》在诈骗罪之外又通过第224条专设了合同诈骗罪,但由于合同诈骗的表现具有很强的隐蔽性,在经济领域中的合同诈骗仍防不胜防,严重地影响到市场经济的秩序。如何正确认识合同诈骗的外在形式才有可能有效防止被骗。
一、合同诈骗罪常见的几种情形
合同诈骗虽然形式多变,但都离不开以非法占有为目的,在合同签订、履行过程中,以各种方法虚构事实或者隐瞒真相,达到骗取对方财物。在实践中,常见的合同诈骗表现形式主要有以下几种:
(一)以虚构的单位或冒用他人名称签订合同,骗取对方当事人财物的行为。这种行为是指,行为人以某单位或个人的名义向受害人表示签订合同的意思,受害人出于各种原因则信以为真,从而和行为人签订合同,并依照合同的规定履行交付义务,使行为人获取不法利益,但事实上行为人声称的其代表的单位或个人是根本不存在的或者虽然存在但并未授权的行为。这种行为在实践中多表现单位法定代表人或负责人持单位介绍信、空白合同书等证明文件或其他人通过一些不正当途径获取的以上证明文件向对方当事人进行诈骗的行为。
(二)以伪造、变造作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保,诱骗对方当事人与其签订合同,从而骗取财物的行为
在实践中一般表现为行为人为了骗取财物而欲与对方当事人签订合同,对方当事人要求其提供担保,行为人无力或不愿提供担保,但仍想通过订立合同以骗取财物,于是将伪造、变造、作废的票据或其他虚假的产权证明交给对方作为担保,从而骗取对方当事人的信任,诱骗对方当事人与其签订合同,进而骗取对方当事人的财物的行为。
(三)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的行为
这种行为是指行为人并无实际履行能力而与他人签订合同,在签订合同后,为了防止当事人产生怀疑,而先主动履行部分合同义务,从而使对方当事人确信其肯定会履行全部合同义务,而履行自己的义务,而行为人便以小利骗取大利的行为;或者行为人欲骗取他人财物数额
较大,对方当事人有可能因为数额太大而不敢与其签订合同,因此,行为人先与对方当事人签订一数额较小的合同并主动积极地履行,从而骗取对方当事人的信任,继而与对方当事人签订其根本无履行能力的数额较大的合同,从而骗取财物的行为,这种行为是一种较为高级的诈骗,在实践中诈骗得手率比较高的。这里应当将这种行为与合同纠纷区分开来,二者的最主要的区别就在于“没有实际履行能力”。如果行为人在签订合同时就根本没有履行合同的能力,并且在合同履行期满前也可预料到,没有实际履行合同的能力;或者在合同订立时有履行能力,但在签订合同后,由于种种事由而丧失履行合同能力却仍然以上述履行小额合同或部分履行合同的方式诱骗对方当事人继续签订和履行合同的,应当作为犯罪。但如果是本来有履行能力或本来可以履行,但在签订合同后虽然努力,却仍然由于某些原因无力履行的,则应作为合同纠纷处理。
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的这种行为发生在合同履行中的一种行为,表现为在签订合同后,收受了对方当事人所给付的货物、货款、预付款或担保财产后,不履行或不完全履行自己的合同义务,而携款或携物逃匿的行为。在这种情况下,无论行为人是否有履行能力,也无论行为人是否以后以合法途径签订合同,只要行为人实施了这种潜逃行为,即行为已构成本罪。
(五)以其他方法骗取对方当事人财物
现实中合同诈骗犯罪的方式是多种多样的,其他方法是指上述四种行为之外的其他行为,凡是行为人明知自己没有履行合同的实际能力,故意制造假象使对方当事人产生错觉,“自愿”地与行为人签订合同,从而利用合同骗取对方当事人的财物,都可能构成合同诈骗的“其他方法”。实践中表现形式主要有:
1.在合同中布下“陷阱条款”,使得对方当事人根本无法履行合同,从而以对方违约为由以“合法”的形式取得对方提供的保证金,预付款等。比如,在有的买卖合同中,犯罪嫌疑人故意以标准的质量上做手脚,对货款的质量含糊不清或不作明确具体的规定,同时又要求供货方提供质量保证金。这样在履行合同时,无论对方当事人提供怎样的货款,犯罪嫌疑人都对货物的质量不予认可,最终使用合同不能够履行,从而质保金就被犯罪嫌疑人占为己有。
2.以中介方式骗取财物,使用这种方法,进行诈骗通常是中介人与第三人串通,由中介当事人恶意串通签订中介合同后,再介绍第三人与当事人认识并促成二人签订大额合同。在中介合同后,再介绍第三人与当事人认识,并促成二人签订大额合同,在中介人依约收到中介费后,第三人便以种种理由进行推脱,最终使双方合同不能履行。而中介人则可安然的将中介费占为己有,或与第三人私分,从而最达达到骗取财物的目的,还有利用虚假广告和信息,骗取立项费、培训费等。
3.通过“租赁”诈骗,目前各种各样的租赁公司层出不穷,涉及汽车,建筑材料,大型机械租赁等。对于这些物品的租赁,往往并不需要等值的资金保证,租赁者只需提供少量的抵押金,以及相关证明,再签一份合同后就可以将租赁物拿走。正因为租赁会有这种特殊形式,就
常常会引起犯罪嫌疑人的注意。因此,通过签订租赁合同将租赁物拿到,然后转手卖出或者占为己有的犯罪行为也就屡有发生了。
4.通过“代办出口业务”诈骗,一些犯罪分子以能够代办出口业务为名,声称能办理出口业务必须的信用证以及相关必要手续,要求对方当事人提供开证费,手续费。在拿到上述费用后,逃之夭夭,将有关费用占为己有,抗害对方。
5.作为债务人的行为人,向第三人隐瞒未经债权人同意的事实,将合同的义务全部或部分移给第三人,从而逃避债务的。
6.假冒联合经商、投资、合作协作名义,签订,履行合同骗取对方当事人财物的。
7.利用委托合同诈骗,现在一些犯罪人利用同事、同学、亲友战友等亲情关系,以口头或书面,再托第三人办事,将办事费用等等占为己有,这种情况具有隐蔽性和迷惑性强,犯罪人也容易得手。
二、合同诈骗罪预防对策
从合同诈骗犯罪发生,多数是由于合同当事人为贪图利益,不按规定程序和法律法规办事,给犯罪分子以可乘之机,造成被骗,蒙受经济损失。如果合同当事人都增强法制观念,都具有一定预防意识和能力,严格依法办事,就可以避免发生被骗。为了预防合同诈骗犯罪发生,应采取以下相应对策。
(一)对签约主体调查分析
认真审查对方主体资信,履约能力等,要综合分析、考虑对方签订合同真实意图,有的则要作实际考查,总之,在签订合同时,对签订对象认真考察,慎重选择,以防被骗,订立合同的法人,必须是经过国家有关部门审核批准,在工商行政管理机关履行了登记手续,并取得法人资格的社会组织。不依照法定程序而成立的组织,不具备主体资格,所签订的合同不仅是无效的而且可能被利用进行犯罪。
社会组织在取得法人资格后,必须在批准的经营范围,经营方式内与其他主体签订合同,否则是无效或可变更撤销合同,容易被犯罪分子所利用。
如果签订合同的是其他经济组织、个体工商户、农村承包经营户,他们也必须具有权利能力与行为能力。作为个体工商户,应依法领取执照,其他经济组织也应依法成立,否则,不能作为经济和法律关系的主体。
(二)严格法人代表制度
有权代表法人对外签订合同的只能是法人的法定代表人,法定代表人对外签订合同时应持有法定代表人身份资格证明书。如果法定代表人自己不能亲自参与签订合同,根据《合同法》
第9条第2款规定,可以委托他人代理,但代理证件要完备,代理手续要齐全。代理权不得滥用,不能越权。简言之,法定代理人以外的其他工作人员代表法人签订合同,应取得法人的委托授权。
(三)必须加强企业合同管理
在市场经济条件下,任何企业要想获得发展,充分实现自己产品的使用价值,都必须参与市场竞争和交往,严格遵守日常规则,而合同是商品交换的法律形式,《合同法》是市场规则的基本表现形式。有些企业只注重产量的增长和利润的增强,忽视对合同的严格管理,使合同的签订、履行、监督以及合同示范文本,合同专用章的管理缺乏健全的制度,这就给某些不法分子以可乘之机。因此,预防合同诈骗犯罪,必须加强合同的管理。严格管理法人的合同专用章,加盖公章的空白介绍信以及加盖公章或合同专用章的空白合同书。如盖章的空白介绍信以及空白合同书,不得随身携带,以防丢失或被盗取时给法人造成经济损失。
(四)要学会运用合同担保预防合同诈骗犯罪
在有担保的合同中,应当对担保人、担保物进行认真核实。只有真实有效的担保才可能真正的保证合同单位的利益不会受到损害。而提供担保人或担保物是虚假的,则本身担保就是无效,为了更好的防止利用担保人正当形式进行合同诈骗。将担保人的界定作具体分析:①分析担保人必须具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民。这是担保人成立的前提条件,严格审查担保人的担保能力。②担保人必须具备相应的民事行为能力。这是担保合同成立的必要条件。公民作担保人,应当具备完全民事行为能力。③法人作担保人的,其民事行为能力有具体要求。特别是国家机关法人一般不得担任保证人,学校幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体不得为保证人,企业法人分支机构、职能部门不得为保证人,公司不得为任何保证人。④担保人应当对担保物具有处分权利。⑤担保人必须有明确承担保证责任的意思表示,这是保证人资格的核心。因此,对于借担保之名而行合同诈骗的犯罪分子,我们应该认真分析担保人,免得签订合同时上当受骗。
合同诈骗的隐蔽性和迷惑性,侵犯他方当事人的财产所有权,使社会主义市场秩序受到破坏,我们只要认清合同诈骗基本构成要件及种表现形式,并对合同诈骗犯罪进行各级预防,那么再高明的犯罪分子都难以得逞,社会主义市场秩序将会更加规范和完善。
参考文献:
[1]梁根林编著.刑法分论[M].北京:人民法院出版社,2002.03.[2]何秉松主编.刑法教材书[M].北京:中国法制出版社,1997.09.[3]王作富主编.刑法[M].北京:中国人民大学出版社,2000.[4]田立文,厦汉清著.合同诈骗认定中的疑难问题[N].人民法院报第3报,2003-12-01.
第二篇:预防常见传染病
预防常见传染病
教学目标:
通过了解传染病的危害、传播途径等,培养学生养成良好的卫生习惯以及如何与病人相处等培养学生对传染病的认识及如何防止传染病。
教学内容:
增强对传染病的认识,了解对传染病的预防方法。教学重点:
使学生认识到预防传染病的重要性。教学难点:
使学生在日常生活中能够防病于未然,并懂得一些预防和应急措施。
教学方法:多媒体演示、分析讲解归纳法。教学过程:
一、谈话导入 什么是传染病:
传染病,即传染性疾病,是由病原体引起的、能在人与人、动物与动物或人与动物之间相互传染的疾病。传染病不同于一般的疾病,不仅给患者本人的生命健康带来危害,而且能在人群中相互传播,引起暴发流行,给社会造成巨大危害。
(一)区分传染病和非传染病
师:有句话叫健康快乐,有健康才会有快乐,但一个人在成长的过程中难免会受到病痛的折磨,下面就请同学们交流一下,自己从小到大都得过哪些病?并判断一下会不会传染。
生: 流行性感冒、麻疹、乙肝、水痘、肺结核等。[师生互动]
师:根据你已有的经验和知识来判断下列疾病中,哪些病是传染的?哪些病是不传染的?”。
生:发表自己的观点。师:这些能传染的疾病称为传染病,传染病严重威胁着人类的生命和健康(出示数据)。今天这节课我们就来研究一下传染病的特点以及怎样预防传染病。
(二)传染病的特点
师:传染病的特点:提示有句广告词叫“得了灰指甲,一个„„” 生:传染俩。
师:这说明传染病有什么特点? 生:具有传染性。
师:其次,传染病如果控制不好,就会在一定区域暴发,传染病和穿服装一样,一个人穿黄色的,最后越来越多的人穿黄色的服装,那么黄色就成了(学生“流行”)色,所以传染病还具有流行性。
切记:传染病不同于一般的疾病,如果暴发流行,会给社会造成巨大灾害。
二、传染病的流行环节
传染病的产生必须具有传染的三个基本环节才能产生.例如:下面以流行性感冒的流行为例,来说明传染病流行的三个基本环节.当流感患者讲话,咳嗽,打喷嚏时,会从鼻咽部喷出大量的含有流感病毒的飞沫,悬浮于空气中,周围的人吸入了这种带有病毒的空气以后,病毒进入呼吸道,就可能引起流行性感冒.可见,流行性感冒的传染源主要是流感患者,传播途径是飞沫,空气传播,易感人群则可以包括大多数人.传染病流行的三个环节 传染源、传播途径、易感人群。
传染源是指能够散播病原体的或动物;传播途径是指病原体从传染源到达健康人所经过的过程。如:通过空气,水,食物,生物媒介等;易感人群是指免疫力差的容易感染得病的人群。
1,为什么咳嗽或打喷嚏时要用手帕捂住口鼻
答:流行性感冒的传播途径主要是飞沫,空气传播。当流感病人在咳嗽,打喷嚏时,会将大量的含有流感病毒的飞沫散布于空气中,如果这些带有飞沫的空气被周围的人吸入后就有可能患流感。因此咳嗽或打喷嚏时,要用手帕捂住口鼻,以免传染他人。
2.为什么老人和小孩更易患流感
答:老人和小孩体质差,抵抗传染病的能力弱,所以更易患流感。
三、预防与控制传染病应急措施 几种传染病的预防 乙肝
乙肝的主要传播途径为:①血液传播。②医源性传播,包括被污染的医疗器械,像一些消毒不严格的牙医诊所牙钻,内窥镜,污染的针,针灸 的针„„都会成为传播乙肝的重要途径;性传播。③母婴垂直传播。④日常接触传播。⑤有蚊虫叮咬等传播。
乙肝的预防措施有:
(1)注射乙肝疫苗是预防乙肝有效的措施。增强疫苗预防意识,根据需要尽早接种乙肝疫苗,提高自身免疫力。
(2)尽量减少输血。不是十分必须时不要输血。必须输血时要尽量用志愿者的合格血液。长期大量输血者,受血前1个月接种乙肝疫苗,产生抗体后,再接受大量输血。
(3)使用安全的血液和血制品。
(4)不用他人的洗漱用具(共用剃须刀和牙刷等),修足、纹身、扎耳环孔等尽可能到正规场所。
(5)杜绝注射器反复使用,保证一人一针一管。(6)洁身自爱。(三)怎样预防传染病
要有效地预防传染病的发生与流行,关键在于切断传染病流行的三个环节形成的传播链。为此,要切实做到:
1.养成良好的卫生习惯,提高自我防病能力。2.加强体育锻炼,增强对传染病的抵抗力。3.按规定进行预防接种,提高免疫力。
4.搞好环境卫生,消灭传播疾病的蚊、蝇、鼠、蟑螂等害虫。5.传染病人要早发现、早报告、早诊断、早隔离、早治疗、防止交叉感染。
6.传染病人接触过的用品及居室均严格消毒。
四、肠道传染病
常见的肠道传染病一般是由病人及带菌者,借助于水、食物、密切接触和苍蝇等,通过“粪---口”途径传播。主要有呕吐、腹痛、腹泻和发热等症状。
常见的肠道传染病有:
1.细菌性食物中毒:由细菌或细菌毒素引起。常常有共同进餐的人一齐发病的情况,且有严重呕吐的症状。
2.细菌性痢疾:由痢疾杆菌引起,病人有排便不尽的感觉;粪便可呈脓血状,常伴有发热,儿童患者可能会休克。
3.阿米巴痢疾:由阿米巴原虫引起,粪便呈果酱样。
4.病毒性肠炎:也叫做流行性腹泻。病人常伴有感冒等症状。
预防措施:肠道传染病主要把好“病从口入”关。坚持“勤洗手、喝开水、吃熟食”九字方针。具体如下:
1.患了肠道传染病要及时就医,并进行隔离治疗,不得从事饮食业工作,以免将病传染给他人。
2.疑似病人要及时到医院肠道门诊就诊,以便及时采取治疗措施。带菌者和病人的密切接触者要隔离检查,预防性服药。饮食服务性行业从业人员要每年进行健康检查,持健康证上岗。
3.切断传播途径,搞好“三管一灭”(管水、管粪、管食物,灭苍蝇),防止病从口入;要保证清洁卫生水和安全食品的供应;饮食要清淡卫生,买来的熟食要重新加热煮透,不吃生小海水产品;养成良好的卫生习惯,饭前便后要洗手。
4.提高人体抵抗力。不要太疲劳,要保证足够的睡眠时间;接种甲肝疫苗、伤寒菌苗等疫苗。
第三篇:合同诈骗罪的法律解读以及常见的犯罪行为
合同诈骗是什么?合同诈骗的方式如何?合同诈骗的法律规定有哪些?领络律师就本文对合同诈骗的相关法律知识进行详细解读。
我国对合同诈骗罪的处罚是相当严厉的,司法实践中,本罪也往往同民事欺诈行为交织在一起,但是二者的法律后果对当事人来说是完全不同的,涉及到罪与非罪的界定。因此了解清楚哪些行为构成合同诈骗罪,是很重要的问题。
所谓合同诈骗罪,是指利用签订合同而进行的诈骗犯罪。
我国《刑法》第二百二十四条对此罪进行了规定:“有下列情形之一,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。” 所谓合同纠纷,是指当事人双方通过签订各种合同而形成的权利义务关系的各种纠纷。
合同诈骗罪与合同纠纷二者之间既有均签订了合同、存在不履行合同义务的情形等相同点,但二者之间是有原则上的区别。具有非法占有为目的是构成合同诈骗犯罪不可缺少的主观要件,是合同诈骗犯罪与合同纠纷之间的根本区别,也是区分合同诈骗罪与合同纠纷的重要标志。
因此,行为是合同诈骗,还是合同纠纷时,必须从行为人有无“以非法占有为目的”这个重点问题入手,全面分析考查行为人的主观动机和真实目的。
在考查行为人有无非法占有为目的时,要通过行为人的各种具体行为来考查。同时,行为人究竟有无非法占有为目的,在签约或履约过程中会具体表现出来。因此,对行为人在签约或履约的各个阶段的行为进行全方位的考查,从而验证有无非法占有为目的。
我们认为,应主要考查以下几个方面:一要考查行为人在签订合同时,有无欺骗行为,看行为人有无虚构事实或者隐瞒真相的行为,即有无《刑法》第二百二十四条规定的几种情形。二要考查行为人履行合同有无积极的态度。如果行为人想方设法,采取各种措施,有履行合同义务的决心和态度,虽然合同不能履行,也不能以此认定有非法占有的目的,而应以合同纠纷处理。相反,如果行为人只是在口头上承诺履行,而实际上没有积极履行的行为,也不能证明行为人没有非法占有的目的,对这种情况,就应认定有诈骗的嫌疑。三要考查行为人有无履行合同的条件。行为人在合同履行条款中,要求对方先履行全部或部分义务,而对方按照合同履行了义务以后,行为人有条件履行而故意不履行合同,并且没有正当理由,说明行为人具有非法占有目的,应以合同诈骗论处。如果行为人原来有履约条件,但由于经营管理不善,失去了履约的条件和能力,并有正当理由证明失去履约的条件和能力的,说明行为人没有非法占有为目的,因而对这种情况,应以合同纠纷处理;四要考查行为人获得款物后的款物去向,有无暗中转移处理所获财物。如果行为人暗中转移所获财物,则行为人具有明显的非法占有之目的,对这种情况,应以合同诈骗罪论处。
同时,还要客观地分析当事人有无履约能力。全面客观地考查分析当事人有无履约能力,是分清合同诈骗罪与合同纠纷的重要区别点之一。既要考察当事人在履约前是否取得了履行能力的各种途径,还要考查事后是否对履行合同作出一定的努力,同时还要考查未能按时履行合同的真实原因,还要看无法履约的原因是形成于合同之前,还是形成于合同之后。首先要从行为人有无履约能力上考查。如果签订合同的当事人根本无履约能力,也根本未打算履行合同,就是以骗取对方当事人的财物为目的,则应为合同诈骗罪。如果行为人在签约合同当时虽有一定的履约能力,但一方面由于经营管理不善或者市场变化的影响,致使盈利计划无法实现,未能按时履约,或者由于行为人对自己的履约偿还能力估计过高,以致于未能按时履约,或者行为人在签订合同时虽无履约能力,但其为在履行前通过一定途径取得履行能力,尤其是事后进行了一定的努力,但由于种种原因未能按时履约的,则应认为当事人有履约能力,按合同纠纷处理。
除此之外,还要分析行为人占有方式。根据我国相关法律精神,行为人在占有方式上,一般表现为有偿占有和无偿占有两种。占有方式的不同,是区分合同诈骗罪与合同纠纷的一个不可忽视 的重要环节。合同纠纷中,当事人双方就某种约定而产生权利与义务的法律关系,双方在占有方式上,很明显均表现为有偿占有的法律关系。合同诈骗罪的行为人,在占有方式上则与此不同,受害人在受欺骗过程中,根本上或基本上不存在合同关系的情况下产生错觉,误认为存在合同关系,仿佛“自愿的”交出自己的财物,行为人诈骗犯罪的目的才能达到。如果没有受害人交出财物的过失行为,诈骗犯罪就不可能发生。因此,合同诈骗犯罪中的欺骗行为,旨在使受害人陷入错觉,从而无偿地把财产交给犯罪分子。因此,合同诈骗中的行为人在占有方式上表现出的突出特点,就是以有偿掩盖无偿。而合同纠纷中双方当事人之间既不存在陷入错觉,也不存在一方将财产无偿的交给对方,双方在占有方式上始终是有偿的,根本不需要什么掩盖。
中国《刑法》第二百二十四条 有下列情形之一,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
《刑法修正案七》第四条 在刑法第二百二十四条后增加一条,作为第二百二十四条之一:“组织、领导以推销商品、提供服务等经营活动为名,要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格,并按照一定顺序组成层级,直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据,引诱、胁迫参加者继续发展他人参加,骗取财物,扰乱经济社会秩序的传销活动的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;情节严重的,处五年以上有期徒刑,并处罚金。”
犯罪构成客体
本罪的客体,是复杂客体,即国家对经济合同的管理秩序和公私财产所有权。本罪的对象是公私财物。
客观方面
本罪的客观方面,表现为在签订、履行合同过程中,以虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取对方当事人财物,数额较大的行为。
首先,根据中华人民共和国刑法第二百二十四条,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产:本罪的诈骗行为表现为下列五种形式:
(1)以虚构单位或者冒用他人的名义签订合同的。
(2)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的。这里所称的票据,主要指能作为担保凭证的金融票据,即汇票、本票和支票等。所谓其他产权证明,包括土地使用权证、房屋所有权证以及能证明动产、不动产的各种有效证明文件。
(3)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的。
(4)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。(5)以其他方法骗取对方当事人财物的。这里所说的其他方法,是指在签订、履行经济合同过程中使用的上述四种方法以外,以经济合同为手段、以骗取合同约定的由对方当事人交付的货物、货款、预付款、或者定金以及其他担保财物为目的的一切手段。
行为人只要实施上述一种诈骗行为,便可构成本罪。刑法第二百三十一条 单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直法接责任人员,依照本节各该条的规定处罚。
其次,诈骗对方当事人财物必须数额较大的。所谓数额较大,根据,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,涉嫌下列情形之一的,应予追诉:
(1)个人诈骗公私财物,数额在五千元至二万元以上的;
(2)单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员以单位名义实施诈骗,诈骗所得归单位所有的,数额在五万至二十万元以上的。
主体
本罪的主体,个人或单位均可构成。犯本罪的个人是一般主体,犯本罪的单位是任何单位。
主观方面 本罪的主观方面,表现为直接故意、并且具有非法占有对方当事人财物的目的。
类型
以合法形式掩盖非法勾当
行骗者为了便于实施诈骗的目的,专门持伪造的或他人的身份证件,到工商管理部门登记注册成立公司,然后,以公司名义招聘员工、培训员工,由员工进行诈骗,整个诈骗过程,真正的幕后策划人始终不露面。因此,合同诈骗案件最终被追究刑事责任的通常都是公司的业务员或一般员工,而隐藏在合法公司后面的策划人因为极少直接与受骗者接触,从而得以逃避法律制裁。以合法公司名义行骗,可以减少行骗的风险,增加行骗手段的隐蔽性。更有甚者,公司连自己招聘的员工都骗,情节十分恶劣。
重操旧业者多屡骗不爽
行骗者多数是具有多次行骗劣迹的行家老手,通常一旦罪行被识破,便马上闻风而逃。当他们认为风声不紧的时候,就会重操旧业。因为他们对于行骗手段十分熟悉,所以在很短时间内他们便可以迅速成立诈骗组织,实施诈骗行为,而且,为逃避法律惩罚,他们会吸取教训,得手后立即销声匿迹,给有关部门查办造成困难。运用见证手法骗取信任
合同诈骗公证和律师见证的形式,是较为流行的法律见证形式。正是由于这两种形式社会效果好,也为老百姓所熟知,行骗者容易抓住这种心理,从而体现其合作项目和合同的真实性。受骗者此时更多的想法是,合作项目和合同都是受法律保护的,若对方违约,通过法律程序可以保障自己的权利。这也使得受骗者心里如吃了定心丸一样,完全相信行骗者,从而被行骗者多次骗走财物,有时甚至连续被骗还毫无察觉。值得一提的是,这种方法,通常在受骗者尚且犹豫不决时,行骗者只要使用这种办法,受骗者都会信以为真从而受骗上当的。
冒用他人名义实施诈骗
犯罪分子身份证、单位证明等证件均为伪造,并非常善于伪装,虚张声势甚至假借他人资产以显示其实力,投其所好甚至对受害单位方主管人员进行行贿,以骗取其信任。
伪造担保票据非法获取
以伪造、变造、作废的票据或虚假产权证明作担保实施合同诈骗。犯罪分子或利用高科技手段伪造此类票据,足以乱真,或以非法手段获取,不易被察觉。合同诈骗是一种常见的犯罪手法,合同诈骗的作案方式也有许多种,因此对于经常要与合同打交道的我们来说,了解更多关于合同诈骗的法律知识是十分必要的。
第四篇:实践中常见的房屋买卖合同无效的情形
1、农村集体土地不可擅自用于商品房开发
[案例]:某开发公司同某乡合作开发了一块属于乡级所有的农村集体土地,公司出钱、乡政府出地,开发了100多栋带大棚的二层“洋房”公开销售,吸引了许多城市居民前去购买。集体土地可以进行“商品房”开发公开销售吗?
[分析]:这种“商品房”的开发及销售均系违法行为,不具有法律效力,其房屋销售合同为无效合同。其理由:(1)根据我国《土地管理法》的规定,任何单位和个人建设需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地。建设占用土地,如是农用土地转为建设用地的,必须办理农用地转用审批手续;(2)农用地的转用必须符合土地利用总体规划,在已批准的农用地转用范围内,具体建设项目用地应由市、县人民政府批准,并依法办理土地征用、补偿手续;(3)根据我国《城市房地产管理法》规定,集体所有土地经依法征用转为国有土地后方可有偿出让,即交纳入地出让金;(4)没有商品房预售许可证的项目严禁市场销售,城市居民购买农民房不受法律保护。[王富利律师提醒]:(1)购房商品房一定要查询该项目是否具有《商品房预(销)售许可证》,有了此证,表明国有土地使用证、规划许可证等四证齐全,此房可以办理房屋所有权证;(2)事先可到房地产交易所官方网上查询,若网上未登记备案,则最好不要购买。
2、工业用地上建住宅最好别买
[案例]:前不久,王先生看中了市郊某工业园区内一栋独门独院“公寓式”小楼,价格低、环境好、距离市区又近,可一了解,此房土地性质为工业用地,房屋产权证是“办公用房产权证”,不能按揭贷款,还无法迁入户口。是买还是不买,王先生陷入了两难之中。”的房屋,最好不要购买。第一,此房屋的土地性质为工业用地,国家规定严禁在工业用地上开发建设除工业厂房、工业办公用房、工业配套用房之外的任何形式的“公寓住房”出售。第二,虽然工业用地上可以建造不超过工业项目总用地面积的7%的行政办公及生活服务设施用地,可以办出办公用房的产权证,但和普通住宅产权证书完全两样,一旦消费者购买了此类房屋,日后将面临诸多问题,如:银行一般不予按揭贷款,无法公证、小孩上学,使用水、电、煤、暖气等配套将全部按照工业用房的标准缴纳,要比生活用房贵不少。[王富利律师提醒]:购买商品住房土地用地性质不可忽视。工业用地国家规定使用期限为50年,居住用地使用期限为70年。此类房屋不享受住宅用地使用70年期满自动续期的权利。
3、“乡产权”房屋不受法律保护
[案例]:几年前,刘女士在旅顺北路购买了一栋180平方米带大棚的两层“小洋房”。最近,因生意需要,想贷点款,银行却以该房屋产权证不是国家法律认可、房地产管理部门统一颁发的房屋产权证为由,不予以贷款。刘女士这才知道自己购买的楼房的产权证是乡一级政府颁发的所谓“地产小产权证”的“乡产权”。
[分析]:诸如此类的“大棚房”、“生态房”、“农业园”一般都是打着农业项目的旗号,在农村集体土地上开发建设的房屋,由于此类房屋所用土地没有变性为国有土地,没有向土地管理部门缴纳土地出让金,没有取得《国有土地使用证》,因而无法办出国家法律认可的、享有房屋所有、转让、处分、收益等权利,并由房地产管理部门(房地产交易所)正式颁发、国家建设部统一印制的《房屋所有权证》。一是从法律角度讲,“乡产权”房屋不受法律保护。二是从日常生活讲,“乡产权”房屋不能公证、不能贷款、无法体现个人财产。三是周边的配套设施不完善。
[王富利律师提醒]:消费者在购买房屋前要弄清楚土地性质,分清居住用地、工业用地和出让土地、划拨土地的界限,要弄清房屋所有土地性质是不是国有出让土地,是不是商品住宅项目,有没有商品房销售许可证。不可听信开发商诸如“可变更为国有土地”、“可变更为产权房”的承诺,因为补办土地出让手续要通过国土资源部门的层层审核,有些集体土地变性国有土地还要经过省国土部门或国家国土部门审批,商品房经营用地还要经过招、拍、挂环节,所以存在很大的不确定性。
4、购买“合作房”、“联建房”要慎重
[案例]:贺女士通过“中介”,相中了位于郊区附近一栋合作联建二手“别墅房”,此楼独门独院、价格便宜、环境好,很快贺女士就同“中介”签订了“居间合同”。可与卖主一接洽,才知此房卖主仅有一份当初同开发商签订的“房屋买卖合同”和一张购房发票。[分析]:(1)购买“合作联建房”,特别是农村集体土地上合作开发的联建房尤为注意,我国《土地管理法》明确规定:任何单位和个人进行建设需要使用的土地的,必须依法申请使用国有土地,建设占用土地,如涉及农用土地转为建设用地的,应当办理农用地转用审批手续;(2)我国《城市房地产管理法》及有关司法解释规定:集体所有土地,经依法征用转为国有土地后方可有偿出让。集体土地的所有者违反规定擅自与他人签订土地使用权出让合同的,应当认定合同无效;(3)该房屋是某开发商与村里合作开发联建,其性质为土地使用权出让的特殊形式。该村在农用地转为建设用地的过程中未办理法定的手续,不具有法律效力,其土地上开发建设的房屋无法进行办理有关房屋权属方面的证明即房屋所有权证书。
[提醒]:通过“中介”购房,首先要了解此房屋的土地性质是国有出让土地还是集体土地,若是后者,最好不要购买;购买二手房,还要查询卖方有无此房屋的房屋所有权证书,若仅只有一份合同和一张发票,再便宜的房屋也不宜购买。
5、海景“地产房”买不得
[案例]:叶先生在海边看中了某“生态小区”观海房——一栋两家连体二层小楼房,有地下室、有车库、有私家花园,一、二层居住用房,每平方米4980元,一套250平方米楼房125万人民币。经了解,此楼房属于集体土地上开发的“地产房”,土地使用期只有50年,不仅办不了房屋所有权证书,而且购房时还要缴纳总房价的4——8%的土地使用费。
[分析]:(1)在集体土地上开发建设的“海景房”等“商品房”,办不了法律认可的房屋所有权证书,因为它所占有的土地是集体土地,国家法律明确规定,集体土地不能用于商品房开发建设销售;(2)由于是集体土地,没有办理土地征用和集体土地变性国有出让土地手续,没有向土地管理部门缴纳土地出让金,没有取得《国有土地使用证》、《商品房预(销)售许可证》,也就无法办理国家法律认可的、国家建设部统一印制编号的、房地产管理部门(房地产交易所)登记备案并颁发的《房屋所有权证》;(3)这些房屋所占土地往往是开发商从村或乡镇租用集体土地(一般为50年),叶先生除了购房款外,还要向开发商缴纳购房款4%的土地使用费。而国家法律规定商品房居住用地为70年,土地出让金包含在每平方米的房价中,由开发此商品房的开发商一次性向政府土地管理部门缴纳。
[王富利律师提醒]:(1)购买此类集体土地上开发的、办不了房屋所有权证的“地产房”风险比较大,最好不要购买;(2)购买此类房屋最好的办法是看其开发的小区是否具有《商品房预(销)售许可证》,有了此证则证明此房所占土地必定是出让的国有土地,可以办理法律认可的房屋所有权证;(3)必要时,可到房地产交易所查询该楼盘是否已登记备案,若登记备案的,则可放心购买。
6、购买“尾房”要留神
“[案例]:前不久,小王购买了某小区一套开发商剩下的“尾房”,按规定的日期和开发商提供的有关手续到交易所办理房屋产权证书,可一了解,此套房早在一年前就被开发商抵押给了银行,非要等抵押解除后,再办理产权证。
[分析]:“尾房”产生的原因大致有三大类:一是“问题尾房”,如土地开发规划等必备手续不齐或未交开发土地出让金、户型不合理、朝向差、楼层差等有问题卖不出去的“尾房”;二是另有用途或留自用出租等没打算卖的“尾房”;三是楼盘手续等本身没有问题,但在营销开始阶段因多种原因没有获得市场认可而形成的“尾房”。碰到第一种类型手续不齐办不了产权证的“尾房”,房子再好、价格再低,也不要购买;户型、朝向、楼层不好,可以权衡利弊,综合考虑再行定夺;第二、三种类型,只要价格合适,可以放心购买。[王富利律师提醒]:(1)要重视尾房有关证件如手续信息的掌握,尾房的产权状况对购房人尤为重要,购买时首先要确定房子的销售手续和产权是否明晰;(2)了解房子是否被抵押,如已被抵押,要弄清抵押期限,怎样解除抵押;风险程度有多大,怎样确保解除抵押后能办到产权证;(3)如果拍卖尾房,应当弄清产权过户手续是否已办理等。
7、购买“抵债房”有讲究 “
【案例】:老王从某建筑公司购买了某开发公司抵债给该建筑公司的一套抵债住房,购房合同是老王同某建筑公司签的,购房发票也是某建筑公司开具的。老王拿这些手续到房地产交易部门根本办不了房屋所有产权,究竟是什么原因?
【分析】:上述里子起码出现三个问题:第一,房地产转让的主题问题,房地产转让的主体只能是房地产权利人,开发公司抵给建筑公司的抵债房,既没有办理房屋所有权证,建筑公司难以成为房屋权利人;而且建筑公司又不具有房地产开发资质。没有房屋销售的权利,其所签订的购房合同无主体资格,因而是无效合同;第二,房屋销售的代理问题。商品房的转让可以委托代理人办理,但必须有书面委托书,建筑公司既不受开发商的委托卖房,又没有正式的书面委托书,自己签约、开票卖房,没有任何法律效力,因而无法办理房屋所有权证;第三,房屋销售的程序问题。商品房销售必须实施房地产交易部门提供的标准示范合同文本,转让商品房必须到房地产交易本门办理合同登记备案手续和办理房屋所有权证。老王办不了产权当属意料之中。【王富利律师提醒】:购买“抵债房”要主意(1)此抵债房有无《商品预(销)售许可证》,有了此证,证明《国有土地使用证》等四证齐全,可以办理房屋所有权证;(2)签合同,开发票一定要有合法的房地产转让主体,这个主体就是开发此抵债房的开发公司,买方一定要坚持同开发公司签订购房合同,坚持开发公司提供统一的商品房销售发票,有了这两个才能进行备案、办房屋所有权证;(3)同开发公司办一个书面现金转让协议,以保证建筑公司收到款项后买方及时领取要是和房屋。
8、“合同、发票”房能否办产权 “
【案例】:崔女士前不久开中了某中介提供的“二手房”,地段、户型、价格都不错,但此房只有合同、发票,崔女士不知此房能否办理产权证,不敢贸然购买而犹豫不决。
【分析】:我国《城市房地产管理法》等法规明确规定,未依法登记领取《房屋所有权证》,一般这种“合同发票”房有两种情况:一种是此房已同开发商签好买卖合同,并交完款入住,开发商已在房地产交易所办理登记备案,但购房者未到房地产交易所办理购房合同签证手续,并在合同落款处盖上房地产交易所合同签证公章或办了签证手续而未及时办理《房屋所有权正》;另一种是开发商因项目手续不全或欠交土地出让金或集体上地未变性国有土地等手续而根本无法办理其登记备案手续。前一种似乎风险小一点,只要督促原房主及时办理房屋产权证后,再行通过产权过户更名缴纳各种税费后转给崔女士名下即可;后一种风险就大一些,要么只有等开发商交齐土地出让金或变性为国有出让土地等全部手续并正式在房地产交易所办理了登记备案手续后,再行购买;要么,开发商根本无法办理登记备案,购买了无法办理房屋所有权证。
【王富利律师提醒】:购买“二手房”最好购买有《房屋所有权证》的房屋,只要房地产交易所可以过户更名转让至自己名下,就可以确保自己的权益不受任何影响。
9、经济适用住房不满5年买不得 “
【案例】:袁女士通过朋友.介绍,想购买李某去年第一批摇号中房,位于泡崖(查看地图)小区一套经济适用住房,每平方米要价3600元。因为经济适用房5年后才能上市交易并可以办理房屋过户手续,李某提出,先签订房屋买卖合同并公证,买方缴纳全款后入住该房屋,待5年期满国家允许上市交易后,再办理房屋产权手续。袁女士犹豫不决。
【分析】:此经济适用房袁女士不仅不能购买,而且李某房屋在5年之内也不能出售。(1)经济适用房是政府供应中低收入家庭住房困难的保障性住房,在入围、摇号、选房、购买上都有一定的限制条件,每个中低收入家庭只有一次机会;(2)国家、大连市经济适用房管理办法明确规定,在办得房屋所有权证5年之后才可上市出售,购房人须按成交价的1%缴纳土地出让金,房产营业税等税费也须正常缴纳,且售房家庭不能再次申请经济适用住房;(3)《合同法》规定,违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。李某与袁女士房屋买卖合同不仅是无效合同,而且无效合同根本无法办理公证手续,没有任何法律效力
【王富利律师提醒】:购买类似有着严格上市交易条件的经济适用房、限价商品房、单位集资房等政策性住房的,一定要按照有关规定年限才能购买,千万不要听信“先签合同、公证、交款,五年以后再办过户手续”的承诺。否则,一旦五年中有任何闪失,受损失最大的还是购房
10、经济适用住房不满5年换不得
【案例】:杨先生去年通过申请摇号一套60多平方米经济适用房,因无钱购买,想把此房的“购买权”让给邻居,邻居再将自己的一套30平方米的旧房换给他,以解决自己的居住问题,可一问,不仅不行,而且还有可能失去购买指标?
【分析】:这种擅自将经济适用房购买权调换它房的行为是违反国家有关规定的,其房屋过户登记也是不可能进行的。(1)杨先生申请的经济适用房是政府根据杨先生的现行居住状况而给予的一种住房保障优惠,除了杨先生外,其他人无权享受这种“购买权”,因而,双方所换购行为有悖于经济适用房的有关规定;(2)即使换购成功,其邻居也无法将经济适用房产权证名字过户到自己名下,只有在杨先生取到房屋所有权证5年后才能上市交易过户更名;(3)杨先生购买经济适用房困难,可以放弃申请经济适用房的指标,另行申请廉租住房居住或通过贷款解决。
【王富利律师提醒】:经济适用房调换二手房其实质都是一种转让交易行为,经济适用房换给邻居是一种转让交易,邻居二手房给杨先生也是一种转让交易,国际明确规定,经济适用房在取得房屋所有权证5年后才能上市交易,才是一种合法的转让行为,所有杨先生这种焕发行为要慎重,不能因无钱购买经济适用房而违反有关规定,最终可能为此失去经济适用住房的申请购买机会。
第五篇:审计范围受到限制的情形及对策
一、审计范围受到限制的涵义
审计范围指审计对象涉及的领域和内容。
审计范围一般应限于约定的会计报表报告期内的有关事项,但凡与被审计单位的会计报表有关和影响注册会计师做出专业判断的所有方面,均属于会计报表审计的范围(《独立审计具体准则第1号──会计报表审计》)。
如果审计人员因被审计单位或客观环境影响,不能执行必要的审计程序,或者即使执行了程序也不能获得为了出具无保留意见所需要的所有证据,即为审计范围受到了限制。
二、审计范围受到限制的判断标准
当审计范围受到限制时,可以从下列几个的方面进行判断:(1)这种限制是由于超出审计人员所能控制以外的因素导致的。
若是由于审计人员的自身因素,如出于成本费用或获取审计证据困难程度的考虑,未对重要审计项目进行必要的审计,或因专业能力不胜任,或未积极利用专家的工作,或考虑审计人员的安全问题,而未对某些危险化工产品进行监盘等等,导致注册会计师中未能取得充分、有效的证据的,则不应视为审计范围受到限制。
(2)这种限制可能是由于与审计有关的信息并不存在,以致审计人员无法获得为了出具无保留意见所需要的充分、适当证据。有关信息缺失的例子有:
a、基础性的会计记录(如帐簿、凭证等)因盗窃、火灾或扣押等原因而残缺、遗失、或损坏; b、其他来源的资料,如重要的外部定单、发票、合同协议因内部管理不善而残缺不全;
c、由于内部控制制度不健全,导致被审计单位无法提供有关重要会计政策的选择、重大会计估计所作出的判断等有关的依据、假设等必要信息。
(3)这种限制可能是由于,与审计有关的信息被审计单位管理当局可以提供却没有提供,以致审计人员无法获得为了出具无保留意见所需要的充分、适当证据。没有提供有关信息的例子有:
a、与审计有关的信息本身存在,如基础性的会计记录、其他来源的资料、与重要会计政策的选择或重大会计估计的作出等有关的会计判断的依据、假设等信息,但管理当局拒绝全部提供; b、管理当局拒绝签署有关书面声明书,或拒绝作出有关重要解释; c、拒绝授权对第三方进行函证;
d、拒绝接受专家或其他会计师的工作等等;
(4)这种限制的后果,将影响审计人员对所审计的会计报表发表无保留意见的能力。
接受被审计单位委托后,当审计范围受到限制而且这种限制会对公司财务状况和经营成果造成较大影响时,注册会计师应根据审计准则和职业道德规范的要求,恰当地表示审计意见。如果因审计范围的限制对会计报表的影响,审计人员可以决定“对会计报表必须作出可能的调整”,或审计人员可以通过实施其他审计程序而予以消除,那么应认为这种限制将不再存在。如当审计范围所受到的限制来源于客观环境时,审计人员应尝试是否能实施其他替代程序,以克服范围的限制,并获得证实无保留意见的充分的审计证据。
以上判别标准中,第一、第四项必须满足,第二、第三项符合其中一项即可。
三、审计范围受到限制不等同于会计报表存在“错报”或“不确定事项”
1、会计报表存在的错报不等同于审计范围受到限制。
审计人员不应将会计报表存在的错报与审计范围受到限制相混淆。
在明知被审计单位会计报表存在严重不合法、不公允时,审计人员不得出现以下情形,而以审计范围受到限制为由,简单地发表保留意见或无法表示意见: a、不实施必要的审计程序,未取得必要的审计证据;
b、不对上市公司所作的会计估计和处理是否适当作出实质性的判断; c、回避应对错报作出的必要调整;
d、回避因错报应出具的报告类型更为严厉的审计报告(如保留意见或否定意见的审计报告)。
2、不确定事项不等同于审计范围受到限制。
不确定事项包括或有事项,但范围比或有事项大。不确定事项包括两个方面:一是已经发生的事项,二是尚未发生的事项。不确定事项的结果,或不确定性的消失,需要由未来不确定事项的发生或不发生来证实。对已经发生的事项,审计人员有可能获取充分、适当的审计证据;对尚未发生的事项,则无能为力,其审计证据有可能在将来才能获取。可见,不确定事项与未来事情有关。
审计范围受到限制,应主要与过去发生的事项有关,但审计人员无法取得该等事项的有关信息。注册会计师不得为规避自身的风险,而在未实施必要的审计程序,未取得必要的审计证据情况下,以存在重大不确定性为由,发表不恰当的审计意见。
四、审计范围受到限制的类型
1、一种类型:来源于被审计单位
审计范围受到的限制,是由于被审计单位的原因、人为限制与阻碍所造成的。被审计单位可能限制注册会计师对以下资源的利用或接触,主要因素有:
(1)时间方面,如限制审计时间和审计进度,或提前催要审计报告,导致审计程序实施不足。(2)场所方面,如审计人员实施监盘、观察程序时,限制审计人员接触某些重要场地;(3)费用、资金方面,限制与审计有关的成本费用,导致审计活动不能充分进行。
(4)有关资料方面,如拒绝或有限制的提供有关基础性的会计资料或其他来源的资料,如会计记录凭证,重要的外部定单、发票、合同协议,法律文件,与重要会计政策的选择或重大会计估计作出等有关的依据和假设,股东会、董事会或经理层会议记录,法律意见书,承诺,书面声明或确认、解释等;
(5)人员方面,限制接触被审计单位的内部人员,或限制注册会计师使用外部专家,或其他注册会计师的工作,或限制注册会计师接触被审计单位的法律顾问或所聘律师等。
(6)其他方面,如限制审计人员对某些财产接触,或对其他资源的利用,或拒绝授权对第三方进行函证。
2、另一种类型:来源于客观环境
审计范围受到的限制,是由审计人员及管理人员难以控制的客观方面造成的,主要因素有:
(1)地理位置影响,被审计单位的经营地域的固有限制,如不能对境外承包工程项目进行有效的审计;
(2)天气影响,如由于恶劣的天气而导致注册会计师无法无法对深山里、水中、或地下的矿产或养殖品等重要存货进行监盘,同时也无其他合理替代程序;
(3)人员方面,如审计中无法聘请到外部专家,或无法与其他注册会计师取得联系,使利用他人的工作受到客观的限制;
(4)时间影响,如无法对重要期初存货进行监盘,或因约定的审计工作时间不足,导致对重要项目无法实施必要的审计程序;
(5)政治原因,如被审计单位会计记录或其他有关会计资料被政府有关部门查封,或重要海外子公司所在国家发生政变,导致有关信息不够完整;
(6)其他不可抗力影响,如被审计单位会计记录或其他有关会计资料被盗,或被火灾、水灾破坏,或被政府有关部门查封,导致有关信息不够完整;
(7)其他方面,由于被审计单位行业、经营方式的固有限制,或内部控制存在重大缺陷,导致无法提供审计有关资料。
五、审计范围受到限制的主要情形
(以下情形仅供参考,并假设审计人员同时无法执行其他有效程序)
1、货币资金
(1)无法对重要的银行存款余额进行函证;
(2)无法对大额库存现金进行监盘;
(3)未取得企业对大量白条、单据抵库的有关性质和原因解释;
(4)无法对重要银行存款的余额调节表进行审核,未取得企业对大量的、重要的未达账项的有关性质和原因解释;
2、短期投资
(1)无法采用满意的审计程序确认期末余额,及报告期内应计提的短期投资跌价准备;(2)无法对有价证券和其他重要投资进行监盘或函证;
3、应收账款、其他应收款等应收款项
(1)无法获取关于应收款项可收回性的充分证据,过分依赖管理当局声明;(2)无法获取应收款项完整性认定的审计证据;
(3)无法对大额或异常金额的应收款项进行函证,或函证回函比例过低。
4、存货
(1)无法获取关于存货可变现净值的充分证据,过分依赖管理当局声明;
(2)因不可预见的因素,或被审计单位存货的性质或位置等原因,无法确认资产负债表日重要存货的数量及状况;
(3)被审计单位提供的有关产品成本资料不齐全,无法确认产品成本归集、分配、结转等正确性。
5、固定资产
(1)无法取得企业自建的固定资产有关成本构成有关证据;(2)无法确定重要固定资产的可回收金额;(3)进口设备被海关扣压,无法确定其影响;
(4)无法取得关于折旧年限、方法等有关会计估计的依据资料,如重要公路资产的车流量量的预测资料不齐全。
6、长期投资
(1)受客观条件的限制,子公司会计报表未经审计, 或未能取得重要被投资企业的经审计的会计报表,无法判断对子公司和被审计单位所造成的影响;
(2)由于有关资料不齐全,无法证实长期投资账面余额以及对近几年损益的影响;
(3)审计单位没有按照协议对投资进行有效的管理和监控,无法对该投资的安全性和可收回性发表意见。(4)由于资料限制,无法对子公司有关重要交易情况实施满意的程序,或难以估计子公司未能如期开业造成的潜在损失,或无法认定有关投资关系的存在性及影响等。
6、期初余额
(1)由于公司会计记录和会计资料不完备,无法确认有关资产减值准备对以前损益的调整。(2)由于资料限制,无法确定公司重大会计差错更正的正确与完整性。
7、或有事项(1)无法确定诸多诉讼事项披露的完整性及其对会计报表的影响。
(2)由于公司不能清偿到期债务,并涉及多起诉讼,无法采用满意的审计程序证实公司是否存在未披露的负债和担保事项
8、持续经营
(1)无法判断公司拟在十二个月内实施资产置换、债务重组等措施能否改善公司持续经营能力,无法就持续经营假设是否合理获取必要的审计证据。
9、关联交易
(1)无法获得必要的审计证据证明与大股东之间关联往来的存在性、金额的正确性及收回的可能性;
(2)无法确定与大股东关联交易对公司的财务影响;
(3)因重组没有取得任何实质性进展,无法确定公司和子公司被大股东及其他关联公司占用资金的可收回程度;
(4)如果因审计范围受到限制,无法判断显失公允的对会计报表具有重大影响的交易是否构成关联交易,注册会计师应当视重要程度,出具保留意见或无法表示意见的审计报告。
10、利用其他注册会计师的工作
(1)无法对其他注册会计师的工作进行复核,且无法直接实施必要的审计程序;
(2)其他注册会计师的工作不能满足要求,且无法直接实施必要审计程序;
11、利用专家的工作
(1)不接受专家工作的结果,并拒绝另聘专家
12、管理当局声明
(1)被审计单位管理当局拒绝就对会计报表具有重大影响的事项提供必要的书面声明;(2)拒绝就重要的口头声明予以书面确认;
(3)虽取得管理当局声明,但注册会计师如对影响会计报表的重大事项无法实施必要的审计程序。
13、违反法规行为
(1)受证监会或税务机关或其他政府部门立案稽查,尚无结果,同时又未取得律师有关意见,对本期会计报表可能存在重大影响,但无法对其获取充分、适当的审计证据。
14、其他
(1)由于企业或客观环境限制,无法确定有关负债或交易记录是否完整,有关披露是否充分;(2)以前发票存根、会计账簿等资料被公安机关扣压检查,尚无结果;
(3)内控失效,不能保证所有交易和事项以正确的金额在恰当的会计期间及时记录于适当的账户;(4)无法取得重大的债务合同、无法取得有关资本变动的相关文件;(5)律师拒绝回函,或对回函增加不适当的限制;
六、审计范围受到限制时会计师应履行的审计程序
1、审计范围的限制来源于被审计单位时,应考虑是否接受委托。
(1)在接受委托前,如果已经知道审计范围将受到限制,且无法实施替代的审计程序,可能导致出具无法表示意见的审计报告时,注册会计师不应当接受委托;(2)审计人员不应当接受以下审计约定:
a、规定审计人员不能执行其认为必要的审计程序的;
b、该项约定导致审计人员认为有必要出具无法表示的审计报告。
(3)接受委托后,应在业务约定书中载明被审计单位所指出的审计范围受到的限制。
(4)上市公司不得限制注册会计师为确保经审计财务报告质量而依法实施必要的审计程序,不得以节省审计费用等理由限制注册会计师的审计范围。
2、审计过程中发现审计范围受到限制时,应及时书面通知被审计单位管理当局,以提请其尽快消除相关限制,必要时应签订额外的业务约定书
当审计范围受到限制时,尤其这种限制是由被审计单位管理当局所导致的,应及时向客户发出书面函,以指明延迟未收到的相关信息,以及相关信息的延误可能造成的对出具报告日期和费用预算的影响。
因审计范围受到限制,导致审计工作延迟,如果预计如期完成原审计委托较为困难,可能影响审计报告出具日期,则应尽快签订额外的业务约定书,以明确对原约定条款进行重大修改,并规避未按时提交审计报告的违约风险。
3、审计人员应以适当方式,积极、适时地与管理当局进行沟通,并形成证实审计范围受到限制的书面文件。审计范围受到限制后,特别是在报告阶段,审计人员应合理运用专业判断,确定与管理当局沟通的内容及方式,并考虑沟通事项的重要性和紧迫性,适时地与管理当局的适当层次进行沟通。(1)沟通内容
a、存在审计范围的限制情形; b、可能所造成影响;
c、可能将出具的审计报告类型; d、以及审计报告的措辞等(2)沟通人员与层次
沟通的人员应包括(不限于)审计人员、被审计单位有关人员、被审计单位的法律顾问或律师、其他有关第三方等。沟通层次,从被审计单位角度而言,包括限于财务总监层次的沟通、与总经理层次的沟通、以及与董事长进行的直接沟通。
为了提高沟通效率和作用,审计人员尽量应与高级别的人员进行沟通。(3)沟通方式 a、口头沟通
该沟通为非正式的沟通方式,一般应仅限于简单或非重要的沟通内容。具体沟通形式有当面交谈、电话等。事后审计人员须就沟通的内容与达成的结论等取得被审计单位的书面确认。b、书面沟通
该沟通方式比较正式,适用重要的的沟通内容。具体沟通形式有传真、书信、电子邮件、备忘录等,所取得审计证据能直接作为审计工作底稿。
书面沟通也应作为其他沟通方式的必要补充,以正式确认有关沟通所获得的结论,并形成审计工作底稿。审计人员进行书面沟通时,应以会计师事务所的名义,尽量加盖会计师事务所公章,并加以编号,沟通的结论应取得签字确认或回函确认。
对书面沟通作为审计工作底稿进行归档前,审计人员应检查有关沟通要素(如日期、地点、人员、内容、结论、签章或签字)是否齐全、完整,沟通结论是否与其他证据相一致等。
沟通中审计人员在向被审计单位发送有关书面资料时,如审计报告(讨论稿,包括初稿、未定稿、最终稿等),以及其他有关资料(如调整事项或不符事项汇总表等),应详细标注发送时间、收件人、发送人等要素,并作为审计工作底稿进行归档。c、会议沟通
该沟通方式最为正式,适用重要、复杂的沟通内容。具体沟通形式有电话会议、电视会议、面对面会议等。与书面交流的形式相比,会议提供了有关当事人更好地阐释内容的机会。通过召开会议,参与者能对一些书面资料信息进行适当地(或进一步)解释、补充、甚至更新,或是重新审阅原有的沟通结论。
为了提高会议沟通的效率和作用,审计人员应作到:(a)作好会前的准备工作
审计人员事先应与被审计单位管理当局一起讨论,确定会议目的、时间、地点、与会人员、议题、议程、会议主持人、会议记录人等。与会人员在会议开始前应得到有关书面通知、议程表及相关资料。沟通的内容在会议开始前尽量以备忘录的形式提前分发与会人员,会议所需有关信息和讨论内容有关人员应提前准备好,以便会议上能充分的进行讨论并形成结论。(b)提高会议的讨论效率 会议主持人应按照会议议程,按部就班,分别讨论各议题。每一议题讨论结束后,会议主持人或其他指定人员应就会议结果进行评论和归纳,以明确会议初步(或最终)所达成的结论。同时,会议记录人应随时记录每一议题的所有决定、建议和负责人。(c)作好会后的跟踪工作,分发会议记录
会议结束后,应以备忘录的形式,将经被审计单位盖章确认的会议记录分发与会人员。会议记录应包括与会人员、时间、讨论的内容、获得的信息、形成的结论等必备要素。审计人员应将经盖章确认的会议记录作为工作底稿予以存档。未竞事宜应制定跟踪计划,安排下一次进一步的沟通。(4)沟通后形成的书面文件和工作底稿
无论何种沟通方式,审计人员应就沟通内容和达成的结论(包括注册会计师的意见)形成的最终书面文件。事务所沟通所形成的最终书面文件应一式两份,加盖会计师事务所公章,送达被审计单位,并取得被审计单位的签收回执。
最终书面文件(包括签收回执),应作为审计工作底稿进行归档。在其归档前,审计人员应检查: a、作为重要的审计证据,文件有关要素(如日期、相关人员、内容、结论、签章或签字、回执等)是否齐全、完整;
b、是否与其他证据相一致;
c、是否与出具的审计报告意见类型和审计报告的措辞等相一致。
七、审计范围受到限制时对审计报告类型的影响
1、确定审计报告意见类型时应考虑的因素
审计范围受到限制,以致无法对会计报表发表无保留意见时,注册会计师应当根据限制的影响程度出具:(1)保留意见;(2)或无法表示意见的审计报告,并在审计报告中说明已存在的限制。
注册会计师确定审计报告意见类型时,主要考虑无法实施的审计程序或取得的审计证据对审计意见的重要性。重要性水平构成了注册会计师考虑审计报告类型的重要依据。
如果审计范围受到限制对会计报表的影响程度超过重要性水平,将影响会计报表使用人的判断或决策,这样的错报或审计范围限制就是重要的;否则,就是不重要的,可以认为审计范围未受到限制。判断审计范围受到限制对会计报表的影响是否重大,审计人员应当考虑以下主要因素主要有:
(1)审计范围受到限制是否重大,如对会计报表有潜在影响事项的金额或性质是否重要。(2)审计范围受到限制是否具有普遍性,如对会计报表有潜在影响事项的范围或影响程度是否广泛。(3)与其他限制相比,客户有意的限制可能更易导致出具无法表示意见的的审计报告。
2、出具保留意见或无法表示意见审计报告的情形
(1)当这种限制对会计报表的影响可能重要,但对报表项目的影响不具有普遍性和广泛性时,应当出具保留意见的审计报告。
当审计范围受到限制的金额较大,超过重要性水平,在某些方面影响会计报表使用人的决策,但就会计报表整体而言仍然是公允的,注册会计师应当出具保留意见的审计报告。从影响项目的数量角度,应出具保留意见情形有:
a、由于审计范围受到限制而无法获得足够的证据仅仅影响一个报表项目,涉及金额虽然重要但不非常巨大; b、由于审计范围受到限制虽然影响几个报表项目,但涉及金额虽然重要但不非常巨大。
例如,被审计单位在资产负债表日的无形资产金额较大,由于有关资料的限制,审计人员无法确定本期发生额与期末价值准确性,无形资产可能存在的错报将对被审计单位损益和净资产有一定影响,但其并不影响存货、应收账款和其他重要会计报表项目以及整个会计报表,因此,注册会计师出具保留意见的审计报告是合适的。
(2)当这种限制对会计报表的影响非常重大且具有普遍性,应当出具无法表示意见的审计报告。当审计范围受到限制对会计报表的影响在涉及报表项目的金额和性质等方面都非常重要,且影响报表项目数量非常广泛或影响报表项目间具有较强的关联性,以致无法判断会计报表整体是否公允反映,注册会计师应当出具无法表示意见的审计报告。
例如,被审计单位在资产负债表日拥有的存货金额很大,远远超过重要性水平。如果因审计范围受到限制,注册会计师无法对存货实施监盘且无任何替代程序,存货可能出现错报对会计报表许多项目乃至整个会计报表都会产生影响。因此,注册会计师出具无法表示意见的审计报告比较合适。