浅谈企业间合同转让的风险防范

第一篇：浅谈企业间合同转让的风险防范

浅谈企业间合同转让的风险防范

浙江智仁律师事务所俞瑾

合同在履行过程中可能会因为某种原因需要进行主体的变更，合同的权利义务（债权债务）转让给第三人。合同主体发生变更后，第三方的信用程度和履约能力对合同一方来说存在未知的风险，例如合同履行过程中的债权转让，转让人只需通知债务人即可，债务人对受让人的情况可能并不了解；“通知”与“同意”未达到法律认可的效果等诸如此类的法律风险在现实操作中往往都被企业之间简单的信任所遮盖。所以，本文主要从合同转让的法律规定出发分析特殊关系企业间的合同转让，重点提示企业间合同转让的法律风险防范。

所谓合同转让，是指在合同的内容和客体保持不变的情况下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。也就是说合同转让，即合同主体的变更，是指合同一方当事人将合同的全部或部分权利义务转让给第三人，而原合同的内容及客体并不变更。

合同的转让根据转让的对象不同，可分为合同权利的转让、合同义务的转让和权利义务的一并转让三种情形。根据转让程度，可分为全部转让与部分转让。由于合同是债最主要的发生根据，因此，合同转化又分成债权转让和债务承担，前者即由原债权人将债权转让给新债权人，从而使新债权人代替原债权人，后者即由新债务人代替原债务人负担债务。这两种情况，债权人和债务人都发生了变化，债的内容却保持同一性。

一、合同转让的法定条件

合同转让，无论是债权让与还是债务承担或是合同债权债务的概括转移，都直接关系到原合同当事人和受让的利益，就现时法律法规而言，合同转让须符合的一定条件：

（一）须有合法有效的债权债务存在。

根据《合同法》第79条之规定及其解释，有效债权的存在，是债权让与合同的根本前提。如果转让人让与的债权债务为非法、无效或不存在，显然是一种给付不能，合同转让即不能生效。因为任何人不可能将自己非法的、没有的债权债务再转让给别人。受让人因此而受到的损失，有权要求让与人进行赔偿。

只要是该债权真实存在且并未消灭，都应认定为有效。至于其能否实现，债权人不负有物的瑕疵的担保之责，因为债权人并不享有处分债务人之物的权利，其只负权利瑕疵的担保之责，只要债权是真实的，就应允许其转让。

（二）债权债务具有可转让性。

我国《合同法》第79条、第84条采用列举的方法对此做出明确规定。依合同性质、当事人的约定或者法律的规定不得转让的债权债务，通常包括：以特定身份为基础的债权债务，如退休金的受领权；以特定债权人为基础的债权债务，如以特定人提供劳务为标的的债权；基于债权人与债务人特殊信任为基础的债权债务，如演出合同等等。依当事人约定不得转让的债权债务，是指合同当事人在订立合同的同时已经明确约定该合同不能转让的，合同不能转让。法律规定不能转让的合同，属于法律的强制性规定，也不得转让。

（三）须当事人之间达成合意。

从合同转让就是对合同主体进行变更的行为来说，合同转让的双方必须合意。我国的《民法通则》第91条对此作了原则性的规定：“„„合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人的应当取得合同另一方同意„„”。而合同法则区别不同情形做出了具体规定。即：合同权利（债权）转让：须通知债务人始发生效力；合同义务（债务）转让：须经债权

人同意方能生效；当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利（债权）和义务（债务）一并转让给第三人。

（四）合同转让人须有债权债务处分能力。

合同转让还应当具有处分该债权债务的行为能力，尤其是在限制民事行为能力人作为债权人的情况下，更应注意。

（五）合同权利、义务的转让不得损害国家、集体、社会的利益，不能损害其他人的权益。对合同外他方利益原则上也不应有损害，若造成损害，要负赔偿责任。

二、母子公司及总分公司之间的合同“转让”

（一）母公司与子公司之间的主体变更

子公司在法律上与母公司是相互独立的，虽在经济上又与母公司存在着被控制与控制的关系，但在法律上，子公司是独立的法人。子公司的独立性主要表现在：拥有独立的名称和公司章程；具有独立的组织机构；拥有独立的财产，能够自负盈亏，独立核算；以自己的名义进行各类民事经济活动；独立承担公司行为所带来的一切后果与责任。

所以，若子公司与某一公司签订合同，现子公司欲将合同转让给母公司，即合同一方主体改为母公司，则算“转让”，且转让生效期自原合同签订之日起执行，并遵循合同权利（债权）转让的，须通知债务人始发生效力；合同义务（债务）转让的，须经债权人同意方能生效。

（二）总公司与分公司之间的主体变更

分公司虽不具有法人资格，不是独立法人，但从工商登记法规和合同法的角度，分公司有经营权利，可以以自己的名义对外作为民事主体签订合同，必须在其权限范围内签订合同，权利义务由分公司有能力的先承担，不能承担部分由总公司承担。但其他重大的股权融资合同分公司是无权签定的。如果分公司所签订的合同条款明确要由总公司参与履行，这种情况下如果没有总公司的授权或总公司未与履行该合同，则效力待定，法律责任可能不应由总公司承担。

那么，当分公司在将其原合同主体变更为总公司时，就不属于法律意义上的合同转让，总公司仍有权合法地将合同内容交由分公司履行，这仅属于内部安排，对外而言，合同权利义务的最终享有者及承担者仍是具有独立法人资格的总公司。

三、合同转让的风险防范措施

除了应注意一般合同主体是否适格外，应重点了解新合同主体的履约能力、信用等信息，同时注意达成合同转让法律效力的形式具备条件，具体措施如下：

（一）进行尽职（资信）调查

企业可以制定合同主体资信调查制度，做好新合同相对人的尽职（资信）调查，建立信用等级评价，客户登记制度，具体内容包括：

1、合同履行能力

财产状况的调查：注册资金、实有资本、其他形式的财产，此项调查可依据资产负债表、损益表和金融机构出具的信用证明；生产能力的调查：厂房、设备、原材料、生产规模、技术水平、交货能力；经营能力的调查：经营金额、销售渠道、市场竞争能力的强弱。

2、合同履行信用

经营历史、经营作风、客户的评价、与金融机构、政府间的关系。调查的方式和渠道包括： 官方渠道；注册、变更、年检材料，纳税申报表，审计报告；委托金融机构或资信调查机构：有付款和贸易；直接向对方了解：谈判记录、函电、洽谈会。

根据调查结果进行登记，对合作关系良好，在合同履行过程中互相支持的相对人建立诚信客户名册，对信誉差、履约能力低、双方曾发生过矛盾甚至诉讼的，在企业内部进行公布警示，与之发生业务时严加防范。

对已经签订合同的，为减少相对方履约能力降低给当事人带来的风险，我国《合同法》第六十八条和第六十九条的不安抗辩权制度对此做出了规定，当当事人发现对方经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形等情形时，可以中止履行合同，如果对方在合理期限内不能恢复履行能力并且未提供适当担保的，合同当事人还可以解除合同。

（二）完善合同转让的形式效力

根据法律对合同转让须当事人之间达成合意的相关规定，合同权利（债权）转让的，须通知债务人始发生效力；合同义务（债务）转让的，须经债权人同意方能生效。从书面意思上很容易理解，但实践中往往存在未实际合法有效地“通知”或“经对方同意”。

尤其是在通知债务人方面，转让合同的主体一方通常只是口头通知，或者随便往债务人的一个地址寄发了通知，若原合同双方在合同转让事宜上因不合而进入诉讼，当对方事后不予认可收到通知的或未对有效通信地址寄发书面通知时，会致无法认定是否已送达相关通知，则通知义务方将极大可能地须承担败诉的风险。所以，在原合同签订时应包含双方合法有效的通信地址的确认条款，同时约定若变更合同所提供地址的必须及时书面告知，否则原约定地址仍有效。如此一来，只需向约定之有效地址寄发书面通知，同时保存快递邮件单就可锁定“通知”环节的风险。

相应地，因法律对合同义务（债务）的转让的要求较高，故企业间的常规保险操作就是签订三方协议，三方书面盖章确认知晓并同意合同一方仅将义务或权利义务一并转让给第三方，实现合同的转让。当然，在协议条款的设计上须注意避免出现法律明文禁止的约定内容。

第二篇：合同债权转让中的风险和防范

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合同债权转让中的风险和防范

合同债权的转让，是指合同的债权人通过协议将其享有的债权全部或者部分地转让给第三人的行为。

一、合同债权转让的条件

(一)须存在有效的合同债权

(二)合同债权的转让人与受让人应达成转让协议

合同债权转让协议应当在形式上符合法律规定的要求，原合同依法应当以书面形式订立的，转让协议也应以书面形式订立，否则不产生法律上的效力。法律、行政法规规定原合同应当依法进行审批、登记手续的，合同债权转让协议也应当进行相应的审批、登记手续，否则不产生法律效力。

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(三)转让的合同债权必须是依法可以转让的债权

不得进行合同转让的合同主要包括三种：(1)根据合同性质不得转让的合同债权，主要有：合同的标的与当事人的人身关系相关的合同债权，不作为的合同债权，与第三人利益有关的合同债权。例如，特定演员的演出合同，不得转让。(2)按照当事人的约定不得转让的债权。(3)法律规定不得转让的合同债权，当事人不得转让。

(四)合同债权转让协议须通知债务人

《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”“债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”

(1)债权转让的通知应当在到达债务人时产生法律效力。

(2)债权转让通知应当由债权人对债务人发出。

(3)合同债权转让通知的时间，应当在债务人依照合同的约定履行合同义务之前进行，如果通知到达债务人的时间晚于债务人的实际履行的，对债务人不产生法律约束力。

二、债权让与合同中转让人、受让人的法律风险

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(一)转让人的法律风险

1、表见让与，即当债权人将债权转让通知债务人后，即使让与合同未成立或未生效，但债务人基于对通知事实的信赖而向受让人履行仍然有效。表见让与情况下，债务人向受让人清偿债务后，债权人无权再向债务人主张权利。

2、债务人与受让人恶意串通，如受让人与让与人签订分期支付转让对价的合同，并约定支付首期(很小数额对价)对价后若干日内，让与人将债权让与通知送达债务人，债务人立即向受让人履行全部债务，然后受让人玩失踪而损害让与人的利益。

(二)受让人的法律风险

1、受让的债权难以实现。如受让人接受了申请法院执行的债权凭证、生效判决书项下的债权，但债务人下落不明而无法实现债权;或者债权已过诉讼时效，受让人取得该债权时就已丧失了胜诉权，导致债权成为“自然债务”而难以实现

2、《合同法》规定，债权转让的，债权人应当通知债务人，但由于规定过于简略，实践中容易出现以下问题：

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(1)在法律对债权人通知债务人的期限没有做出规定，让与合同双方也没有约定的情形下，债权人有时不知将债权转让的事实通知债务人或者怠于履行通知的义务，致使债务人不知向受让人清偿债务，使债权超过诉讼时效，丧失胜诉权。

(2)法律对于债权人采取何种形式通知债务人并未做出明确规定，通常债权人可采用口头、书面、公告等形式。采用口头通知的，如电话，因为不易留下证据，债务人为了达到拖延履行义务的目的，往往会否认收到了通知，受让人不能及时实现债权;公告也是通知的一种形式，通常是在债务人下落不明或债权人无法找到债务人情况下采用，但在金融资产管理公司受让国有银行的债权时则有特别规定，最高人民法院《关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《规定》)第六条规定：“金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。”在审判实践中，法院往往把这条的适用对象扩大至资产管理公司或银行对一般受让人的债权转让行为中。由于公告也视为通知，在债务人无法找到的情况下，给受让人实现受让债权也会带来巨大困难。

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3、受让债权存在瑕疵。由于债权让与合同与原合同具有同一性，因而债权原有的瑕疵也随之转移于受让人，债务人接到让与通知后，对让与人的一切抗辩，均可对抗受让人，并且债务人对债权人享有先于转让的债权到期或同时到期的债权的，还可以向受让人主张抵销。

4、债权二重让与的风险。因债权让与并不要求公示，受让人就无从知道债权是否已被重复让与，当债权人就同一债权重复让与其他人时，受让人难免会受到损害。

三、债权转让法律风险的防范

(一)针对表见让与的风险，让与人应本着谨慎的原则，慎查合同的生效条件，在未如数收到受让人对价的情况下，不向债务人送达债权让与的通知，这样也可以防范受让人与债务人恶意串通，损害债权让与人合法权益的风险。

(二)受让人对债权让与法律风险的防范

1、避免签订已过诉讼时效或债务人下落不明的债权让与的风险，受让人在与债权人进行谈判时，应尽量聘请律师参与谈判和调查，要求债权人提供催收债权的通知，以及债权人与债务人的往来信函，由律师判断该债权是否已过诉讼时效，从而确定是否签订合同。签订合同

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前受让人还应自行或聘请律师调查债务人的相关情况，如住所、财产状况等，如经调查发现债务人住所无法找到同时其财产下落不明的，即使债权转让的对价很低，受让人也不应贪图纸上富贵而签订合同，避免利益受损。

2、对于债权人通知债务人的期限和形式，在转让合同中应做出明确约定，要求债权人须于合同签订后×日内通知债务人，并约定通知的形式。在接受金融资产管理公司或国有银行转让的债权时应特别注意，由于他们的利益受到“国宝级”的特别保护，因此不要轻信债权让与合同中载明的“债权转让通知由债权人负责通知债务人，否则一切风险和责任由债权人承担”或“如无法通知债务人的，将退回已收对方的价款”等阴招和美丽的谎言，而轻信债务人的地址明确且随时能找到债务人。因为如前所述，审判实务中法院往往对《规定》扩大适用，即使债务人下落不明或已不存在，金融资产管理公司或国有银行的公告仍被认可履行了通知义务。因此，在与国有银行或金融资产管理公司洽谈债权转让事宜时，更应聘请律师把关。

3、为防止受让瑕疵债权，受让人在受让债权前应进行充分调查了解，包括债权人与债务人之间的债权债务关系等，并要求转让人对转让的债权承担瑕疵担保责任。

4、为避免债权二重让与的情况发生，受让人必须注意落实以下防范

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措施：

(1)设立债权人保证条款，如：债权人明确声明合同项下的债权无任何第三人主张权利，且权利不受限制，即不存在被法院保全、查封或强制执行的情况或已设担保;在签订本合同之前，债权人没有与第三方签订过本合同项下债权让与合同;并约定相应的违约责任。

(2)共同拟定债权转让通知回执的内容格式，载明：“债务人于×年×月×日收到债权人×××将××(内容及金额)的债权让与受让人×××的债权转让通知，债务人声明，在签收本通知回执日之前，没有收到债权人将相同债权转让给第三人的通知。”据此证明本受让人受让的债权通知时间在先，同时也可避免债权人与债务人串通，将已让与的债权再行让与第三人时将通知回执的时间倒签。

(3)双方共同将债权让与通知送达债务人签收，或公证邮寄转让通知给债务人。

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第三篇：合同债权转让中的风险如何防范

合同债权转让中的风险如何防范(2010-05-24 10:56:58)

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标签：分类： 合同债务

法律

债权转让

债务人

受让人

杂谈

合同债权转让中的风险如何防范

合同债权的转让，是指合同的债权人通过协议将其享有的债权全部或者部分地转让给第三人的行为。

一、合同债权转让的条件

(一)须存在有效的合同债权

(二)合同债权的转让人与受让人应达成转让协议

合同债权转让协议应当在形式上符合法律规定的要求，原合同依法应当以书面形式订立的，转让协议也应以书面形式订立，否则不产生法律上的效力。法律、行政法规规定原合同应当依法进行审批、登记手续的，合同债权转让协议也应当进行相应的审批、登记手续，否则不产生法律效力。

(三)转让的合同债权必须是依法可以转让的债权

不得进行合同转让的合同主要包括三种：(1)根据合同性质不得转让的合同债权，主要有：合同的标的与当事人的人身关系相关的合同债权，不作为的合同债权，与第三人利益有

关的合同债权。例如，特定演员的演出合同，不得转让。(2)按照当事人的约定不得转让的债权。(3)法律规定不得转让的合同债权，当事人不得转让。

(四)合同债权转让协议须通知债务人

《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”“债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”

(1)债权转让的通知应当在到达债务人时产生法律效力。

(2)债权转让通知应当由债权人对债务人发出。

(3)合同债权转让通知的时间，应当在债务人依照合同的约定履行合同义务之前进行，如果通知到达债务人的时间晚于债务人的实际履行的，对债务人不产生法律约束力。

二、债权让与合同中转让人、受让人的法律风险

(一)转让人的法律风险

1、表见让与，即当债权人将债权转让通知债务人后，即使让与合同未成立或未生效，但债务人基于对通知事实的信赖而向受让人履行仍然有效。表见让与情况下，债务人向受让人清偿债务后，债权人无权再向债务人主张权利。

2、债务人与受让人恶意串通，如受让人与让与人签订分期支付转让对价的合同，并约定支付首期(很小数额对价)对价后若干日内，让与人将债权让与通知送达债务人，债务人立即向受让人履行全部债务，然后受让人玩失踪而损害让与人的利益。

(二)受让人的法律风险

1、受让的债权难以实现。如受让人接受了申请法院执行的债权凭证、生效判决书项下的债权，但债务人下落不明而无法实现债权;或者债权已过诉讼时效，受让人取得该债权时就已丧失了胜诉权，导致债权成为“自然债务”而难以实现

2、《合同法》规定，债权转让的，债权人应当通知债务人，但由于规定过于简略，实践中容易出现以下问题：

(1)在法律对债权人通知债务人的期限没有做出规定，让与合同双方也没有约定的情形下，债权人有时不知将债权转让的事实通知债务人或者怠于履行通知的义务，致使债务人不知向受让人清偿债务，使债权超过诉讼时效，丧失胜诉权。

(2)法律对于债权人采取何种形式通知债务人并未做出明确规定，通常债权人可采用口头、书面、公告等形式。采用口头通知的，如电话，因为不易留下证据，债务人为了达到拖延履行义务的目的，往往会否认收到了通知，受让人不能及时实现债权;公告也是通知的一种形式，通常是在债务人下落不明或债权人无法找到债务人情况下采用，但在金融资产管理公司受让国有银行的债权时则有特别规定，最高人民法院《关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》(以下简称《规定》)第六条规定：“金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。”在审判实践中，法院往往把这条的适用对象扩大至资产管理公司或银行对一般受让人的债权转让行为中。由于公告也视为通知，在债务人无法找到的情况下，给受让人实现受让债权也会带来巨大困难。

3、受让债权存在瑕疵。由于债权让与合同与原合同具有同一性，因而债权原有的瑕疵也随之转移于受让人，债务人接到让与通知后，对让与人的一切抗辩，均可对抗受让人，并且债务人对债权人享有先于转让的债权到期或同时到期的债权的，还可以向受让人主张抵销。

4、债权二重让与的风险。因债权让与并不要求公示，受让人就无从知道债权是否已被重复让与，当债权人就同一债权重复让与其他人时，受让人难免会受到损害。

三、债权转让法律风险的防范

(一)针对表见让与的风险，让与人应本着谨慎的原则，慎查合同的生效条件，在未如数收到受让人对价的情况下，不向债务人送达债权让与的通知，这样也可以防范受让人与债务人恶意串通，损害债权让与人合法权益的风险。

(二)受让人对债权让与法律风险的防范

1、避免签订已过诉讼时效或债务人下落不明的债权让与的风险，受让人在与债权人进行谈判时，应尽量聘请律师参与谈判和调查，要求债权人提供催收债权的通知，以及债权人与债务人的往来信函，由律师判断该债权是否已过诉讼时效，从而确定是否签订合同。签订合同前受让人还应自行或聘请律师调查债务人的相关情况，如住所、财产状况等，如经调查发现债务人住所无法找到同时其财产下落不明的，即使债权转让的对价很低，受让人也不应贪图纸上富贵而签订合同，避免利益受损。

2、对于债权人通知债务人的期限和形式，在转让合同中应做出明确约定，要求债权人须于合同签订后×日内通知债务人，并约定通知的形式。在接受金融资产管理公司或国有银行转让的债权时应特别注意，由于他们的利益受到“国宝级”的特别保护，因此不要轻信债权让与合同中载明的“债权转让通知由债权人负责通知债务人，否则一切风险和责任由债权人承担”或“如无法通知债务人的，将退回已收对方的价款”等阴招和美丽的谎言，而轻信债务人的地址明确且随时能找到债务人。因为如前所述，审判实务中法院往往对《规定》扩大适用，即使债务人下落不明或已不存在，金融资产管理公司或国有银行的公告仍被认可履行了通知义务。因此，在与国有银行或金融资产管理公司洽谈债权转让事宜时，更应聘请律师把关。

3、为防止受让瑕疵债权，受让人在受让债权前应进行充分调查了解，包括债权人与债务人之间的债权债务关系等，并要求转让人对转让的债权承担瑕疵担保责任。

4、为避免债权二重让与的情况发生，受让人必须注意落实以下防范措施：

(1)设立债权人保证条款，如：债权人明确声明合同项下的债权无任何第三人主张权利，且权利不受限制，即不存在被法院保全、查封或强制执行的情况或已设担保;在签订本合同之前，债权人没有与第三方签订过本合同项下债权让与合同;并约定相应的违约责任。

(2)共同拟定债权转让通知回执的内容格式，载明：“债务人于×年×月×日收到债权人×××将××(内容及金额)的债权让与受让人×××的债权转让通知，债务人声明，在签收本通知回执日之前，没有收到债权人将相同债权转让给第三人的通知。”据此证明本受让人受让的债权

通知时间在先，同时也可避免债权人与债务人串通，将已让与的债权再行让与第三人时将通知回执的时间倒签。

(3)双方共同将债权让与通知送达债务人签收，或公证邮寄转让通知给债务人。

第四篇：【法务】公司股权转让合同的风险防范

【法务】公司股权转让合同的风险防范

2013-11-24 猛戳右边关注☞☞ 深港律商智库

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题记：公司股权转让在合同设置上应该注意的风险问题。很多时候我们在处理应对问题时最佳方式是将事件问题防患于未然然不是亡羊补牢 多习多看。

除了股份公司无记名股票转让和上市公司流通股通过证券交易所交易的情况以外，有限责任公司和股份有限公司股东转让股权通常都要与受让方签订股权转让合同股东要成功地转让其拥有的全部或部分股权，受让方要成功地取得该全部或部分股权而成为新股东，都必须遵守《民法通则》、《合同法》、《公司法》等法律法规的相关规定，不得违反强行性规范任何规避法律的合同安排都是法律禁止和否定的无论股权转让合同签订还是履行都必须遵守法律、尊重公序良俗、遵从交易惯例只有这样交易才是安全的和有效率的，股权转让的风险最低，交易呈现良性的发展，双赢和多赢的局面因此形成股权转让风险存在于交易的整个过程，有法律风险，有市场风险，也有道德风险，这里我们只讨论法律风险，下面按交易中不同的“点”分述如下：

一、股权转让合同签订风险的防范

（人数限制）股东转让其全部或部分出资后，公司的股东数额要符合 1

《公司法》的要求《公司法》规定有限公司股东人数为二个以上五十个以下，股份公司股东人数应为五人以上，也就是说，有限公司股东人数不得突破二个的下限或五十个的上限，股份公司股东人数不得少于五个这是公司设立的条件，也应为公司存续的条件，股东转让股权不得导致股东人数出现违反法律规定的结果，否则合同会因违反法律规定而无效。

（股东有限）有限公司股东向股东以外的人转让股权，合同的订立应遵守《公司法》程序上的要求有限公司的股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权未经上述程序而签订的股权转让合同会因程序的瑕疵被认定为无效或撤销。

（主体限制）股权转让合同签订不得违反法律、法规、政策或公司章程关于转让时间、转让主体、受让主体的限制性规定《公司法》规定，股份公司发起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年内不得转让；公司董事、监事、经理持有的本公司股份在任职期间内不得转让法律、法规、政策规定不得从事营利性活动的主体，不得受让公司股权成为公司股东，例如各级国家机关的领导法律、法规对交易主体权利能力有禁止性规定的，这类主体不得违反规定订立股权转让合同，例如，股东不得向公司自身转让股权，但《公司法》规定股份公司为减少资本而注销公司股份和与持有本公司股份的公司兼并这两

种情形例外《商业银行法》禁止商业银行在中国境内以受让非银行金融机构和企业的股权的形式向外投资约定必须遵守，公司章程对股东转让股权有特别限制和要求的，股东订立股权转让合同时，不得违反这些规定这是诚实信用原则和法律在民商事领域充分尊重当事人意愿的意思自治原则的一个实证。

（担保保障）转让方再交易过程中可能提供虚假的资料和信息，为防范转让方向受让方提供虚假的资料和信息的风险，受让方可要求转让方对其欺诈行为可能引起的未来债务做出保证或提供担保，例如向公证机关提存保证金。

二、股权转让合同效力风险的防范

除法律、法规规定股权转让合同应当办理批准、登记手续生效的以外，依法成立的股权转让合同自成立时生效法律规定股权转让合同要办理批准手续后才能生效的，主要限于中外合资、中外合作、外商投资的有限公司股权转让和公司中的国有股权转让现有法律并无股权转让合同必须在办理登记手续后才能生效的规定，因此，登记不是合同生效的要件转让方和受让方可以附合同生效的条件，例如，约定本合同经转让方公司董事会或股东大会决议通过后生效，或约定本合同自公司其他股东承诺放弃优先购买权时起生效，但所附条件应当合理，不能将合同履行后的结果作为所附的生效条件，这种附条件在逻辑上是荒谬的，所附条件也就失去了合同法上的意义股东名册变更登记或工商变更登记是对已经发生的股权转让事实的确认，在股权转让合同

生效并履行后才可进行如果股权转让合同未生效，就不可能发生股权转让的后果，股东名册变更登记或工商变更登记就不可能进行，因此，不得以股东名册变更登记或工商变更登记为附条件。

股权转让合同的生效不同于股权转让的生效股权转让合同的生效是指转让方与受让方的合同约定对双方产生法律约束力的问题股权转让的生效是指股权何时发生实际转移的问题，也就是受让方何时取得股东身份的问题股权转让合同生效后，还要合同双方的适当履行，股权转让才能实现股权转让合同无效或不生效，股权转让肯定不生效。

三、股权转让合同履行风险的防范

股权转让合同的生效只是确定了转让方与受让方之间的权利和义务，股权的实际转让还有赖于对合同的实际履行股权的实际转让就是股权的交付，合同生效后，转让方可能依约履行，将股权交付受让方，也可能一方或双方违反合同而拒不交付股权、拒绝接受或拒绝付款，这就是股权的转让合同生效而未实际履行的状态受让方享有股权交付和违约赔偿的请求权，转让方享有协助履行和违约赔偿的请求权股权是权利、义务的综合体，对于财产结构和经营效果都不错的公司，股权受让意味着可以获得更多的利益，反之，则意味着要承担更多的风险和责任，特别是股东出资不到位和/或公司资不抵债时。

股权转让合同的履行，转让方的主要义务是向受让方移交股权，具体体现为将股权转让的事实及请求公司办理变更登记手续的意思正式以书面方式通知公司的行为转让方与受让方权利的交接点是从该通知行为完成之时起公司股东名册变更登记前，受让股份的新股东对其股权的处分权受到一定的限制，新股东对外宣称其为公司股东，则应以公司向其换发的股票或出资证明或者股东名册的登记为其证据而受让方的主要义务则是按照约定向转让方支付转让款根据《公司法》第三十六条和第一百四十五条的规定，将股权转让结果记载于股东名册、公司章程修改、变更工商登记等事项是公司的义务公司董事负有及时办理的义务，公司的其他股东负有配合、协助的义务公司未及时履行义务的，受让人可以起诉公司，公司应承担相应的责任但公司没有义务去监督或判定转让合同约定的其他义务的履行情况转让方在履行通知义务后，除有特别约定外，转让方的主要义务履行完毕，至于公司及其他股东采取什么样的态度和行动，往往不在转让方的控制之中受让方不能正常取得股东身份或行使股东的权利，转让方对此没有过错的，就不用承担因此而产生的后果，法院也不应支持受让方以上述原因要求解除合同的请求公司怠于或拒绝履行义务使受让方不能正常取得股东身份或行使股东权利的，受让方的权利可以通过起诉公司和/或董事得到法律救济法院可判令公司和/或董事履行法律规定的义务，排除对股东行使权利的妨碍。

第五篇：哪些债权不可以转让债权转让怎么防范风险

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哪些债权不可以转让债权转让怎么防范风险

哪些债权不可以转让？债权转让怎么防范风险？

一、哪些债权不可以转让

根据合同法第七十九条的规定，不得转让的债权有：

1、依合同性质不得转让的，这类债权要么与债权人的人身有不可分割的关系，要么基于债权人与债务人间的信任关系产生，如扶养请求权、雇主对于雇员、委托人对于代理人的债权、不作为债权等。对这类债权转让，应按无效处理。需注意的是，一般认为，由性质上不得转让的债权所生的损害赔偿请求权，可以转让。

2、当事人约定不得转让的，要求这种约定须在转让之前订立，否则，该约定无效。且该约定不得对抗善意第三人，如果债权人违反双方禁止转让的约定，将债权转让给善意第三人，善意第三人可取得该债权。

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目前，有的资产管理公司在债权转让协议中设置了禁止转售条款，目的在于防止购买者炒作债权，通过对债权再度转让获取商业利润。

因受让人既已经取得债权，虽双方对于再行转让有限制，但限制并不意味着剥夺债权，受让人再行转让的行为对出让人构成违约，除非受让人为恶意，再次受让人仍可取得债权。主张第三人为恶意的，应负举证责任。但如果债权转让合同有禁止转让的记载时，推定第三人为恶意。

3、法律规定不得转让的。国家以法律禁止转让的，违反禁止性规定的，合同当然无效。

在我国禁止转让债权多以行政规章形式出现，如财政部财金74号通知第二条规定，下列资产不得对外公开转让：债务人或担保人为国家机关的不良债权；经国务院批准列入全国企业政策性关闭破产计划的国有企业债权；国防、军工等涉及国家安全和敏感信息的债权以及其他限制转让的债权。

对于上述债权转让是否认定为无效，应结合相关债权与国家利益、社会公共利益等考虑确定为妥。

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二、债权转让怎么防范风险

(一)针对表见让与的风险，让与人在未如数收到受让人对价的情况下，不向债务人送达债、权让与的通知，这样也可以防范受让人与债务人恶意串通，损害债权让与人合法权益的风险。

表见让与，即当债权人将债权转让通知债务人后，即使让与合同未成立或未生效，但债务人基于对通知事实的信赖而向受让人履行仍然有效。表见让与情况下，债务人向受让人清偿债务后，债权人无权再向债务人主张权利。

(二)受让人对债权让与法律风险的防范

1、避免签订已过诉讼时效或债务人下落不明的债权让与的风险，受让人在与债权人进行谈判时，应尽量聘请律师参与谈判和调查。签订合同前受让人应聘请律师调查债务人的相关情况，如住所、财产状况等，避免利益受损。

2、对于债权人通知债务人的期限和形式，在转让合同中应做出明确约定，要求债权人须于合同签订后×日内通知债务人，并约定通知的形式。不轻信债权让与合同中载明的“债权转让通知由债权人负责通知债务人，否则一切风险和责任由债权人承担”或“如无法通知

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债务人的，将退回已收对方的价款”等谎言。

3、为防止受让瑕疵债权，受让人要求转让人对转让的债权承担瑕疵担保责任。

4、为避免债权二重让与的情况发生，受让人必须注意落实以下防范措施：

(1)设立债权人保证条款，如：债权人明确声明合同项下的债权无任何第三人主张权利，且权利不受限制，即不存在被法院保全、查封或强制执行的情况或已

设担保；在签订本合同之前，债权人没有与第三方签订过本合同项下债权让与合同；并约定相应的违约责任。

(2)双方共同将债权让与通知送达债务人签收，或公证邮寄转让通知给债务人。

(3)共同拟定债权转让通知回执的内容格式，载明：“债务人于×年×月×日收到债权人×××将××(内容及金额)的债权让与受让人×××的债权转让通知，债务人声明，在签收本通知回执日之前，没有收到债权人将相同债权转让给第三人的通知。”据此证明本受让

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人受让的债权通知时间在先，同时也可避免债权人与债务人串通，将已让与的债权再行让与第三人时将通知回执的时间倒签。

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