2014年度第65期学员直播民诉15练习题

第一篇：2014年度第65期学员直播民诉15练习题

专题十九执行程序练习题

1、关于民事审判程序与民事执行程序的关系，下列哪些说法是错误的？（多）

A、民事审判程序是确认民事权利义务的程序，民事执行程序是实现民事权利义务关系的程序

B、法院对案件裁定进行再审时，应当裁定终结执行

C、民事审判程序是民事执行程序的前提

D、民事执行程序是民事审判程序的继续

2、关于现行民事执行制度，下列哪些选项是正确的？（多）

A、发生法律效力的判决的执行法院，包括案件的第一审法院和与第一审法院同级的被执行财产所在地的法院

B、案外人对执行标的异议的裁定不服的，可以根据执行标的的不同情况，选择提起诉讼或通过审判监督程序进行救济

C、申请执行人与被申请执行人达成和解协议的，在和解协议履行期间，执行程序终结

D、申请执行的期限因申请人与被申请人为自然人或法人而不同

3、甲诉乙侵权赔偿一案，经A市B区法院一审、A市中级法院二审，判决乙赔偿甲损失。乙拒不履行生效判决所确定的义务，甲向B区法院申请强制执行，B区法院受理后委托乙的财产所在地C市D区法院执行，在执行中，案外人丙向D区法院提出执行异议。对于丙的执行异议，D区法院应当采取下列哪种处理方式？（单）

A、应当对异议进行审查，异议不成立的，应当裁定驳回；异议成立的，应当裁定中止执行，并函告B区法院

B、应当函告B区法院，由B区法院作出处理

C、应当报请C市中级法院处理

D、应当报请A市中级法院处理

4、甲、乙、丙三人合伙经营一小食品店，并依法登记取得了字号。因该合伙组织分别与

A、B、C三公司纠纷的诉讼全部败诉而进入到执行程序。在执行中，该合伙组织的财产不足以清偿A、B、C三公司的债务。对此，法院应当如何处理?（单）

A、裁定追加甲、乙、丙为被执行人

B、就合伙组织的财产依A、B、C三公司申请执行的先后顺序进行清偿

C、应当按A、B、C三公司的债权比例进行清偿

D、应当告知A、B、C三公司申请该合伙组织破产，按破产程序清偿

5、朱某诉孙某合同纠纷一案，法院判决孙某赔偿朱某损失5万元。孙某拒不履行赔偿义务，朱某申请强制执行。因无金钱可供执行，法院遂将孙某仅有的某项财产拍卖得8万元。在执行中，发现并查实孙某已将该项财产作为抵押向某银行贷款6万元且尚未清偿，该银行现提出行使抵押权。关于本案，下列哪一选项是正确的?（单）

A、某银行应当优先受偿

B、朱某应当优先受偿，因其主张权利在先

C、某银行可以直接申请参与分配，与朱某按比例受偿

D、某银行应先行向法院起诉，取得执行依据后再向法院申请参与分配，与朱某按比例受偿

6、执行程序的参与分配制度对适用条件作了规定，下列哪一选项不属于参与分配适用的条件？（单）

A、被执行人的财产无法清偿所有的债权B、被执行人为法人或其他组织而非自然人

C、有多个申请人对同一被申请人享有债权D、参与分配的债权只限于金钱债权

7、关于执行行为异议与案外人对诉讼标的异议的比较，下列哪一选项是错误的？（单）

A、异议都是在执行过程中提出

B、异议都应当向执行法院提出

C、申请异议当事人有部分相同

D、申请异议人对法院针对异议所作裁定不服，可采取的救济手段相同

8、兴源公司与郭某签订钢材买卖合同，并书面约定本合同一切争议由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。兴源公司支付100万元预付款后，因郭某未履约依法解除了合同。郭某一直未将预付款返还，兴源公司遂提出返还货款的仲裁请求，仲裁庭适用简易程序审理，并作出裁决，支持该请求。

由于郭某拒不履行裁决，兴源公司申请执行。郭某无力归还100万元现金，但可以收藏的多幅字画提供执行担保。担保期满后郭某仍无力还款，法院在准备执行该批字画时，朱某向法院提出异议，主张自己才是这些字画的所有权人，郭某只是代为保管。

（1）针对本案中郭某拒不履行债务的行为，法院采取的正确的执行措施是：（多）

A、依职权决定限制郭某乘坐飞机

B、要求郭某报告当前的财产情况

C、强制郭某加倍支付迟延履行期间的债务利息

D、根据郭某的申请，对拖欠郭某货款的金康公司发出履行通知

（2）如果法院批准了郭某的执行担保申请，驳回了朱某的异议，关于执行担保的效力和救济，下列选项正确的是：（多）

A、批准执行担保后，应当裁定终结执行

B、担保期满后郭某仍无力偿债，法院根据兴源公司申请方可恢复执行

C、恢复执行后，可以执行作为担保财产的字画

D、恢复执行后，既可以执行字画，也可以执行郭某的其他财产

（3）关于朱某的异议和处理，下列选项正确的是：（多）

A、朱某应当以书面方式提出异议

B、法院在审查异议期间，不停止执行活动，可以对字画采取保全措施和处分措施

C、如果朱某对驳回异议的裁定不服，可以提出执行标的异议之诉

D、如果朱某对驳回异议的裁定不服，可以申请再审

9、根据《民事诉讼法》和相关司法解释规定，关于执行程序中的当事人，对下列哪些事项可享有异议权？（多）

A、法院对某案件的执行管辖权B、执行法院的执行行为的合法性

C、执行标的的所有权归属D、执行法院作出的执行中止的裁定

10、甲公司申请强制执行乙公司的财产，法院将乙公司的一处房产列为执行标的。执行中，丙银行向法院主张，乙公司已将该房产抵押贷款，并以自己享有抵押权为由提出异议。乙公司否认将房产抵押给丙银行。经审查，法院驳回丙银行的异议。丙银行拟向法院起诉，关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？（单）

A、丙银行只能以乙公司为被告起诉

B、丙银行只能以甲公司为被告起诉

C、丙银行可选择甲公司为被告起诉，也可选择乙公司为被告起诉

D、丙银行应当以甲公司和乙公司为共同被告起诉

第二篇：民诉课件

西南大学育才学院法学院民事诉讼法学讲稿（王斌）

课程学习说明

课程性质

民事诉讼法学法学专业的一门必修课程，主要侧重是培养学生的民事诉讼法理论知识和运用《民事诉讼法》进行诉讼的实践能力。民事诉讼法学的主要研究对象是中国的民事诉讼法和中国民事诉讼实践。

课程目的了解和掌握民事诉讼法的基本理论、基本知识和基本技能，提高程序法意识，增强法制观念，树立公正民主的法律意识。

内容要求

熟悉各种民事诉讼法律规范，正确理解民事诉讼各种程序的规定，提高运用民事诉讼法进行诉讼、处理民事纠纷的能力。

成绩评定

学期成绩由三部分组成，期末考试成绩占70%，学期作业占20%，课堂出勤率占10%。准备材料

教材；《中华人民共和国民事诉讼法》；最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》；最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》；等等。计划课时

本课程计划课时：51

正文:

一、三大问题

（一）学习民事诉讼法学的必要性？

1、民事关系发生的必然性；

民事诉讼法学的重要性，主要是在于它与我们的日常生活、与我们的切身利益密切相关。身处于市场社会中，任何一个民事主体都免不了要同别人打交道，进行交易活动，因而要产生各种各样的民事关系。如果交易规则得到了良好的遵守，市场秩序获得有效的维护，民事活动就会在游戏规则铺就的轨道上运行，民事纠纷则无由产生。【周末去重庆市】

2、民事纠纷产生的可能性；

生活不会一帆风顺。同样，民事活动并非总是一帆风顺的，可能会受到阻碍，民事权利义务关系有时会遭到扭曲、发生冲突。

【倒霉的一天】某人去商场买了假冒伪劣产品而产生产品责任，又因医生的过失而发生医疗事故，又因坐出租车出现交通事故受伤残，又因无端地被建筑工地上抛下的东西砸伤或被住宅楼上掉下的花盆砸伤，又因吃了从超市里买来的变质食物而中毒】。

例如：邻里之间的（楼上两口子大家）相邻纠纷，夫妻之间的离婚纠纷，婆媳之间的名誉权纠纷，照相馆将用户拍摄的底片丢失而产生的纠纷，男女青年因恋爱不成而揭露对方隐

私使对方精神痛苦（兽兽）、顾客在商店购物被店员强制搜身等等。

3、彻底解决纠纷终极方法。

这些形形色色的事件、纠纷都是我们身边经常发生、耳熟能详的，甚至我们在某个时候，可能还会亲身经历这类纠纷。有了纠纷，就必须找到相应的化解办法。当民事主体发生冲突、纠纷时，一个重要的解决途径就是向法院提起民事诉讼，此即常说的打“民事官司”。而解决民事纠纷，打“民事官司”离不开民事诉讼法。

【在我国人民法院系统中，审判民事、商事、房地产、劳动争议、知识产权、涉外、海事案件的业务庭都要适用民事诉讼法办案。因此，学习民事诉讼法对于维护我们自身的合法权益，实现司法公正，有重大意义。】

4、法律专业人士的必修课

【接见当事人——起诉——开庭——上诉——再审——执行】

（二）学习民事诉讼法学的困难性？

1、“催眠之诉”

民事诉讼法学属于应用法学，注重的是理论和实践相结合，特别是在掌握理论基础前提下的实践操作。但是，不要以为民事诉讼法很容易掌握，在日本，学生往往称之为“眠诉（素）”，用于指“睡眠的元素（眠素）”，也就是“催眠之诉”

2、“结构松散”

民事诉讼法给人的感觉一个字“散”，很难抓住要点，理清不出各个制度、规则之间的联系。因此，很多学生对于民事诉讼法的学习没有热情，但是，当你们在实践中去解决案件的时候，才会体会到民事诉讼法的重要性。不掌握它，你寸步难行。

（三）学习民事诉讼法学的方法？

1、理论上的研习————把“眠诉”变成“味诉”，化“散”为“体”

首先，我们要掌握民事诉讼法的体系，由几个部分组成，每个部分的又包括哪些内容，各内容对应哪些法律法规、司法解释等等。如果能够掌握这些，理论上的学习就没有问题。理论上的学习我们将在后面学到。【民间借贷——找法律适用】

2、实践中的领悟————来源生活就到生活中找到“答案”

“知”（Knowing）不能代替“知识”(Knowledge)。民事诉讼法学既是一门理论法学，也是一门实践法学。在掌握民诉法学基本范畴、体系的前提下，还要注重民诉法的应用价值。

【上诉，驳回，申请一审法院执行一审法院判决，递交法人证明及一审、二审判决书原件】

通过旁听法庭审判、参与法院执行程序、开展模拟法庭、利用暑期到法院或律师事务所实习、到法院调研等各种形式，采用理论联系实际的方法，一方面可以用所学习和掌握的民事诉讼法学的基础知识分析解决实际问题，另一方面，也可以通过实际案例的考察和剖析加深对民诉法的理解。

总之，学习民诉法，不仅要知道民诉法是什么，包括“纸上的民诉法”和“实践中的民诉法”，还要清楚为什么制定这样的程序规则，把握“理论上的民诉法”，否则就会陷入诉讼规则的丛林而不能自拔。

二、中国《民事诉讼法》的结构和体现

四编写28章

三、课后作业

（一）识记：中国民事诉讼法的结构和体系。

（二）思考：如何利用半学期时间学好民事诉讼法？

第一章 民事纠纷及其救济机制

第一节 民事纠纷

一、民事纠纷的概念和形成（一）民事纠纷的概念

【案例】离不掉的婚

【民事纠纷】〔民事争议、民事冲突、私权纠纷等等〕，是指民事主体基予一定的原因对民事权利义务的状态或民事权利的归属或民事责任的承担认识不一致所产生的矛盾。

【三种形态】A.法律有明确规定，但一些当事人不自觉履行法律的义务。如生产厂家出售假冒伪劣产品给消费者造成损害而不愿意承担赔偿责任。B.法律有明确规定，但各方当事人理解不一致。如深夜唱卡拉OK，一方认为是自己的正常活动，而对方认为侵扰自己的学习和休息。C.法律没有明确规定，以致各方当事人对自己的权利义务不明确。如电视台插播电视广告是否损害观众的合法权益等。

（二）民事纠纷形成的原因

1、政治的原因；【张茵提案废除劳动合同法】

2、经济的原因；【宝马7撞出租车，200或50】

3、社会人文环境；【东北男和重庆耙耳朵男】

4、主体个体性差异。【AA制结婚8年离婚】

二、民事纠纷的特点

（一）纠纷主体的平等性；

平等性是指发生纠纷的双方当事人之间并不存在一种相互管理、相互服从的一种隶属关系，他们之间是一种横向平等关系。例如：买卖关系，一方买一方卖，你付钱我交货，钱货两清各自走人。一旦发生买卖冲突，双方并不高低贵贱之分。行政纠纷的主体之间则是一种服从与管理的关系，是一种纵向的隶属关系。在考察他们的地位是否平等的时候，不要光看主体之间的身份如何，而是要看某一行为，双方之间的地位如何。

（二）纠纷内容的特定性；

民事主体之间的争议内容，只限于他们之间的民事权利义务关系，民事权利义务的争议构成了民事纠纷的内容，如果超出这一范围，则不属于民事纠纷。这种民事权利权利义务的争议可以概括为财产权利义务之争和人身权利义务之争。

（三）民事纠纷的可处分性；

可处分性是指民事纠纷最终如何来解决，当事人之间是可以通过自己的意志来决定的。比如，甲借给乙100元，乙不还钱给甲，于是甲乙之间围绕着100元是否应该偿还就产生了纠纷，最终100元是还还是不还双方当事人经过充分协商之间后，可以对这个问题做出自由的处分。但是，行政纠纷和刑事纠纷没有可处分性可言。

（四）民事纠纷的可平息性。

大多数民事纠纷可以采取和平的方法平息和解决。

第二节 民事纠纷的非讼救济

一、民事纠纷的解决机制

（一）概念释义

【民事纠纷的解决机制】是指一定社会中实行的，有效地解决和消除民事纠纷的一整套制度和方法。

（二）机制种类

1、自力救济

自力救济（又称私力救济），俗称“私了”，是指没有第三者协助和支持，双方纠纷主体依靠自己力量解决民事纠纷的方式。包括：自决、和解等。

〔自决〕是指当事人一方自行来解决纠纷或保护权益。自决很难受到正当程序的控制，自决过程和结果难免强者以优势强行解决纠纷，从而弱者获得不公平的对待或结果，所以现代法治社会，当事人一方能够运用的需是法律允许的“自决”方式。

〔和解〕又称“协商”，是以“和”的方式，达到“解”的目的。换言之，是指双方纠纷主体以平等协商、相互妥协的方式和平解决纠纷。如果一方纠纷主体以其优势强行解决纠纷的话，则是压服而不是和解。i

〔注意〕：和解具备法律效力吗？

通常情况下，和解协议具有民事合同或民事契约的性质和效力，但是不具有强制执行力。

2、社会救济

〔调解〕

调解是以“调”的方式达到“解”的目的。“言”与“周”谓“调”，即第三者(调解人)在双方纠纷主体之间沟通信息，摆事实明道理，促成其相互谅解相互妥协。所谓 “解”，是指双方纠纷主体达成解决纠纷的合意。

在调解中，调解人是中立的第三方，可以是国家机关、社会组织或个人。我国现行法律规定或允许的调解，主要有:人民调解、法院调解、仲裁调解、行政机关调解、劳动调解、消费者协会调解等。根据我国现行法律的规定，人民调解、行政机关调解、劳动调解、消费者协会调解民事纠纷不得收取任何费用。ii

〔注意〕：调解的法律效力。

（1）通常情况下，调解协议具有民事合同或民事契约的性质和效力，不具有强制执行力，只能依靠当事人自觉履行。当事人达成调解协议后不履行的，是就调解协议还是对原纠纷申请仲裁或提起诉讼呢?我国现行法律对此多未作出明文规定。根据最高人民法院《关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第9条的规定，调解协议被法院撤销或者被认定无效后，当事人可以就原纠纷起诉。

（2）调解协议经过一定程序而具有与法院判决相同的效力。比如，仲裁庭依据调解协议制作的调解书或裁决书，调解书与裁决书具有同等法律效力;在我国，法院调解协议和经过公证的具有债权内容的调解协议，具有与法院判决相同的既判力、形成力或执行力。

〔仲裁〕

“仲”乃“居中”之义，所以“仲裁”即居中裁决之义。具体说，仲裁是指民事纠纷双方主体在民事纠纷发生前或发生后达成协议(仲裁协议)或者根据有关法律规定，将纠纷交给特定的中立的民间组织(仲裁机构)进行审理，并作出具有法律效力的裁决(仲裁 裁决)。

仲裁以当事人自愿仲裁为常态。所谓自愿仲裁，是指当事人双方达成仲裁协议，自愿申请仲裁来解决纠纷。但是，近年来许多国家建立了一些特定情形下的强制仲裁，比如，我国的劳动争议仲裁，然而目前这类仲裁的数量很有限。与自愿仲裁不同，强制仲裁因为缺少当事人仲裁协议(即不是当事人自愿选择的)，所以仲裁裁决往往缺少终局性，即当事人不服仲裁裁决的可以提起诉讼。iii3、公力救济

公力救济机制主要包括行政裁决和民事诉讼。

按照我国现行法律的有关规定，行政机关或具有行政职能的机构只能对特定的民事纠纷依职权解决。在民事解决纠纷领域，民事诉讼是主要的公力救济机制。

我国许多法律直接规定了行政机关或具有行政职能的机构依职权解决特定的民事纠

纷。比如： «土地管理法》第16条：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现。”

二、民事纠纷的非讼救济

（一）民事当事人自行协商和平解决纠纷

（二）各种社会全体组织规劝平息纠纷

（三）有关部门依职权处理纠纷

（四）人民调解委员会调解纠纷

（五）仲裁委员会仲裁纠纷

第三节 民事纠纷的诉讼救济

一、民事诉讼的概念与特征

（一）概念释义

1、“诉”“讼”两字的发展（中国）

第一阶段：诉”和“讼”儿子分开使用；西汉和西汉以前的律文和有关文献资料中，均只用“讼”字，而无“诉”字。

第二阶段：“诉”和“讼”二字开始连用；文献资料中“诉”和“讼”二字开始连用。——东汉。《后汉书·陈宠传》中说：“西周豪佑并兼，吏多奸贪，诉讼日百数。”

第三阶段：“诉讼”一词正式进入律典。元朝。元朝的《大元通制》第十三篇的篇名即为“诉讼”。这个概念一直延用至今。

2、“诉讼”一词的词义

“诉”——告，控告；“讼”——争，争辩

告和争辩——双方（原告和被告）；争辩——是非曲直

哪里（官府）——司法机关

告，争辩，裁判，执行——行为（活动）；代理、辩护、作证、翻译等——活动（人）

这些人之间——因为“诉讼”产生各种各样的关系

3、诉讼的本质

〔原始社会〕有纠纷；无诉讼——依照习惯、习俗解决纠纷

〔阶级社会〕有纠纷；有诉讼——因为有国家和法律。司法机关裁判权（国家授予）————裁判（依照法律）

本质：国家授权给一定的机关，通过诉讼，查明案件与纠纷的事实，应用法律，解决争端，来维护统治阶级的统治秩序和利益。

〔现代社会〕司法机关裁判权（宪法赋予——人民制定宪法）————裁判（依照法律——人民制定的法律）

本质：诉讼的本质是国家对解决社会成员之间争议的一种干预，其目的在于制止对他人权益的侵害，建立正常的社会秩序。

4、诉讼的概念和种类

诉讼iv一词，俗称打官司，通常的理解，是指国家司法机关依照法律的授权，按照法定的程序和方式解决纠纷的活动。诉讼俗称打官司。根据国家解决当事人之间争议的内容和方式的区别，通常把诉讼分为刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼三种类型。

5、民事诉讼的概念

【民事诉讼】 是指国家为了维护社会政策的秩序，维护公民、法人和非法人团体的民事权益，在当事人和全体诉讼参与人的参加下，承审法官依法审理和解决民事冲突以及强制秩序生效法律文书的活动。

【狭义】民事纠纷的审理和法官判决过程，不包括生效判决的强制执行。

【广义】纠纷审理、法官判决和生效判决的强制执行。

6、民事诉讼的本质

是国家强制解决民事纠纷的一种方式，国家职能之一————国家

是权利主体凭借国家力量维护其民事权益的司法程序。———个体

（二）民事诉讼的特征

1、行为性（活动性）；承审法官的审判活动、当事人和其他诉讼参与人的活动；

2、法定性；民事诉讼的依法进行；

（1）民事诉讼具有公权性质。（国家权力是公权,个人权利是私权）民事诉讼是以司法方式解决平等主体之间的纠纷，是由法院代表国家行使审判权解决民事纠纷。

公权即国家权力————法院代表国家——行使审判权——解决平等主体之间的民事纠纷。

〔法律依据〕：我国《宪法》第123条规定，”中华人民共和国人民法院是国家的审判机关。“ 《民事诉讼法》第6条规定”民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。

（2）民事诉讼具有强制性。民事诉讼是解决民事纠纷的司法手段，这就决定了它具有强制性。

①启动和发展。诉讼程序的启动、发展，无须双方当事人自愿。只要原告起诉符合民事诉讼法规定的条件，无论被告是否愿意，诉讼均会发生。

②裁判。诉讼发生后法院的裁判具有强制执行力。

4、民事诉讼的阶段性；

5、民事诉讼的程序性。

法院或当事人及其他诉讼参与人，都需要按照民事诉讼法设定的程序实施诉讼行为，违反诉讼程序会产生相应的法律后果。

注意：民事诉讼也必须根据民事实体法律规范等对民事纠纷作出最终结论（判决），违反民事实体法律规范的规定，同样产生相应的法律后果。

严格规范性————民事诉讼法和民事实体法——

二、民事诉讼的内外部关系

（一）民事诉讼的内部关系

【民事诉讼的内部关系】是指人民法院承审法官、当事人以及诉讼参与人在诉讼中的地位以及他们相互之间的关系。

☆审判权和诉权行使所形成的关系☆

（二）民事诉讼的外部关系

【民事诉讼的外部关系】是指民事诉讼与其他救济行使之间的关系。

【相同点】和【不同点】

【课后作业题】

☆民事诉讼和非讼救济形式的共同点？

☆举例说明，民事诉讼与5种非讼救济形式的区别？

第三篇：民诉思考题

第一章 民事诉讼与民事诉讼法

2、什么是民事诉讼？它有哪些特征？

民事诉讼是指法院、当事人以及其他诉讼参与人，在审理民事案件的过程中，所进行的各种诉讼活动，以及由此而产生的各种诉讼关系的总和。其特征：

1、民事诉讼具有严格的规范性

2、法院审判活动和当事人诉讼活动是民事诉讼的动因

3、民事诉讼过程的阶段性和连续性

4、试述民事诉讼法的涵义与性质。

涵义：民事诉讼法是调整法院和其他诉讼参与人在审理民事案件中所进行的各种诉讼活动以及由此而产生的各种诉讼关系的法律规范的总称。

民事诉讼法的性质：

1、民事诉讼法是基本法

2、民事诉讼法是部门法

3、民事诉讼法是程序法

第二章民事诉讼基本理论

2、试对“诉权”、“诉”、“诉讼权利”、“起诉”、“诉讼标的”这几个概念做一比较。

诉权是指当事人请求法院依法保护其民事权益的权利。实质是司法保护请求权（司法救济权）。

诉是指当事人因民事权利义务关系发生争议，而向法院提出予以司法保护的请求。诉讼权利是指诉讼法律规范所规定的民事诉讼法律关系主体所享有的实施一定诉讼行为的可能性。

起诉是指当事人就民事纠纷向人民法院提起诉讼，请求人民法院依照法定程序进行审判的行为。

诉讼标的是当事人之间争议的请求法院审判的民事实体法律关系。

第七章第二审程序

2、上诉案件的审理特点有哪些？

上诉是当事人不服法院未生效的判决或裁定，在法定期间内向上一级法院提起变更或撤销该未生效裁判的请求所引起的诉讼程序。

保证审判者认识的往复性；给审判者设立审判者；保障当事人的正当权利；统一法律适用。

3、简述当事人提起上诉的条件。

实质要件：

1、上诉人与被上诉人须适格；

2、上诉人须具有上诉利益。

形式要件：

1、裁判具有可上诉性；

2、上诉须在法定期间内提起；（不服判决的上诉期间为15日；不服裁定的上诉期间为10）

3、上诉须向一审人民法院的直接上一级法院提起；

4、上诉须采取书面形式。

第四篇：民诉案例

【案情】上海市日用化工厂退休工人郭汉先有子女五人：长子郭松林、长女郭朋娣和二女郭朋英在上海市工作，次子郭松根在重庆市沙坪坝区工作，三女郭朋秀在河南省郑州工作。五个子女均已完婚成家。1996年8月郭汉先病故后，在上海市某区遗有一楼一底的瓦房一栋（四间卧室、一间厨房、一个阳台）及家具等物。女子五人在办理丧事之后，为遗产继承问题发生了分歧。兄妹五人多次开家庭会议协商，并经街道调解，始终未能达成一致意见。郭松林向上海市某区法院提起诉讼，以其弟郭松根为被告，请求法院判决自己继承房屋的三分之二。某区法院立案后，因被告郭松根接单位电报返回重庆，便以“被告不在我市居住，现已返回重庆”为由，将案件移送给重庆沙坪坝区法院审理。【问题】 1．本案移送是否正确？ 2．本案应由哪个法院管辖？

①不正确，遗产纠纷属于专属地管辖，上海某区法院有管辖权，重庆市沙坪区法院没有管辖权

②对于以不动产为诉讼标的的诉讼应该以不动产所在地的法院为管辖法院,即山海某区法院

【案情】1996年8月，甲市星光厂采购员与乙县木材供应站法定代表人贺玉在丙县签订一份买卖木材合同。按合同规定，星光厂当即交付定金10万元，木材站必须于同年11月发货。合同约定，验收地为乙县火车站，到站地为甲市邻近之县丁县，然后由供方以汽车运输至甲市，交货地点为甲市。一旦双方发生争议，由合同签订地和原告或被告住所地人民法院管辖。后因合同履行发生争议，星光厂准备向法院起诉。【问题】1．合同协议管辖的内容是否有效？ 2．合同履行地应如何确定？ 3．哪个法院对本案有管辖权？ ①无效约定履行地不明确

②因合同无确定的履行地，所以以交货地为履行地即甲市

③被告住所地乙县和合同履行地甲市有管辖权

【案情】原告北方电镀厂，从1996年起，为该县汽车方向盘厂加工电镀零配件，到1998年7月，汽车方向盘厂欠北方电镀厂的加工费已达8万余元。1998年8月，汽车方向盘厂与汽车油箱厂合并，改名东风汽车制造厂。北方电镀厂向东风汽车制造厂追索欠款时，该厂法定代表人以“原厂已撤销，厂长已换人，汽车方向盘厂所欠的债务与本厂无关”为由，拒绝偿还债务。为此，北方电镀厂在多次追索欠款均遭东方汽车制造厂拒绝的情况下，于1999年起诉到某区法院。法院审理此案过程中，原告提出申请，要求参加合议庭成员之一的陪审员王小梅回避，理由是：王小梅是被告东方汽车厂厂长张大林的妻妹。经法院决定，准予原告的回避申请。对此，被告不服，提出复议申请，理由是：1．王小梅是陪审员而非法院审判员，不应适用民事诉讼法有关回避的规定；2．本案当事人是东风汽车制造厂不是东风汽车制造厂的厂长，陪审员王小梅虽说是与张厂长有姻亲关系，但这里有个公私分明的问题。法院经复议，仍维持原决定。【问题】1．被告申请有无道理？ 2．法院决定是否正确？

①没有道理，根据《民诉法》39条规定：陪审员在执行职务时，与审判员有同等的权利义务，陪审员与东风汽车制造厂的厂长有姻亲关系，应当回避。

②正确《民诉法》44条：审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：“

（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；“

（二）与本案有利害关系的；“

（三）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。

【案情】刘向华居住在甲市A区，有一幢一楼一底祖遗楼房共10间。1997年11月，刘向华去南京女儿处探亲，临行前将房屋交由自己的大儿子文学代管。1998年1月，文学家的邻居陈平向文学介绍了工商局干部王初存，并以居间人的身份要求文学将10间房屋以30万元的价格卖给王初存。文学认为有利可图，便与其弟文才商量，同时征得文才的同意将其母所有的房屋10间以30万元的价格卖给了王初存。王初存购得房屋本欲住人，后发现房屋出租更为合算，又以每间房租500元的价格出租给陈丰收，租赁期限5年。1998年10月，刘向华从女儿处探亲归来，文学、文才向其母叙说房屋买卖经过，刘向华表示坚决不同意，于同年11月底向人民法院提起诉讼。

【问题】1．该案的被告是谁？2．陈平、王初存、陈丰收的诉讼地位如何确定？

① 原告应为刘向华,其两个儿子为被告,诉讼请求房屋买卖在房主不在的情况下,无权做主买卖房屋.②王初存和陈丰收作为第三人参加，陈平够作为证人（引荐人促进了买卖的进行）

【案情】1992年7月13日凌晨，在某公路上，发生了一起交通肇事案，事故现场有被害人的尸体和被害人骑的摩托车，尸体旁边有被害人的血迹。尸体不远处有汽车急刹车留下的摩擦痕迹。被害人手腕上的手表已被摔坏，时针指在5点50分。侦查人员对现场进行了勘验，拍摄了一张现场全景照片。法医鉴定结论：被害人系被汽车撞击而死。有妇女张某对侦查人员说，她丈夫告诉她，事故发生时，他行走在离事故现场50米处，目击一辆解放牌大卡车撞倒被害人后逃离而去。事故现场不远处有里程碑记明事故发生地距A市15公里。A市交通管理局查明，5点50分左右曾有二辆解放牌大卡车经过事故现场处。其中有一辆A市某厂车辆。经侦查人员查看，该车上有一处漆皮新脱落的痕迹。厂调度证明司机刘某13日早晨5点55分回厂。侦查人员询问刘某和与司机同车的赵某，两人均否认他们当天早上发生过交通肇事。【问题】本案中哪些属于物证？哪些证据属于书证？哪些证据属于直接证据？

(1)物证有： A被害人的尸体，B被害人血迹，C路面上刹车的痕迹；D解放牌大卡车；E解放牌大客车漆皮脱落痕迹；F被害人骑的摩托车G被害人手上被掉坏的手表．

(2)书证有：A被害人手上指明时间的手表；B肖山某厂的出车表；C证明离肖山15公里的里程碑．(3)直接证据有：A妇女张某的证言；B司机刘某的陈述；C与司机同车的赵某的证言；D法医的鉴定结论。

【案情】章某是河南遂平县农民，刘某是重庆市江津县农民，两人为连襟关系（即其妻为两姐妹）。1987年1月刘某写信给章某，称四川木材便宜，但资金不足，让章某贷款二万元，自己出资一万元，合伙做木材生意。同年3月初，章某在河南遂平县工商银行贷款二万元汇入刘某的银行账户。同年四月底，两人外出做木材生意未成，各自回家后因结算发生纠纷，章某将刘某诉自重庆市江津县法院，要求刘某归还尚欠的八千元人民币。其理由是：他汇给刘某的二万元，经多次催要，刘某只汇回一万二千元，剩下的八千元拒不归还。刘某辩称：我除汇给章某一万二千元外，章某还拿走了六千元现金，两人外出做生意所花的二千多元差旅费均由我垫付，根本不存在我欠章某钱的问题，为做木材生意我在外面跑了半年，他还应付我的工资才对。

【问题】此案中当事人的举证责任应当如何分配？

民事诉讼提出主张的一方当事人承担举证责任，即“谁主张，谁举证”所以，章某作为诉讼当事人，负有举证责任

【案情】龙江县已退休老干部有私房4间，因患病急需治疗费。1996年5月，该退休干部唐丰作将自己的4间私房卖给其进城做生意的表弟唐丰业，双方协议，先办理房屋产权过户手续，唐丰业付房款8万元，待唐丰作死后，才将房屋交付给唐丰业。1997年8月，唐丰作患病治疗无效死亡。唐丰作死后其大儿子搬进这4间房屋住，欲全部继承该4间房屋。唐丰作的小儿子知道情况后，要求两人各继承一半。但大儿子唐伟亮坚决不同意，坚持自己一人继承，无奈小儿子唐伟明向法院提起诉讼，要求继承遗产。一审判决后，大儿子唐伟亮不服，提出上诉。在上诉案件审理中，唐丰业知道此事后，即到二审法院找到办理该案的审判人员，说明他以购买该房的情况，并要参加诉讼。【问题】唐丰业能否在二审中参加诉讼? 不能，若唐丰业在二审中参加诉讼则必须要有诉讼地位。一审漏列的主体，人民法院可进行调节；不能调节的应发回重审

【案情】苏冲球与罗小叶1995年11月相识并恋爱，1997年6月登记结婚，同年10月1日双方举行了结婚仪式。婚后，苏冲球与罗小叶一起共同生活了20天，于1997年1月罗小叶以夫妻感情破裂为由向人民法院提起诉讼，要求判决与被告苏冲球离婚，并依法分割夫妻共同财产。法院立案受理后，因被告下落不明，决定用普通程序审理，用公告方式送达了起诉状副本。在公告期内，被告苏冲球出现，并到庭应诉。被告辩称，夫妻感情没有破裂，不同意离。被告出现后，法院认为，本案原、被告结婚时间短，婚后双方共同生活才20天，而且财产争议不大，于是，决定使用简易程序审理。经过开庭审理后，依法判决准予原、被告离婚。

【问题】1．法院开始决定用普通程序审理是否正确? 2．法院后来决定改用简易程序审理是否合理? ①正确，普通程序用于一般的第一审民事案件和重大疑难的第一民事案件。法院因被告下落不明采用普通程序胜利是正确的。②不合理，简易程序可以改用普通程序，但是普通程序不能改用简易程序。

原告A对于自己提出的诉讼请求有举证的责任，包括：自己受有损害的事实，电视机爆炸的事实，损害是由于电视机爆炸引起的。根据产品质量法的规定，销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。因此，被告应当承担产品无缺陷或自己无过错的举证责任。【案情】张小花与其丈夫孔大军经多年共同劳动经营，购房屋7间，存款6万元。1985年孔大军病故。当时并未分割财产。张小花仍与其两个儿子共同生活。1986年张小花又与两个儿子共建两间房屋。其后不久，张小花的两个儿子为财产归属问题经常发生争吵，张小花于是向人．民法院提起诉讼，要求解决家庭财产纠纷，把家庭财产一次分割清。某区人民法院受理此案后，认定案件性质为家庭财产纠纷，将9间房屋和存款都认为是张小花和其两个儿子的家庭共有财产，判决三人各分配三分之一财产。张小花不服一审判决，认为其中7间房屋及存款是她与丈夫多年共同劳动所得，自己应多分财产，即向市中级人民法院提出上诉。二审法院受理，认为原审法院认定事实有错，于是，裁定撤销原判，发回重审。【问题】1．二审法院的处理是否正确? 2．对该案，二审法院可否改判? ①正确，原判决认定基本事实不清的，二审法院可以裁定撤销原判决，发回重审。②可以第二审人民法院适用判决：原判认定事实错误或者适用法律错误的，应当依法改判；原判决认定基本事实不清的，第二审人民法院可以直接查清事实后改判

原告朱伟林与被告王大纲房屋产权纠纷一案，东江市东城区人民法院一审判决，驳回原告朱伟林的诉讼请求。朱伟林不服一审判决，依法提出上诉。东江市中级人民法院经过开庭审理后认为，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，作出判决，驳回上诉，维持原判。大约一年以后，原审原告朱伟林又向东城区人民法院提出再审申请，并提出了新的证据，再次主张自己对房屋的所有权，东城区人民法院认为，第二审人民法院维持了本院的判决，便对原审原告朱伟林的再审申请进行了审查，且认为再审申请符合我国民事诉讼法第179条第项规定“有新的证据，足以推翻原判决、裁定”，遂由院长批准，决定对该案再审。【问题】该案的再审程序有何错误？为什么？

第一：东城区人民法院对朱伟林的再审进行了审查错误，对于上级法院的审判，元神判一审法院无权受理 第二：原告朱伟林在大约一年后提出再审申请，根据《民诉法》205条规定，当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出。

1998年12月5日，A从B商场选购一台彩色电视机。除夕之夜，正当A观看晚会时，电视机突然发生爆炸，将A炸伤。1999年3月，A向法提起诉讼，诉称其损害是由于电视机质量问题造成的，要求B赔偿一切损失。但是，B认为这是由于A使用不当造成的，坚决不予赔偿。【问题】本案的举证责任如何分担？

销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担赔偿责任。因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。因此，被告应当承担产品无缺陷或自己无过错的举证责任。

甲物贸公司诉乙实业公司货款纠纷案。原告甲物贸公司诉称：1998年8月8日，被告乙实业公司派其所属陶瓷装饰分公司工作人员沈成到原告处购买“川路牌”排水管等材料，价款共计人民币8万余元。被告取走材料后未给付材料款，虽然原告方多次催收货款，被告找借口予以拒绝，故起诉至人民法院，请求判令被告立即给付货款，并支付利息。在诉讼中，被告辩称：我公司从未派人到原告处购货，也未收到该批货，故不承担责任。原告甲物货公司提供了以下证据：（1）被告乙实业公司将该批货物全部销售给丙建筑公司所属设备安装分公司，并于同年8月30日向丙建筑工程公司开出了13份发票，其货物名称、规格、单位、数量均与原告供的货一致；（2）同年10月15日，丙建筑工程公司将部分货款3万元划到乙实业公司帐户。法院调查收集的证据有：（1）1999年3月25日下午，法院审判人员对沈成进行询问，制作询问笔录，沈成承认销售给丙建筑工程的排水管材料是从甲物贸公司购进的那批货；（2）1999年3月30日上午，对丙建筑工程公司设备安装分公司20号工程工段长王平所作的询问笔录，工段长王平说，丙建筑工程公司设备安装分公司所购的排水管材料为“川路牌”，是由沈成经办的，时间大概是8、9月份。在审理中，被告乙实业公司提出销售给丙建筑工程公司的材料是从吴晓处购得，但却称现找不到此人，也未提供相应的证据。【问题】

1．本案的证明对象是什么？应由谁负举证责任？

2．根据上述证据，能否认定原告所主张的事实？(理由展开)（1）对象是：1998.8.8，乙实业公司向甲物贸公司购买了“川路牌”排水管等材料，根据“高度盖然性”，应由甲物贸公司负举证责任。

（2）根据甲物贸公司提供的，乙实业公司向丙建筑工程销售的货物名称，规格，单位，数量构成与原告的货一致。同年，丙建筑公司划款到乙实业公司账户。且法院审判人员对沈成的询问中，沈成承认事实，而且工程王平说，丙建筑工程公司设备由沈成经办的材料为“川路牌”被告指的所购材料、但未提供相应证据。

第五篇：民诉总结

民诉总结

一、责令退出法庭：是指人民法院在开庭审理中，对违反法庭规则的人，命令其离开法

庭或依法强制其离开法庭，防止其继续实施妨害民事诉讼行为的措施。

二、留置送达：是指受送达人无正当理由拒绝签收诉讼文书时，送达人依法将诉讼文书

放置在受送达人的住所即产生送达法律效力的送达方式。

三、判决书的形式有给付判决书、确认判决书、变更判决书（或形成判决书），解除收

养关系的判决书是变更判决书；解除婚姻关系的判决书是变更判决书。

四、离婚案件中一方当事人死亡的，婚姻关系自行消灭，故应当裁定终结诉讼。五、六、按照最高人民法院《民诉意见》的规定，双方当事人都被注销城镇户口的，由被告甲公民成立公司，未在工商管理局登记注册，与A公司在合作中发生纠纷的，A居住地的人民法院管辖。

公司的被告是甲公民。

七、我国民诉的管辖中，以法律强制规定和任意规定为标准的，可分为专属管辖和协议

管辖。

八、被申请执行员，如果未在期限内履行义务的，法院除强制其履行义务外，也可以责

令其支付迟延履行金或利息。

九、十、被告在受到起诉书副本之日起，15日内提出答辩状。民诉当事人必须与本案有利害关系。

十一、第一审诉讼费用由原告预交。

十二、第二审程序的发生是由上诉产生。

十三、审判监督程序实行的理由是原判决或者法律适用有误。

十四、简易程序审理的案件，审限为3个月。

十五、民诉期间的计算由次日起计算。

十六、因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地的人民法院管辖。

十七、凡是用物品的外形、质量、数量、特征等客观存在来证明案件事实的实体物或痕迹

为物证。

十八、《民事诉讼法》规定，被告未成年人的法定代理人以及必须到场的被执行人、被执

行人的法定代表人或负责人，须经两次传唤，无正当理由拒不到庭时，方可适用拘传。

十九、简易程序审理案件是的审判员为1人。

二十、有独立请求权的第三人：是指对原被告之间争议的诉讼标的，认为有独立的请求

权，因而参加到原被告之间已经开始的诉讼中来的第三方当事人。

二十一、申请公示催告的条件：

1、可以背书转让的票据遗失、灭失或者被盗；

2、法

律规定可以申请公示催告的其他事项。

二十二、简易程序的适用范围：基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义

务关系明确、争议不大的简单的民事案件。

二十三、法院管辖：

1、最高人民法院管辖：在全国有重大影响的案件；认为应当由自

己审理的案件；依法核准死刑的判决、裁定；受理不服地方人民法院和专门人民法院生效的判决、裁定的申诉和再审申请；对确有错误的，提审或指令下级法院再审；审判由最高人民检察院按照审判监督程序抗诉的案件；对下级法院管辖不明的案件指定管辖。

2、高级人民法院管辖：在本辖区有重大影响的第一审民事案件；下级法院依照法律规定移送审判的第一审案件；最高人民法院依照法律规定移交的第一审案件；抗诉案件和对下级人民法院的裁判和裁定的上诉案件；人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的案件。

3、中级人民法院：重大涉外案件；在本辖区有重大影响的案件；最高人民法院

确定由中级人民法院管辖的案件（海事海商案件、专利纠纷案件、著作权民事纠纷案件、商标民事纠纷第一审案件、涉及域名的侵权纠纷案件、虚假陈述证券民事赔偿案件、与仲裁相关的案件）；基层人民法院依照法律规定移送审判的第一审案件；上级人民法院依照法律规定移交审判的第一审案件；对基层人民法院判决和裁定的上诉和抗诉案件；人民检察院按照审判监督程序提出的抗诉的案件。

4、基层人民法院管辖：除法律另有规定的以外，一审均由基层人民法院管辖。

5、专门人民法院管辖：军事法院（军职人员的犯罪案件和依照法律规定或者最高人民法院授权由它管辖的其他案件）； 海事法院（海事案件、海商案件和依照法律规定由它管辖的案件）；铁路运输法院（危害铁路运输的刑事案件、铁路运输纠纷案件和依照法律规定或者最高人民法院授权由它管辖的案件）。

二十四、诉的种类：按照诉讼请求的内容不同分为确认之诉、给付之诉 变更之诉（或

形成之诉）。确认之诉是指原告请求法院确认其与被告之间是否存在某种民事法律关系的诉。给付之诉是指原告请求法院判令被告履行一定民事义务的诉。变更之诉是指原告请求法院以判决改变或消灭既存的某种民事法律关系的诉。

二十五、有独立请求权的第三人实际上处于参加之诉的原告地位；无独立请求权的第三人有当事人的诉讼权利义务，判决承担民事责任的无独立请求权的第三人有权提出上诉。但该第三人在一审中无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或申请撤诉。

二十六、调解书的送达生效：调节协议书经双方当事人签收后，即具有法律效力。

1、调解协议达成后，调解书送达前可以反悔；

2、调解书不适用留置送达、公告送达。二十七、二十八、