最高法院 司法鉴定

第一篇：最高法院 司法鉴定

最高法院 司法鉴定

最高人民法院 人民法院司法鉴定中心

The Judicial Expertizing Center of

Supreme people's Court of p.R.C

人民法院司法鉴定中心法医学鉴定书

最高法院司法鉴医字(2004)第066号

委托单位： 湖南省湘潭市雨湖区人民法院

案 由： 强奸(中止)

被鉴定人： 黄静，女，1982年9月27日出生

检日期： 2004年6月28日

鉴定内容：

1、死亡原因

2、死亡方式(有无外力致死的法医学依据)

鉴定专家： 徐英含

浙江大学医学院病理法医研究所 教授

中国法医学会 原理事

中华病理学会 原理事

何颂跃 医学博士 主任法医师

最高人民法院人民法院司法鉴定中心法医处 处 长

中国法医学会法医病理学专业委员会 委 员

周伟 医学博士 副主任法医师

最高人民检-察-院检察技术信息研究中心检察技术处副处长

中国法医学会临床学专业委员会 副主任

中国法医学会 副秘书长

刘良 医学博士 教授 博士生导师

华中科技大学同济医学院法医系 主 任

中国法医学会法医病理学专业委员会 副主任委员

官大威 医学博士 教授 博士生导师

中国医科大学法医学院 副院长

中国法医学会法医病理学专业委员会 副主任委员

鉴定组织： 最高人民法院人民法院司法鉴定中心

鉴定材料：

1、湘潭市公安局预审卷宗五卷及所附照片;

2、既往鉴定文书;

3、湘潭市第二人民医院制作的病理切片32张;

4、中南大学湘雅二医院制作的病理切片59张;

5、中山医科大学提交法院制作的病理切片24张;

6、本次鉴定活动重新切取的病理切片40张;

7、初次尸体检验现场勘察录像资料;

8、黄静遗体，最高法院 司法鉴定。

一、案情概要及鉴定经过

据案卷材料反映，2003年2月24日被鉴定人黄静在学校宿舍中被发现死亡，并经过当地公安系统三次法医学家鉴定和物证、毒化检验。此后，南京医科大学法医司法鉴定所、中山医科大学法医鉴定中心进行了法医学文证审查及鉴定活动，司-法-部司法鉴定中心因本案相关尸检材料遗失而中止鉴定委托合同。因上述多次鉴定结论存在争议，湖南省湘潭市雨湖区人民法院通过省高级人民法院委托我中心进行复核鉴定。根据最高人民法院关于司法鉴定工作的相关规定，我中心聘请并组织国内法医学专家赴湖南开展鉴定活动。

为协助本次鉴定活动，湘潭市雨湖区人民法院通知黄静家人、嫌疑人、既往参与鉴定的有关人员于2004年6月30日举行鉴定专家组了解案情及相关事宜会。当日，在当地法院组织下，我中心鉴定专家组向黄静家人、嫌疑人、既往参与鉴定的公安系统法医、南京医科大学法医鉴定人分别了解了与案件鉴定的相关事项。中山医科大学法医鉴定人因故未能参与，提供以原鉴定文书为基础的书面说明材料。经过对案件材料审查，我中心鉴定专家组要求送检法院补充黄静现场遗留的内衣等物证、中山医科大学鉴定时提取组织制作的切片材料，并于2004年7月1日在湘潭市殡仪馆对黄静遗体再次进行法医学剖验，司法鉴定《最高法院 司法鉴定》。本案在湖南检验期间，送检法院提供了中山医科大学制作的病理切片等材料、雨湖区公安分局向法院提供黄静现场遗留衣物未提取的说明材料。鉴定专家在对本案所获的全部材料进行审查和复读的基础上，经过分析论证，达成共同意见，制作本鉴定书。

二、文证材料审查概要

1、湖南省湘潭市公安局司法医学鉴定书概要(潭公法检字第204号)：

尸表检验：2003年2月24日上午10时检验见，死者黄静尸长161厘米，尸斑呈暗红色，分布于颈后项部、腰背以四肢背侧未受压部位，压之退色，尸僵未形成，角膜透明，双瞳等大，直径5毫米，球睑结膜苍白，嘴唇苍白，口鼻腔及双耳腔内未见明显异常，双手指甲发绀，双下肢腘窝部见小片状擦痕伤。2003年2月25日下午5时检验见，尸斑压之不退色，各大关节尸僵均已形成。左腘窝部见5 × 5cm大小点片状挫伤擦伤痕，伴皮下出血，右腘窝部见6 × 7 cm挫擦伤，伴表皮剥脱。会阴-部干净，处女膜完整，无破裂现象。取脑组织、肺、心脏、胰、肝、肾、脾、肾上腺、胸腺、子宫及附件等送病检，取胃内容及胃壁组织送毒物化验。

解剖检验：头皮及颅骨未见明显损伤痕，硬脑膜完整，脑组织未见明显异常改变，气管及支气管内未见明显异常，胸腺大小形态正常，双侧肺呈肿胀饱满，有明显捻发感，切面见大量泡沫液流出，右肺上叶下部部分与膈面有粘连，双侧胸腔未见明显异常，心脏大于死者本人拳头，呈舒张状态，表面脂肪较多，心尖部及左右室后壁散在多处针尖状出血点，位于右心室后壁近室间隔部有一2 × 2.5cm大小暗红区，右心室近三尖瓣处有一3 × 1.5 × 0.3cm大小附壁血栓。主动脉根部冠状动脉口处有一2.8 × 0.3cm大小条状血栓，部分位于冠状动脉内。在冠脉口两侧部见一3 × 0.4cm范围的浅黄色粥样硬化斑，各瓣膜以乳头肌肉眼观未见明显异常。左室壁厚度1.1cm，右室壁厚0.25cm，二尖瓣周径10cm，三尖瓣周径10.7cm，主动脉瓣周径5.5cm，肺动脉瓣周径8cm。

病理检验(湘潭市二医院0013号病理学报告概要)：

1、请查询既往有无风湿病史，不排除风湿性心脏病;

2、符合主动脉粥硬化(早期)。

3、考虑慢性肺淤血;

4、其余各脏器除淤血外未见明显病变。

鉴定认为死者黄静系患风心并冠心病急性发作，在未及时有效的抢救措施情况下，可导致急性心功能衰竭和急性肺水肿而猝死，推测死亡时间为第一次检验前3---4小时，距最后一次饭后6小时以上。

2、湖南省湘潭市公安局法医学检验鉴定书概要(潭公法物检字第004号)：

2003-2-25：送检现场床边地上提取搓成团的卫生纸3张，尸体检验时提取阴-道口分泌物和阴-道拭子，要求检验精斑。

检验结论：所送检的卫生纸其中一张检出精斑。

3、长沙市公安局理化检验报告概要(长公刑化字第059号)：

2003-3-10：经检验，死者黄静胃组织中未检出毒鼠强、氰化物、有机磷农药。

4、湖南省公安厅刑侦局法医学鉴定书概要(湘公刑技第093号)：

2003年3月19日7：43时检验：尸体冰冻状态，下腹部两侧有尸绿斑。

尸体检验：头面部于左下颌角后1cm处见一皮下红点，表皮无破损，双侧颈肩结合区皮肤色红，其中右侧见一针尖大小表皮破损。颈后部项背结合区正中第六颈椎处见一 1.3 × 0.4cm表皮剥脱、色红。背部左侧见散在上臂上段外侧见 3.2cm 长的细条状表皮划痕，未破皮肤层，色红。双手腕外侧皮肤色红。左髌骨下方见 1.9 × 0.6cm的陈旧性疤痕，左腘窝在6 × 5cm范围内见六处皮下出血，大小0.7 × 0.8cm～2 × 1.5cm不等，左腘窝内侧见1.5 × 1.2cm、1.7 × 1.2cm、1.2 × 1.8cm三处皮下出血，左内裸处见0.3 x 0.2cm的表皮剥脱，色白;右膝髌骨处见1.3 × 0.9cm的陈旧性疤痕，右腘窝上6cm处见一1 × 0.5cm 皮下出血，右腘窝在6.5 × 5.5cm范围内见八处皮下出血，大小0.6 × 0.5cm～2.5 × 1.5cm不等，右腘窝在6.5×5.5cm范围内见八处皮下出血，大小0.6×0.5cm-2.5×1.5cm不等，右腘窝内侧见1.5×1.5cm、1.5×1cm、0.8×0.6cm三处皮下出血，上述皮下出血均呈类圆形或类椭圆形，部分交叉。会阴-部阴-道大阴-唇内侧粘膜有脱落，脱落的粘膜色白;胸腹正中线处见解剖缝合线，余体表未见明显异常。

病理检查：湘潭市二医院做死者组织腊块(0013号)29枚，病理切片(0013号，HE)33片以及部分脑、心、肺、脾、胰、肾、子宫、卵巢组织。

肺：不规则肺组织6坨，其中实变似脾样肺组织3坨共9.5×9.5×3cm大小，较大一坨有楔形出血区，底部为胸膜侧，尖端朝向肺门;镜下高度淤血、水肿，有出血，肺泡隔坏死。另3坨肺组织共6.5×5×3cm，灶性淤血，绝大部分肺泡充气。

心：送检心脏已多个平行横断面切开，13×11×3.5cm大小，重200g。镜下所见示有轻度风湿性心脏病，轻度风湿性心内膜炎、心肌炎与冠状动脉炎，轻度冠心病，主动脉轻微粥样硬化。

其余肾实质死后自溶;肝脏轻度慢性间质性肝炎，肝细胞轻度变性、轻度淤血。脾脏轻度淤血与死后自溶;胰显著死后自溶;脑膜轻度淤血，脑组织轻度淤血、水肿，各部分神经细胞轻度变性，未见出血、坏死病变。子宫呈晚分泌期子宫内膜;一侧卵巢显黄体出血。

鉴定结论：黄静系因肺梗死引起急性心力衰竭与呼吸衰竭而死亡。

第二篇：最高法院公报

最高法院公报：2015最新民商裁判规则8条

本期导读

1.公司为股东担保未经股东会决议，不影响担保效力

——《公司法》第16条关于公司为其股东担保须经股东会或股东大会决议的规定，宜理解为公司的内部控制管理程序。

2.法定代表人越权对外担保，亦有可能构成表见代表

——担保人抗辩称其法定代表人越权对外担保，债权人以其已尽形式审查义务，主张构成表见代表的，法院应予支持。

3.预约合同签订后，双方间是否成立事实本约的认定

——当事人之间虽只签订预约性质合同，但嗣后一方履行主要义务，对方接受的，应认定双方之间成立事实本约关系。

4.保证金账户内资金浮动，亦不影响金钱质押的效力

——质押账户内资金因业务开展发生浮动不影响金钱特定化的构成，债权人对账户进行实际管控即应视为已移交占有。

5.外贸代理合同约定出口退税款归属的，应认定有效

——外贸代理合同约定出口退税款由外贸代理人支付给委托人的条款，应系当事人关于出口退税款再分配的有效约定。

6.房产中介未审慎核实卖方身份，应负相应赔偿责任

——专门从事房屋买卖的居间人未尽必要的注意义务而使一方遭受损失的，应依其过错程度承担相应的补充赔偿责任。

7.路面湿滑，骑车人摔倒，环卫机构赔偿责任的认定

——公共交通道路上遗撒物造成他人受伤，环卫机构未尽到及时清理、保洁义务的，依法应承担相应的民事赔偿责任。

8.定制垃圾短信，服务合同无效，所涉价款应予收缴 ——基于垃圾短信发布所签网络服务合同因侵害不特定公众利益，依法应认定无效；所涉价款属非法所得，应予收缴。

规则详解

1.公司为股东担保未经股东会决议，不影响担保效力

——《公司法》第16条关于公司为其股东担保须经股东会或股东大会决议的规定，宜理解为公司的内部控制管理程序。

标签：保证⊙公司为股东担保⊙合同效力

案情简介：2006年4月，实业公司为其股东实业集团向银行贷款提供连带责任保证及抵押担保。2008年，因实业集团逾期未偿致诉。实业公司以《股东会担保决议》的决议事项未经股东会同意为由主张无效。

法院认为：①作为公司组织及公司行为当受《公司法》调整，同时其以合同形式对外担保行为亦应受《合同法》及《担保法》制约。案涉公司担保合同效力的认定，因其并未超出平等商事主体间合同行为的范畴，故应首先从《合同法》相关规定出发进行评判。②最高人民法院《关于适用<合同法>若干问题的解释

（二）》第14条规定“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”。《公司法》第16条第2款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”上述《公司法》规定已然明确了其立法本意在于限制公司主体行为，防止公司实际控制人或高级管理人员损害公司、小股东或其他债权人利益，故其实质是内部控制程序，不能以此约束交易相对人，故此规定应理解为管理性强制性规范。对违反该规范的，原则上不宜认定合同无效。另外，如作为效力性强制性规范认定，将会降低交易效率和损害交易安全。譬如股东会何时召开，以何种形式召开，何人能代表股东表达真实意志，均超出交易相对人判断和控制能力范围，如以违反股东决议程序而判令合同无效，必将降低交易效率，同时亦给公司动辄以违反股东决议主张合同无效的不诚信行为留下制度缺口，最终危害交易安全，不仅有违商事行为的诚信规则，更有违公平正义。故案涉《股东会担保决议》的决议事项未经实业公司股东会同 意，亦不影响担保合同效力。

实务要点：《公司法》第16条第2款“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”宜理解为公司内部控制管理的规定，不应以此作为评价合同效力的依据。

案例索引：最高人民法院（2012）民提字第156号“某银行与某涂料公司等借款合同纠纷案”，见《招商银行股份有限公司大连东港支行与大连振邦氟涂料股份有限公司、大连振邦集团有限公司借款合同纠纷案》（审判长宫邦友，审判员朱海年，代理审判员林海权），载《最高人民法院公报·裁判文书选登》（201502/220：30）；另见《再审申请人招商银行股份有限公司大连东港支行与被申请人大连振邦氟涂料股份有限公司及原审被告大连振邦集团有限公司借款合同纠纷案》，载《商事审判指导·商事裁判文书选登》（201402/38：231）。

点评：公司为股东担保情形，对债权人所负合法性审查义务范围，此前存在诸多学理上争议，本公报案例法理情理胥备，足成定论。2.法定代表人越权对外担保，亦有可能构成表见代表

——担保人抗辩称其法定代表人越权对外担保，债权人以其已尽形式审查义务，主张构成表见代表的，法院应予支持。

标签：保证⊙越权担保⊙表见代表

案情简介：2006年4月，实业公司为其股东实业集团向银行贷款提供连带责任保证及抵押担保，并办理了抵押登记手续。2008年，因实业集团逾期未偿致诉。实业公司以其法定代表人周某越权提供担保、《股东会担保决议》上部分股东印章虚假、使用变更前的公司印章等理由主张担保无效。

法院认为：①《合同法》第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代 表行为有效。”案涉《股东会担保决议》虽存在部分股东印章虚假、使用变更前的公司印章等瑕疵，以及被担保股东出现在该决议中等违背《公司法》规定的情形，但该担保决议上的签字及印章与实业公司为担保行为当时提供给银行的签字和印章样本一致。而实业公司向银行提供担保时使用的公司印章真实，亦有其法定代表人真实签名，且案涉抵押担保经过行政机关审查亦已办理登记。至此，银行在接受担保过程中的审查义务已完成，其有理由相信作为担保人法定代表人周某本人代表行为的真实性。②《股东会担保决议》中存在的相关瑕疵须经鉴定机关的鉴定方能识别，须经查询公司工商登记才能知晓、须谙熟《公司法》相关规范才能避免因担保人实业公司内部管理不善导致的风险，如将此全部归属于担保权人的审查义务范围，未免过于严苛，亦有违《合同法》、《担保法》等保护交易安全的立法初衷。担保权人基于对担保人法定代表人身份、公司法人印章真实性的信赖，基于担保人提供的《股东会担保决议》盖有担保人公司真实印章的事实，完全有理由相信该《股东会担保决议》的真实性，无需亦不可能进一步鉴别其真伪。故银行在接受作为非上市公司的实业公司为其股东提供担保过程中，已尽到合理的审查义务，主观上构成善意。本案周某行为构成表见代表，实业公司应承担担保责任。

实务要点：担保人抗辩认为其法定代表人越权订立担保合同，债权人以其对相关股东会决议履行了形式审查义务，主张担保人的法定代表人构成表见代表的，法院应予支持。

案例索引：最高人民法院（2012）民提字第156号“某银行与某涂料公司等借款合同纠纷案”，见《招商银行股份有限公司大连东港支行与大连振邦氟涂料股份有限公司、大连振邦集团有限公司借款合同纠纷案》（审判长宫邦友，审判员朱海年，代理审判员林海权），载《最高人民法院公报·裁判文书选登》（201502/220：30）；另见《再审申请人招商银行股份有限公司大连东港支行与被申请人大连振邦氟涂料股份有限公司及原审被告大连振邦集团有限公司借款合同纠纷案》，载《商事审判指导·商事裁判文书选登》（201402/38：231）。

点评：商事法律规范同时关注交易安全与效率。本案对担保权人是否尽到“合理注意义务”，是否构成“善意”作了一种新的诠释。3.预约合同签订后，双方间是否成立事实本约的认定 ——当事人之间虽只签订预约性质合同，但嗣后一方履行主要义务，对方接受的，应认定双方之间成立事实本约关系。

标签：合同解除⊙预约合同⊙本约⊙事实本约

案情简介：2006年，实业公司与通讯公司签订购房协议，约定了房屋位置、面积及价款，同时约定“待购房合同签订时，已支付1000万元定金自动转为购房款”。随后，实业公司交付房屋。2008年，实业公司取得该房屋产权证。2009年，双方就场地使用权、过户税费、付款分期等问题反复磋商，未达成一致。2010年3月，实业公司发出合同解除函。同年5月，通讯公司诉请继续履行。

法院认为：①预约是指将来订立一定契约的契约。仅根据当事人合意内容上是否全面，并不足以界分预约和本约。判断合同系预约还是本约的根本标准应系当事人意思表示，即当事人是否有意在将来订立一个新的合同，以最终明确在双方之间形成某种法律关系的具体内容。如当事人存在明确的将来订立本约的意思，那么，即使预约内容与本约已十分接近，即便通过合同解释，从预约中可推导出本约全部内容，亦应尊重当事人意思表示，排除此种客观解释的可能性。本案中，案涉购房协议明确约定了房屋位置、面积和价款，具备正式房屋买卖合同主要内容，可直接据此履行而无须另订本约，但当事人在协议中又约定继续磋商及自动失效条款，表明当事人一致认为在付款方式等问题上需进一步磋商，并明确在将来订立一新合同，以最终明确双方之间房屋买卖法律关系具体内容，故仅就案涉购房协议而言，其性质应为预约。②但对于当事人之间存在预约还是本约关系，不能仅凭一份孤立的协议即简单加以认定，而是应综合审查相关协议内容及当事人嗣后为达成交易进行的磋商甚至具体的履行行为等事实，从中探寻当事人真实意思，并据此对当事人之间法律关系性质作出准确界定。本案中，当事人在签订购房协议时，通讯公司已实际交付定金并约定在一定条件下自动转为购房款，实业公司亦接受通讯公司的交付，在签约后交付房屋，通讯公司亦接受该交付。而根据购房协议的预约性质，实业公司交房行为不应视为对该合同的履行，在当事人之间不存在租赁等其他有偿使用房屋的法律关系情形下，实业公司该行为应认定系基于与通讯公司之间的房屋买卖关系而为的交付。据此，由于实业公司在该房屋买卖关系中的主要义务就是交付案涉房屋，根据《合同法》第36条、第37条规定，可认定当事人之间达成了买卖房屋的合意，成立了房屋买卖法律关系。③因本案不具备单方解除合同的法定解除情形，故实业公司发出解除函，通讯公司在法定期间内通过起诉方式提出异议，该解除函不产生解除合同效力，故通讯公司要求继续履行的诉请应予支持。

实务要点：认定当事人之间形成本约还是预约，不能仅依协议约定，而应综合审查相关协议约定内容及当事人嗣后为达成交易进行的磋商和有关履行行为等事实，从中探寻当事人真实意思，并据此对当事人之间法律关系性质作出准确界定。

案例索引：最高人民法院（2013）民提字第90号“某通讯公司与某实业公司等房屋买卖合同案”，见《成都讯捷通讯连锁有限公司与四川蜀都实业有限责任公司、四川友利投资控股股份有限公司房屋买卖合同纠纷案》（审判长辛正郁，代理审判员司伟、沈丹丹），载《最高人民法院公报·裁判文书选登》（201501/219：11）；另见《预约与本约的区分与界定——申请再审人成都讯捷通讯连锁有限公司与申请再审人四川蜀都实业有限责任公司、一审第三人四川友利控股股份有限公司房屋买卖合同纠纷案》（司伟，最高院民一庭），载《民事审判指导与参考·案件解析》（201401/57：190）。

点评：提审一改原审对合同性质认定，从事实本约角度廓清迷雾，理据丰赡。近年来少见优秀裁判文书之一。司法智慧，不外如此。4.保证金账户内资金浮动，亦不影响金钱质押的效力

——质押账户内资金因业务开展发生浮动不影响金钱特定化的构成，债权人对账户进行实际管控即应视为已移交占有。

标签：质押⊙账户质押⊙金钱特定化⊙移交占有

案情简介：2009年，银行与担保公司签订《贷款担保业务合作协议》，约定担保公司在银行开立担保保证金专户，缴存的保证金不得低于贷款额度的10%，同时约定担保公司向银行提供的为连带责任保证，即担保公司未履行保证责任时，银行有权直接从该账户中扣划相应款项。2011年，张某因民间借贷纠纷起诉，生效判决认定担保公司承担连带保证责任，法院依张某申请，对前述保证金账户予以保全查封并扣划。银行提出异议。张某主张该账户资金不构成质押担保的理由：银行与担保公司所签《贷款担保业务合作协议》无质押的意思表示，账户资金本身是浮动的，不符合特定化要求。

法院认为：①《物权法》第210条规定：“设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款：

（一）被担保债权的种类和数额；

（二）债务人履行债务的期限；

（三）质押财产的名称、数量、质量、状况；

（四）担保的范围；

（五）质押财产交付的时间。”第212条规定：“质权自出质人交付质押财产时设立。”最高人民法院《关于适用<担保法>若干问题的解释》第85条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”依上述法律及司法解释规定，金钱作为一种特殊动产，具备一定形式要件后，可用于质押。②从案涉《贷款担保业务合作协议》内容看，银行与担保公司之间存在质押合意，该合意具备质押合同的一般要件，符合前述司法解释关于金钱质押的规定。双方当事人依约为出质金钱开立了担保保证金专用账户并存入保证金，该账户未作日常结算使用符合特定化要求。特定化并不等于固定化，账户内资金根据业务发生情况虽处于浮动状态，但均与保证金业务相对应，除缴存的保证金外，支出款项均用于保证金的退还和扣划，未用于非保证金业务的日常结算，即银行可控制该账户，担保公司对该账户内资金使用受到限制，故该账户资金的浮动仍符合金钱作为质权的特定化和移交占有的要求。判决确认银行对担保公司诉争账户内资金享有质权。

实务要点：根据最高人民法院《关于适用<担保法>若干问题的解释》第85条规定，金钱质押生效的条件包括金钱特定化和移交债权人占有两个方面。双方当事人已依约为出质金钱开立了担保保证金专用账户并存入保证金，该账户未作日常结算使用符合特定化的要求。特定化并不等于固定化，账户资金因业务开展发生浮动不影响特定化的构成。占有是指对物进行控制和管理的事实状态，银行取得对该账户的控制权，实际控制和管理该账户即应认定符合出质金钱移交债权人占 有的要求。

案例索引：安徽高院2013年11月19日判决“某银行与张某等保证金质权确认之诉案”，见《中国农业发展银行安徽省分行诉张大标、安徽长江融资担保集团有限公司保证金质权确认之诉案》，载《最高人民法院公报·案例》（201501/219：39）。

点评：名义上或形式上均无质押表述，法院最终从实质意义上认定保证金账户性质，对金钱质押的成立要件进行了合理的目的解释。5.外贸代理合同约定出口退税款归属的，应认定有效

——外贸代理合同约定出口退税款由外贸代理人支付给委托人的条款，应系当事人关于出口退税款再分配的有效约定。

标签：合同效力⊙效力抗辩⊙出口退税款

案情简介：2006年，科技公司与外贸公司签订《合作协议》，约定科技公司以外贸公司名义出口设备，由外贸公司负责签署和执行外贸合同和国内收购合同，外贸公司收取外贸合同总金额0.6%的管理费；外贸公司在收到项目出口退税款后5个工作日内将全部退税款支付给科技公司。2008年，因外贸公司收到外商货款后未足额支付科技公司出口项目余款及出口退税款致诉。审理期间，国家税务总局出具答复意见，结论是：科技公司假借出口企业名义出口，属于国税发〔2006〕24号文件规制情形，出口企业不得将该业务向税务机关申报办理出口货物退税。

法院认为：①2004年7月1日施行的经修订的《对外贸易法》，取消了对外贸易许可制度，扩大了“对外贸易经营者”范围。案涉《合作协议》约定双方在相应出口贸易中的权利及利益分配，是当事人的真实意愿，该协议系典型的外贸代理合同，并不违反我国法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。②案涉出口 业务项下外贸合同实际履行且已履行完毕，有真实的货物出口，退税主体是与外商签订出口贸易合同的外贸公司，外贸公司获得出口退税符合我国法律、行政法规规定。《合作协议》约定外贸公司在收到外贸合同项下出口退税款后，在5个工作日内将全部退税款支付给科技公司，是当事人之间就科技公司依法获得的出口退税款再行分配的约定，系当事人真实意思，且外贸公司有权处分该笔款项。出口退税是我国为鼓励出口而采取的措施，本案并不存在没有真实货物出口而假冒出口事实，并非骗取国家出口退税款情形。③国家税务总局答复意见仅是就国家税务总局、商务部《关于进一步规范外贸出口经营秩序切实加强出口货物退（免）税管理的通知》（国税发〔2006〕24号）具体条款如何理解提出意见，未就本案系争《合作协议》效力作出认定。且前述通知并非行政法规，如外贸公司与科技公司行为违反其中规定，是否以及如何进行行政处罚，系主管部门行政职责，并非本案审理范围，故《合作协议》并非为达到骗取国家出口退税款这一非法目的而签订的合同。判决外贸公司向科技公司支付出口项目余款985万余元及相应利息、出口退税款3600万余元。

实务要点：外贸代理合同约定出口退税款由外贸代理人支付给委托人的条款，系当事人关于出口退税款再分配的约定，亦系当事人基于真实意思的有权处分，应为有效。

案例索引：最高人民法院（2013）民提字第73号“某科技公司与某外贸公司合同纠纷案”，见《北京博创英诺威科技有限公司与保利民爆科技集团股份有限公司合同纠纷案》（审判长高晓力，代理审判员沈红雨、吴光荣），载《最高人民法院公报·裁判文书选登》（201503/221：36）。

点评：针对国家税务总局在司法审判中就出口退税主体作出的权威政策解读，提审裁判处理彰显智慧，维护了商主体意思自治原则。6.房产中介未审慎核实卖方身份，应负相应赔偿责任

——专门从事房屋买卖的居间人未尽必要的注意义务而使一方遭受损失的，应依其过错程度承担相应的补充赔偿责任。

标签：违约责任⊙责任认定⊙居间合同 案情简介：2012年，李某、周某与房产中介签订《房屋买卖居间协议》。在李某支付周某20万元定金后，发现周某所持委托代理公证书系伪造。嗣后，法院以周某犯合同诈骗罪判处其有期徒刑。李某以房产中介经办人不具备经纪人资格、伪造的公证书中载明的权利人之一蔡某出生日期与其身份证号码记载不一致为由，诉请房产中介赔偿其定金损失。

法院认为：伪造的公证书中载明的蔡某出生日期与其身份证号码记载不一致，该事项无需专业知识即可判断。在公证机构无法提供电话核实真伪的情况下，房产中介应赴公证机构进行现场核实，但其未采取前述措施。李某在付款前已注意到公证书存在的问题并提出异议，其完全有机会主动核实公证书真伪后再行付款。由于李某、房产中介均未尽到前述审慎义务，致使李某本人成为周某合同诈骗的被害人。房产中介作为专门从事居间活动的单位，开展经营业务理应尽职尽力维护好委托人利益。根据查明事实，房产中介经办本案居间业务的工作人员不具备经纪人资格，未认真核查系争房屋已被出卖情况，未严格按合同约定履行定金保管义务，使案外人周某得以实施诈骗，继而造成李某损失，判决房产中介在10万元范围内就案外人周某刑事退赔不足部分对李某承担补充赔偿责任。

实务要点：作为房屋买卖居间人的中介公司未尽必要的注意义务而未能发现一方提供的相关材料存在重大瑕疵、缺陷，由此使另一方受欺诈遭受损失的，应根据其过错程度在相应的范围内承担赔偿责任。

案例索引：上海二中院2013年5月9日判决“李某与某房产中介居间合同纠纷案”，见《李彦东诉上海汉宇房地产顾问有限公司居间合同纠纷案》，载《最高人民法院公报·案例》（201502/220：46）。

点评：本案强调了提供居间服务的房产中介的注意义务，对专业主体应作审查范围及程度进行了界定，体现了过错与责任相当原则。7.路面湿滑，骑车人摔倒，环卫机构赔偿责任的认定

——公共交通道路上遗撒物造成他人受伤，环卫机构未尽到及时清理、保洁义务的，依法应承担相应的民事赔偿责任。

标签：侵权责任⊙道路遗撒物⊙环卫机构

案情简介：2011年，江苏某城市。姚某骑电动车在有油污且刚洒过水的潮湿路面摔倒致10级伤残。姚某起诉环卫处和城管局要求赔偿损失。

法院认为：依江苏省《城市市容和环境卫生管理条例》第13条规定，道路出现毁损、污染的，所有权人或者维护管理单位应及时维修、更换或清洗。从本案诉讼主体看，环卫处应系直接的维护管理单位。事故发生地的道路保洁等级为二级，属于应巡回保洁的路段。环卫处在本案审理中未能提供具体的巡回保洁制度，未能提供事发当天进行巡回保洁的具体记录，不能证明其已按城市道路日常清洁标准及频率来清洁事故路面。现场照片亦已证明环卫处未能按要求履行保洁义务，故环卫处应承担相应赔偿责任。城管局并非道路清洁的直接维护管理单位，在本案中不应承担责任。判决环卫处赔偿姚某受伤产生的各项损失的40%。

实务要点：在公共交通道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍他人通行的物品，无法确定具体行为人的情况下，环卫机构又不能提供其巡回保洁和及时清理的相关记录时，应认定环卫机构未尽到清理、保洁的义务，对他人因此受伤产生的损失，依法应承担相应的赔偿责任。

案例索引：江苏盐城中院2013年判决“姚某与某城管局等公共道路妨碍通行责任纠纷案”，见《姚友民与东台市城市管理局、东台市环境卫生管理处公共道路妨碍通行责任纠纷案》，载《最高人民法院公报·案例》（201501/219：44）。

点评：《侵权责任法》第89条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条实务解读。8.定制垃圾短信，服务合同无效，所涉价款应予收缴

——基于垃圾短信发布所签网络服务合同因侵害不特定公众利益，依法应认定无效；所涉价款属非法所得，应予收缴。

标签：合同效力⊙效力性规定⊙垃圾短信

案情简介：2013年，网络公司与置业公司签订《企业短消息发布业务合作协议书》，约定网络公司向置业公司提供定向移动信息发布服务。2014年，因置业公司欠网络公司信息服务费8.4万元致诉。

法院认为：①当事人订立、履行合同，应遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。本案中，根据双方所签协议及当事人陈述，双方在对所发送的电子信息的性质充分知情的情况下，无视手机用户群体是否同意接收商业广告信息的主观意愿，强行向不特定公众发送商业广告，违反网络信息保护规定、侵害不特定公众利益，该合同应属无效，所发送短信应认定为垃圾短信，故判决驳回网络公司诉讼请求。②因网络公司对该协议已履行完毕，置业公司客观上已实际受益；网络公司作为网络服务提供者，在订立、履行合同过程中，违反电子信息发布规定，故意向不特定公众发送垃圾短信，行为恶劣，故另行裁定对置业公司所欠网络公司的服务费8.4万元予以收缴。

实务要点：基于垃圾短信发布所签订的网络服务合同，因侵害不特定公众的利益，依法应认定无效；所涉价款属于非法所得，法院应予收缴。

案例索引：江苏无锡南长区法院2014年12月31日判决“某网络公司与某置业公司网络服务合同纠纷案”，见《无锡市掌柜无线网络技术有限公司诉无锡嘉宝置业有限公司网络服务合同纠纷案》，载《最高人民法院公报·案例》（201503/221：46）。

点评：新的商业交易模式是否合乎法律规定和公序良俗原则，未来法院将面临越来越多此般裁夺。治理垃圾短信，法院亦可有作为。

第三篇：司法鉴定

司法鉴定

司法鉴定是指在诉讼过程中，对案件中的专门性问题，由司法机关或当事人委托法定鉴定单位，运用专业知识和技术，依照法定程序作出鉴别和判断送一种活动，司法鉴定。

司法鉴定通常包括：法医鉴定，即对与案件有关的尸体、人身、分泌物、排泄物、胃内物、毛发等进行鉴别和判断的活动;司法精神病鉴定，即对人是否患有精神并有没有刑事责任能力进行鉴别和判断的活动;刑事技术鉴定，即对指纹、脚英笔迹、弹痕等进行鉴别和判断的活动;会计鉴定，即对账目、表册、单据、发票、支票等书面材料进行鉴别和判断的活动;技术问题鉴定，即对涉及工业、交通、建筑等方面的科学技术进行鉴别和判断的活动等。在司法鉴定中，人身伤害情况鉴定和犯罪嫌疑人是否患有精神病鉴定是常见的两种鉴定。

司法鉴定程序通则

中华人民共和国司-法-部令

第108号

《司法鉴定程序通则》已经2007年7月18日司-法-部部务会议审议通过，现予公布，自2007年10月1日起施行。

部长 吴爱英

二〇〇七年八月七日

司法鉴定程序通则

第一章总则

第一条为了规范司法鉴定机构和司法鉴定人的司法鉴定活动，保障司法鉴定质量，保障诉讼活动的顺利进行，根据《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》和有关法律、法规的规定，制定本通则。

第二条司法鉴定程序是指司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动应当遵循的方式、方法、步骤以及相关的规则和标准。

本通则适用于司法鉴定机构和司法鉴定人从事各类司法鉴定业务的活动。

第三条司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动，应当遵守法律、法规、规章，遵守职业道德和职业纪律，尊重科学，遵守技术操作规范。

第四条司法鉴定实行鉴定人负责制度。司法鉴定人应当依法独立、客观、公正地进行鉴定，并对自己作出的鉴定意见负责。

第五条司法鉴定机构和司法鉴定人应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露个人隐私。

未经委托人的同意，不得向其他人或者组织提供与鉴定事项有关的信息，但法律、法规另有规定的除外。

第六条司法鉴定机构和司法鉴定人在执业活动中应当依照有关诉讼法律和本通则规定实行回避。

第七条司法鉴定人经人民法院依法通知，应当出庭作证，回答与鉴定事项有关的问题。

第八条司法鉴定机构应当统一收取司法鉴定费用，收费的项目和标准执行国家的有关规定，自我鉴定《司法鉴定》。

第九条司法鉴定机构和司法鉴定人进行司法鉴定活动应当依法接受监督。对于有违反有关法律规定行为的，由司法行政机关依法给予相应的行政处罚;有违反司法鉴定行业规范行为的，由司法鉴定行业组织给予相应的行业处分。

第十条司法鉴定机构应当加强对司法鉴定人进行司法鉴定活动的管理和监督。司法鉴定人有违反本通则或者所属司法鉴定机构管理规定行为的，司法鉴定机构应当予以纠正。

第二章司法鉴定的委托与受理

第十一条司法鉴定机构应当统一受理司法鉴定的委托。

第十二条司法鉴定机构接受鉴定委托，应当要求委托人出具鉴定委托书，提供委托人的身份证明，并提供委托鉴定事项所需的鉴定材料。委托人委托他人代理的，应当要求出具委托书。

本通则所指鉴定材料包括检材和鉴定资料。检材是指与鉴定事项有关的生物检材和非生物检材;鉴定资料是指存在于各种载体上与鉴定事项有关的记录。

鉴定委托书应当载明委托人的名称或者姓名、拟委托的司法鉴定机构的名称、委托鉴定的事项、鉴定事项的用途以及鉴定要求等内容。

委托鉴定事项属于重新鉴定的，应当在委托书中注明。

第十三条委托人应当向司法鉴定机构提供真实、完整、充分的鉴定材料，并对鉴定材料的真实性、合法性负责。

委托人不得要求或者暗示司法鉴定机构和司法鉴定人按其意图或者特定目的提供鉴定意见。

第十四条司法鉴定机构收到委托，应当对委托的鉴定事项进行审查，对属于本机构司法鉴定业务范围，委托鉴定事项的用途及鉴定要求合法，提供的鉴定材料真实、完整、充分的鉴定委托，应当予以受理。

对提供的鉴定材料不完整、不充分的，司法鉴定机构可以要求委托人补充;委托人补充齐全的，可以受理。

第十五条司法鉴定机构对符合受理条件的鉴定委托，应当即时作出受理的决定;不能即时决定受理的，应当在七个工作日内作出是否受理的决定，并通知委托人;对通过信函提出鉴定委托的，应当在十个工作日内作出是否受理的决定，并通知委托人;对疑难、复杂或者特殊鉴定事项的委托，可以与委托人协商确定受理的时间。

第十六条具有下列情形之一的鉴定委托，司法鉴定机构不得受理：

(一)委托事项超出本机构司法鉴定业务范围的;

(二)鉴定材料不真实、不完整、不充分或者取得方式不合法的;

(三)鉴定事项的用途不合法或者违背社会公德的;

(四)鉴定要求不符合司法鉴定执业规则或者相关鉴定技术规范的;

(五)鉴定要求超出本机构技术条件和鉴定能力的;

(六)不符合本通则第二十九条规定的;

(七)其他不符合法律、法规、规章规定情形的。

对不予受理的，应当向委托人说明理由，退还其提供的鉴定材料。

第十七条司法鉴定机构决定受理鉴定委托的，应当与委托人在协商一致的基础上签订司法鉴定协议书。

司法鉴定协议书应当载明下列事项：

(一)委托人和司法鉴定机构的基本情况;

(二)委托鉴定的事项及用途;

(三)委托鉴定的要求;

(四)委托鉴定事项涉及的案件的简要情况;

(五)委托人提供的鉴定材料的目录和数量;

(六)鉴定过程中双方的权利、义务;

(七)鉴定费用及收取方式;

(八)其他需要载明的事项。

因鉴定需要耗尽或者可能损坏检材的，或者在鉴定完成后无法完整退还检材的，应当事先向委托人讲明，征得其同意或者认可，并在协议书中载明。

在进行司法鉴定过程中需要变更协议书内容的，应当由协议双方协商确定。

第三章司法鉴定的实施

第十八条司法鉴定机构受理鉴定委托后，应当指定本机构中具有该鉴定事项执业资格的司法鉴定人进行鉴定。

委托人有特殊要求的，经双方协商一致，也可以从本机构中选择符合条件的司法鉴定人进行鉴定。

第十九条司法鉴定机构对同一鉴定事项，应当指定或者选择二名司法鉴定人共同进行鉴定;对疑难、复杂或者特殊的鉴定事项，可以指定或者选择多名司法鉴定人进行鉴定。

第二十条司法鉴定人本人或者其近-亲属与委托人、委托的鉴定事项或者鉴定事项涉及的案件有利害关系，可能影响其独立、客观、公正进行鉴定的，应当回避。

司法鉴定人自行提出回避的，由其所属的司法鉴定机构决定;委托人要求司法鉴定人回避的，应当向该鉴定人所属的司法鉴定机构提出，由司法鉴定机构决定。委托人对司法鉴定机构是否实行回避的决定有异议的，可以撤销鉴定委托。

第二十一条司法鉴定机构应当严格依照有关技术规范保管和使用鉴定材料，严格监控鉴定材料的接收、传递、检验、保存和处置，建立科学、严密的管理制度。

第四篇：司法鉴定

关于“世纪遗产争夺案”讨论记录

讨论时间：2012年4月27日

讨论地点：一教204组织人：刘红老师

小组成员：陈镇玉（07）李曾玲（16）梁钰麟（17）姚云谱（34）

叶杰雄（35）

讨论成果：

在观看了龚如心的“世纪遗产争产案”之后，我们小组对司法鉴定的程序有了一定的认识和了解，懂得了司法鉴定对案件的重要性，而且司法鉴定在某些案件中更是起到决定性的作用，可见司法鉴定的作用是不可小觑的。但是在观看完这个视频后，也意识到了一些现有有关司法鉴定的制度方面的不足和缺陷，需要后人在不断的实践和认识过程中加以完善，以下就是我们小组讨论分析后得出的一些理解。

司法鉴定在法律工作中，应当处于一个客观的立场，不能参杂个人彩色。司法鉴定，理应作为被告与原告中立力量而存在，才能保护正义。在大陆，法官大多不具备鉴定能力，鉴定过程无从得知。单凭一纸鉴定书使其威力过度强化，鉴定书的偏向性往往对判决有很大作用。

而在视频中，我们接触的是，英美法系式的香港法庭。

在英美法系式的审判当中，司法鉴定工作者得以现场展示鉴定手段，在一定程度上可以弥补法官对相关知识的缺陷。面对美国专家对汉字毫不认识，并且具有浓厚主观色彩的鉴定，没有中国“铁三角”庭上的现场鉴定，确实很难说服陪审团与法官，这是我们大陆法系应当学习之处。

其次，鉴定手法也异常重要。相对于美国专家的机械式对比，我国专家通过全面分析思考的鉴定方式，也是当世典范。打个一个形象比方，美国专家是“平民式鉴定”；我国专家是“福尔摩斯式”鉴定，即从多种因素推理造成差别之因。

再者，法官对司法鉴定的理解、认可具有决定性作用。在案例中，香港的一审法官竟然以对鉴定专家主观认知来分析鉴定结果，确实不负众望，我们无法理 1

解，法官为何一眼认定大陆专家“不诚实，不可靠”，又何来勇气认为“不诚实、不可靠”的专家鉴定所得结果便为无理，当中可能存在司法贿赂，不过我们认为对大陆人的歧视应当是主要原因。

从案例推及我国大陆法庭现状，我认为我们的“铁三角”败诉机会更大。首先，我国以一纸鉴定作为判决依据。对鉴定过程无从了解，仅仅从白纸黑字中寻求有理与无理，确实很局限。假若鉴定工作者文笔灿烂，法官看得拍案叫好，心花怒放，对判决会有很大影响。而人无完人，出色的鉴定工作者同时具备五彩神笔，确实要求过高。

其次，我国崇洋媚外严重，大量人认为进口即最好，法官判决难以摆脱“美国专家鉴定即最好”这一想法，加之香港被外国统治了一百年，文化上也会与中国大陆有差异，但是作为法官应该公正地看待每一个案件和案件的鉴定专家，不可以仅凭自己的主管臆断判决。

再者，陪审团能给予法官更多判决思路，能对法官主观意识作一定限制，可以很大程度上维护正义。例如，在审判过程中，陪审团人员随着审判的深入也不断地增加人数，这就能够充分保障了法官判决的公正。

最后，我国法律属于大陆法系，实行的是两审终审制度，而香港法律属于英美法系，实行的是三审终审制，三审终审制意味着当事人有两次上诉的权利，一个案件最多可以经过三级法院的审判才告终结。在这个世纪争产案中，龚如心的第二次上诉也失败了，若此案件在我国大陆进行审判，败诉就是最终的结果，而正因为香港实行三审终审制，才能够使得龚如心在第二次上诉失败后仍有机会上诉，才使真相最后水落石出。当今许多国家的法律实行的都是三审终审制，这样更能够保障当事人的权利，更加可以保证案件判决的准确度，所以我国应该借鉴三审终审制的优势从而完善我国的法律制度。

第五篇：司法鉴定

法医毒物鉴定

“法医毒物鉴定”，是指运用法医毒物学的理论和方法，结合现代仪器分析技术，对体内外未知毒（药）物、毒品及代谢物进行定性、定量分析，并通过对毒物毒性、中毒机理、代谢功能的分析，结合中毒表现、尸检所见，综合作出毒（药）物中毒的鉴定。毒物是在一定条件下，以较小剂量给予时，可与生物体相互作用，引起生物体功能性或器质性损害的化学物。毒物鉴定的意义在于澄清死亡案件的性质，在法医检案工作中，常遇到突然死亡、死因不明的案件，通过法医毒化分析，区分是中毒死亡还是因病猝死。毒物，广泛地说还包括毒品，是指某些物质，其少量进入人体或者动物体后，被体内消化产生物理反应或者化学反应，侵害机体的组织和器官，破坏机体正常的生理功能，引起功能障碍、组织损伤，甚至危及生命造成死亡的那些物质。根据毒理学原理，毒物可分为腐蚀性毒物，如硫酸、盐酸、硝酸、苯酚、氢氧化钠、氨及氢氧化氨等；毁坏性毒物，能引起生物体器质损害的毒物，如砷、汞、钡、铅、铬、镁、其他重金属盐类等；障碍功能的毒物，如阿托品、可卡因、甲醇、安定药、苯丙胺、氰化物、亚硝酸盐和一氧化碳；农药，如有机磷、有机氮、百菌清、百草枯、溴甲烷等；杀鼠剂，如磷化锌、敌鼠强、杀鼠灵等；有毒植物，如乌头、钩吻、曼陀罗、夹竹桃等；有毒动物，如蛇毒、河豚、蟾蜍、蜂毒等；细菌及霉菌性毒素，如沙门菌、肉毒、葡萄球菌、黄曲霉素、黑斑病甘薯等。在司法实践中，经常会遇到毒物的鉴定问题，一般在投毒、自杀、意外中毒、走私、吸毒、贩毒、种毒等案件中，会遇到毒物的鉴定问题。毒物鉴定首先要详细了解中毒经过、临床症状、尸体解剖所见、检材的种类和数量等，通过对毒物分析，来判定是否中毒、是否是中毒死亡、是何种毒物、通过何种途径、何时进入体内引起中毒的。

中国法医鉴定体制的现状与展望

刘家毅(安徽省庐江县白湖公安局)

［摘要］本文通过中外法医鉴定体制的比较，分析了当前中国法医鉴定体制的弊端，其存在的理由；展望了新形势新任务下法医鉴定体制改革的新模式；阐述了新世纪中国(司法)法医鉴定体制改革势在必行。

［关键词］ 法医鉴定体制；弊端；改革

当前，司法不公是一大社会热点问题，而司法鉴定工作的无序状态，甚至出现显失公正的结论，也是造成成不公的原因之一，广大人民群众非常不满。

党的十六大明确提出：社会主义司法制度必须保障在全社会实现公平和正义。按照公正司法

和严格执法的要求，完善司法机关的机构设置、职权划分和管理制度，进一步健全权责明确、相互配合、相互制约、高效运行的司法体制。但是，中国现存的(司法)法医鉴定体制已不能适应新形势和广大人民群众的要求，更不符合现代法治需要。因此，司法鉴定人员必须认清形势，加强学习，提高认识，转变观念，与时俱进。要通过不懈的努力，加大呼吁力度，引起高层重视，改革现行模式，为公正司法做出应有的贡献。

一、中国法医鉴定体制的现状

(一)中外法医鉴定体制的比较 法医学的任务是为侦查破案、法庭审判提供科学依据。法医鉴定结论是对事实真实性的认定，在诉讼活动中具有证据意义。国外法医学的体制可以简单地归纳成两类：一类以欧洲大陆法为依据的法医学鉴定体制(如德国、法国、意大利、俄国、日本等国)由政府司法机关委托医学院校的法医学教师或医师担任鉴定。法医鉴定人通常被定位在接受法院(或法官)的委托，依照专门知识和经验法则，对具体事实进行判断和报告的人。被定位于“法官的科技辅助人”，其职责是弥补法官知识和经验的不足，因此，法医鉴定人的活动往往具有准司法活动的特点。另一类以英美法为依据的法医学鉴定体制(如英国和美国等国)在地方行政长官的领导下设立验尸官制度或法医鉴定局。法医鉴定人通常被定位在诉讼当事人的科技助手，鉴定人由诉讼当事人来聘请，为诉讼各方服务。因此，在英美法系国家，法医鉴定人往往被称为“专家证人”，其地位与一般证人并无实质性区别。这两种体制的最主要的特点是警察局、法院和检察院都不设立法医鉴定机构，一个城市、地区只设立一个法医鉴定机构。

我国的现行法医鉴定机构则由公、检、法、司、卫、高校等部门分别设立。新中国成立初期，全国若干医学院校以及公检法系统相继设立了法医鉴定机构。1958年以后这些鉴定机构多数归到公安系统管理。自70年代末，全国公、检、法、司、卫、高校等系统根据各自工作的需要，又重新恢复设立了法医鉴定机构，经过二十余年的努力，已经明确形成以公检法三个系统法医鉴定机构为主的全国性网络，使我国的法医体制具有多系统的特征。其中公检法系统建立了中央、省、市、县四级鉴定组织，形成了现在的多系统多层次相对独立的法医鉴定格局。这一法医体制在我国的形成，无疑地是改革开放以来加强社会主义法制建设的重要成果，法医工作者在配合刑事侦查、法院审判方面做了大量的鉴定工作，对于打击犯罪，维护社会治安，保障人民生命和财产安全作出了重大贡献。

(二)现行法医体制得以存在的重要理由 1.现行体制的建立有法律基础 《刑事诉讼法》规定：“公检法进行刑事诉讼应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律”。“侦查人员对于与犯罪有关的场所、物品、人身、尸体应当进行勘验或者检查”。“对于死因不明的尸体，公安机关有权决定解剖、并通知死者家属到场”。《人民检察院刑事诉讼规则》：“人民检察院决定解剖死因不明的尸体时，应当通知死者家属到场”。《法院组织法》明确规定：“地方各级人民法院设法医”。《尸体解剖规则》：法医解剖限于各级人民法院、人民检察院、公安局以及医学院校附设的法医科(室)施行。”《医疗事故处理条例》规定：“医学会应当建立专家库。聘请医疗卫生专业技术人员和法医进入专家库”。以此为由认为公、检、法、司、卫、高等医学院校都应该建立法医机构，以便对各种案件“分工负责，互相配合、互相制约”。我国多系统多层次体制的建立虽有历史的和社会的原因，但更重要的是与上述法律、法规援引有关。

2.法医机构建立于职能部门中便于领导和使用 这是多系统体制产生的最重要的社会原因，由于中国长期受封建主义思想束缚，“官本位”观念严重，膜拜“权力至上”，各系统各部门建立自己的法医机构就像设立一个职能科室一样，认为顺理成章，便于本部门的领导和使用，且有钱有物又有人，还能按长官意志办事，何乐而不为?这是我国法医体制改革的最大障碍之所在。

(三)现行法医体制的弊端和缺陷 随着多系统多层次法医鉴定体制的形成，特别是改革开放以来，部门和个人受利益驱动，法医门诊遍地开花，在许多地区可有十余家鉴定机构，甚至多达二、三十家。由于鉴定部门众多，当事人任意选择鉴定机构，以有利于自己的鉴定结论为依据进行诉讼。越级鉴定、重复鉴定的现象屡见不鲜。由于一个案件有两个以上不同的鉴定结论，给案件的审理造成很大困难和负担。不少鉴定单位(部门)以创收为主，不问管辖范围，是否手续具备，只要给钱就出鉴定。有的甚至省略必要的病历审查和病情核实程序，使鉴定结果失去真实性、可信性。由于法医鉴定无序，法制约束不严，搞关系走后门者有之，贪赃枉法、弄虚作假者有了可乘之机，使本来在老百姓眼中地位不高的法医声誉进一步遭到损害，引起人民群众的不满，理所当然地受到人们的普遍关注。这是多系统多层次的法医鉴定体制在经济大潮面前必然出现的现象。

目前我国法医鉴定体制的主要缺陷为：

1.缺少统一负责宏观调控的政府管理机构 由于国家没有法律明确法医鉴定工作的主管领导部门，造成长期以来鉴定机构建制不一，各鉴定机构技术水平发展不平衡，法医学鉴定的司法程序不规范，鉴定机构的设立和资职审批以及鉴定人的资格和权限有很大的随意性，缺少统一的法医技术鉴定标准，缺乏有效的质量控制，法律责任不明等，导致各行其事，全国法医鉴定工作呈无序状态。

2.有碍于法医鉴定的独立性和公正性 十分明显，由于各部门的职能、任务和目标不同，因而法医鉴定机构设立在公检法等机关内，鉴定人参加鉴定案件的侦查、审理工作，出现了“自侦自鉴”、“自检自鉴”、“自鉴自审”等现象，不符合现代

法治的科学诉讼原则，容易造成司法不公。又由于缺少监督机制，很难避免行政干预，鉴定缺乏独立性，受“长官意志”影响不得不改写鉴定结论的现象时有发生。百姓往往认为法医同侦查、检察、审判人员同属一个单位，缺乏回避，影响科学鉴定的社会效果，群众信任度下降，公正性受到怀疑。

3.机构重复、人员分散、力理薄弱、资源浪费 多系统多层次相对独立的法医鉴定机构，由于分别隶属于各自部门，因而容易造成人员分散，资金不足，设备简陋，技术水平低下。面对复杂的、业务面很宽的法医鉴定工作，要求法医什么都会，但什么都不精，从而影响鉴定质量。不同系统的法医不时发生鉴定结论不一致的情况，有时相互对立，争执不休、互相拆台，使有限的人力和财力资源完全浪费于“内耗”之中。

4．技术人员长期不能享受相应待遇 由于法医工作者散见于各自系统各个部门，相比于法官、检察官、行政长官、同资历医务人员，所从事的是最脏、最苦、高度体力与脑力劳动的高风险职业，但地位低下，职称与工资、警衔不挂钩，只讲奉献，不言待遇，权利与义务不对等，付出与报酬不相称，使法医工作者心理失衡，工作积极性受挫，鉴定质量受影响，法医队伍不稳日益突出。

二、中国法医体制的展望

世界上不少国家在一个地区或一个城市都只有一个法医机构，不论隶属于哪个系统，所有的实验室都是中立的，与各司法机关包括警察局在内，不存在任何隶属关系，而是以委托关系的形式为司法服务，机构负责派技术人员作为专家证人出庭作证。鉴定机构的中立性，更能保证鉴定结论的真实性，避免许多人为因素的干忧，保障司法公正。法医鉴定体制的关键问题是建立科学、合理的鉴定人制度。其中鉴定人独立是最为重要的问题，它是鉴定结论科学性、客观性和公正性的有力保障。鉴定人独立有以下几个方面含义：其一是不受任何机关、团体和个人的干涉，只对鉴定结论的科学性负责；其二鉴定人在控辩双方之间保持“中立”，至于鉴定结论有利于某一方或不利于某一方，那是结论本身的证据功能，而不是鉴定人的倾向性；其三在鉴定人之间的关系上，每个鉴定人都是独立的主体，即没有行政意义的上下级关系，也不能受同行意见左右。

为了保障法医鉴定人独立，今后发展趋势是：诉讼专门机关不应设立从属于各机关的鉴定管理机构，主张在全国建立统一的法医机构，中央设法医总局，省市分别设立法医局或法医鉴定中心，在县设立法医鉴定所，行政上受政府领导，接受人大或政法委监督，其负责人由当地政府任命，合并分散在各个系统中的现有人员和设备，由各级政府资助进行机构建设和现代化装备。法医机构中应当设立法医病理、法医物证和法医毒物分析等检验科室或实验室，同时应当设立法医门诊、法医医院、法医研究所。各地医学院校中的法医学教师受聘为兼职法医师，有计划地在法医局中进行鉴定和教育工作。充当法医鉴定人，不但要具备职业资格，还要看其是否具备足够丰富的法律、医学知识和经验，更要认定其品德高尚、客观公正。出任法医鉴定人，必须具有坚定的立场(即在职业生涯中，不受原被告双方影响，也不受任命他的政府影响的立场)，享有完全的独立。为保障法医鉴定人的独立，国家要为其提供丰厚的薪水，终身的职业保障，优越的工作环境和条件。

新体制的优点主要是：统一为一个机构，便于对法医事业的发展进行管理和统筹规划，快速发展法医事业；充分利用人才资源，减少人财物流失；充分发挥现有设备潜力，利于装备现代化；避免相互推诿扯皮，提高工作效率；避免发生自侦自鉴，自审自鉴等现象，保证鉴定结果的质量和可信性；法医鉴定独立于职能部门以外，属于业务机构，可以从无关的工作中解脱出来，可望不断提高人员素质和鉴定水平，法医可享受国家特殊的待遇，有利于提高法医的社会地位，有利于提高法医工作兴趣和信心，稳定法医队伍。

新体制的建立是发展方向、是目标。得以实现，还须一个相当长的过程，需广大法医工作者长期的不懈努力。(本文编辑：包建明)参考文献：

[1] 李禹,王羚.赴美司法鉴定考察印象综览［J］.中国司法，2001(3),4—5. [2] 徐景和,李禹.完善我国司法鉴定人制度的若干思考(上)［J］.中国司法，2000(11),4—5.

[3] 徐景和,李禹.完善我国司法鉴定人制度的若干思考(中)［J］.中国司法，2000(12)4—5.

[4] 徐景和,李禹.完善我国司法鉴定人制度的若干思考(下)［J］中国司法，2001(1),8.[5] 沈渭忠.中国司法(法医)鉴定体制的现状［J］.当代司法，1999(1),17—18. [6] 周伟.法医鉴定与侦查诉讼实务［M］.第1版.北京:人民法院出版社，2001.21—29.

[7] 贾静涛.我国法医队伍的现状［A］.见：中国法医学会.第五次全国法医学术交流会论文集［C］.北京:1996,372—376.

[8] 周士敏 刑事鉴定结论若干问题的辨析［N］.检察日报，2002—08—05(3). [9] 中华人民共和国刑事诉讼法［Z］.1997—01—01.

[10] 中华人民共和国人民法院组织法.［Z］1979—12—01. [11] 人民检察院刑事诉讼规则［Z］.1999—01—18. [12] 尸体解剖规则［Z］.1979—10—01.

[13] 医疗事故处理条例［Z］.2002—09—01.

来源：中国司法鉴定