土地承包经营权入股农民专业合作社的三个法律疑难解析

第一篇：土地承包经营权入股农民专业合作社的三个法律疑难解析

土地承包经营权入股农民专业合作社的三个法律疑难解析

【摘要】对于家庭土地承包经营权入股农民专业合作社,目前还存在着土地承包经营权估价、土地承包经营权设定抵押和转让三个疑难问题。解决这三个问题,必须先从总体上考虑到保障农民根本利益及限定土地用途问题,进而认识到应当尽快建立健全农村社会保障制度,建立健全相应评估制度和相应监督机制,从而为土地承包经营权入股农民专业合作社扫除制度障碍。

【关键词】土地承包经营权;折价入股;农民专业合作社

【作者简介】刘俊,东华理工大学法学系主任,教授,硕士生导师;周春华,东华理工大学法学系讲师。

农村土地承包经营权是我国农村广大农民的最根本性权利之一,党的十七届三中全会作出的《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》中提出:“加强土地承包经营权流转管理和服务,建立健全土地承包经营权流转市场,按照依法自愿有偿原则,允许农民以转包、出租、互换、转让、股份合作等形式流转土地承包经营权,发展多种形式的适度规模经营。有条件的地方可以发展专业大户、家庭农场、农民专业合作社等规模经营主体。”这为进一步加快农村土地承包经营权流转制度的改革提供了政策依据。但在我国现行法律制度下,不仅农村土地承包经营权的类型不一,而且法律、法规对不同类型的农村土地承包经营权的流转的规定也不尽一致,特别是对以家庭为单位取得的土地承包经营权入股农民专业合作社尚存在一定难以澄清的疑难。因此,以十七届三中全会精神为指导,对我国相关立法进行梳理,厘清土地承包经营权入股农民专业合作社的法律疑难显得十分必要。

一、两类土地承包经营权的不同权利属性及入股农民专业合作社的区别性规定

在我国现行法律体系下,根据农村土地承包经营权取得方式的不同将其具体区分为两类:一类是以农户(家庭)为单位取得的土地承包经营权;另一类是另外一些个人和组织按照团体的形式采取招标、拍卖、公开协商等方式取得的土地承包经营权(以下简称以其他方式取得的土地承包经营权)。而依土地承包经营权是否进行登记,又可将其分为物权性质的土地承包经营权和债权性质的土地承包经营权。前者包括以家庭为单位取得的土地承包经营权和经登记而以其他方式取得的土地承包经营权。《农村土地承包法》第49条规定:“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地,经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证书的,其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、人股、抵押或者其他方式流转。”结合物权法的规定,我们可以得出结论:以其他方式取得的土地承包经营权,经依法登记的才具有用益物权效力;而未经登记的,则只能作为一般债权。有学者指出,因此种承包关系不涉及成员权的内容,对承包人的主体资格也没有限制,对承包人的权利也不必要一定成为一种长期稳定的权利,当事人间的权利义务关系应当由合同法来调整。当然,如果当事人愿意使其承包经营权成为长期稳定的物权,也可以依照法律规定经登记而设定物权。其土地承包经营权的入股须按照物权法和土地承包法的规定进行;但如果未经登记,其取得的土地承包经营权是否可以入股、如何入股,则应按照合同法、公司法等法律的规定进行。

土地承包经营权入股,是土地承包经营权流转的重要方式之一,物权法与土地承包法一脉相承,根据其权利取得方式的不同对其流转进行了区别性规定。对于以家庭为单位取得的土地承包经营权的流转,应依照《物权法》第128条的规定“土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定,有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转”,原则上不可以入股,而对通过其他方式取得的土地承包经营权,根据《物权法》第133条的规定,其流转依照农村土地承包法等 1

法律和国务院的有关规定,可以以转让、入股、抵押或者其他方式流转。

具体到以土地承包经营权入股农民专业合作社的问题,2007年开始实施的农民专业合作社法本身并未作出具体规定。但根据《土地承包法》第42条的规定,农户可以自愿联合将土地承包经营权入股,从事农业合作生产。同年6月农业部发布了《农民专业合作社示范章程》(以下简称《示范章程》),《示范章程》虽然不具有强制效力,但其规定可作为参考。《示范章程》第38条规定,本社成员可以用货币出资,也可以用库房、加工设备、运输设备、农机具、农产品等实物、技术、知识产权或者其他财产权利作价出资,但不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。成员以非货币方式出资的,由全体成员评估作价。土地承包经营权显然属于“其他财产性权利”的范畴,农民专业合作社属于农业合作生产组织的典型代表。因此,两类土地承包经营权作价入股农民专业合作社都没有法律上的障碍。但仔细推究土地承包法、农民专业合作社法的有关规定,两类土地承包经营权在入股农民专业合作社问题上仍存在一定的区别。

第一,两类土地承包经营权可以入股的范围不同。以其他方式取得的土地承包经营权可以入股,且对入股的对象在范围上没有明显的限制,只是不得改变土地的农业用途。而对以家庭为单位取得的土地承包经营权,有观点认为:农户之间可以联合以土地承包经营权作价入股农民专业合作社,但不能入股农业龙头企业或参股联营从事农产品加工、运销等。

第二,两类土地承包经营权入股农民专业合作社的成员资格有所区别。以家庭为单位获得的土地承包经营权作价入股农民专业合作社,其主体资格上不存在限制。但以其他方式取得的土地承包经营权作价入股农业合作社则要具体分析了。由于农民专业合作社法规定其成员中,农民至少应占成员总额的80%,成员总数二十人以下的,可以有一个企业、事业单位或者社会团体成员,成员总数超过二十人的,企业、事业单位或社会团体成员不得超过成员总数的5%。而土地承包法对以其他方式取得土地承包经营权的主体资格并没有严格规定,其权利主体既可以是发包方内部成员(包括农户、联户、个人),也可以是发包方以外的单位、个人。因此,此类土地承包经营权如果由发包方内部或外部的农民成员获得,其作价入股农民专业合作社的主体资格没有限制,但如果此类土地承包经营权的主体是单位,则入股农民专业合作社应受到上述成员资格上的限制。

二、土地承包经营权入股农民专业合作社的三个法律疑难

如前所述,土地承包经营权入股农民专业合作社本身并不具备法律上的障碍,但结合土地承包法、担保法等法律的规定,与土地承包经营权入股农民专业合作社相关的法律疑难却依然存在。最突出的有三点:一是如何对土地承包经营权进行入股时的价值评估;二是入股后,农民专业合作社可否以该土地承包经营权设定抵押;三是农民专业合作社可否转让成员入股的土地承包经营权。

第一,如何进行土地承包经营权的价值评估。农民专业合作社法首次在立法中肯定了合作社的独立法人地位,独立的财产是其对外承担法律责任的必备条件之一。依《农民专业合作社法》

第4条第2款的规定,农民专业合作社的资本由成员出资,公积金、国家财政直接补贴,他人捐赠以及合法取得的其他财产组成。合作社享有对以上财产的占有、使用和处分的权利,并以上述财产债务承担责任。但农民专业合作社法对成员的出资方式并未作出具体的规定,而是留待农民专业合作社章程进行规定。究其原因,立法本意在于认为上述问题可以参照公司法的相关规定来执行。《示范章程》第38条规定:本组织成员认购股金可以用货币出资,也可以用库房、加工设备、运输设备、农机具、农产品等实物、知识产权或其他权利作价出资,但不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资;成员以非货币方式出资的,由全体

2成员评估作价;以土地承包经营权作为入股的出资,显然属于非货币形式的出资,应该在入股时进行价值评估。

但这种价值评估应如何具体操作,笔者以为仍然存在一定的疑难。一是因为《示范章程》仅起到指导和参考作用,并不具备强行法的效力;二是由全体成员评估作价是否具有可操作性?参照公司法规定,股东以货币以外的其他方式出资,都必须由国家核准登记的资产评估机构进行资产评估,以按照国家有关规定作出的加以量化的评估结论为具体出资额,以更好地保护股东及交易相对人的利益。但农民专业合作社作为以“人合”为主、兼具“资合”特点的独特法人类型,与以“资合”为特色的公司在资本制度上是否应采取完全一致的做法还有待商榷。从合作社法基本理论出发,我们认为,“社员民主管理”、“社员经济参与”和“合作社自治和独立”的现代合作社基本原则决定了在处理合作社内部事务上,合作社应享有充分的自主权利,对于合作社的资本形成,合作社章程完全可以自由约定。合作社章程中既可以规定需要经过评估机构的评估作价,也可以约定经全体成员讨论进行评估作价。在合作社创立之初,合作社成员相对较少,对非货币形式出资由全体设立人评估作价尚且可行,但合作社发展壮大过程中,新成员加入时,如果以非货币形式出资,此时,合作社成员数量庞大,如何做到“由全体成员评估”就值得疑问了。因此,为体现农民专业合作社公平管理的特点,规范其运作,防止合作社整体利益及其他成员利益受到损害,我们认为应提倡以非货币形式出资须经合作社成员大会讨论决定的评估机构进行评估作价为宜。

另外,对以非货币形式出资的总额应作出一定限制,虽然包括土地承包经营权在内的非货币财产可以作价入股,但出于合作社运行的需要和维护交易安全的考虑,可以参照公司法,规定货币出资的比例不得低于合作社注册资本的30%。

第二,土地承包经营权能否设定抵押的法律分析。抵押是现代企业融通资金的一种主要方式,土地承包经营权入股农民专业合作社后,在生产经营过程中,作为兼具对外赢利性和对内非赢利性的独特法人实体,合作社以企业自有财产设定抵押是很有可能的。一旦以参股的土地承包经营权设定抵押,在合作社不能如期清偿主债务的情形下,土地承包经营权将面临主体的变更。有学者认为:目前,我国农村社会保障体系尚未全面建立,土地承包经营权和宅基地使用权是农民基本生产生活保障。如果允许以土地承包经营权设定抵押,农民很有可能丧失土地这一基本生活保障,因此不宜放开以其为标的的抵押行为。而以其他方式取得的土地承包经营权,由于其承包的土地主要是“四荒”土地,这些土地不像耕地、林地和草地具有很强的社会保障功能,且承包人是采用招标和公开协商等生产化方式承包的,其依法取得的土地承包经营权应当允许按照市场原则和物权原理流转,应当允许设定抵押。

我国现行立法实际上采纳了上述观点,《物权法》第180条沿袭了《担保法》第34条的规定,明确了“以招标、拍卖、公开协商等方式取得的土地承包经营权可以设定抵押”。由于我国在农村集体所有的土地上,长期实行的是土地所有权和承包经营权并存的“两权分离”制度,在土地使用权上同时存在所有权人与承包经营权人两种权利主体,在学理上由此产生了种种的困惑。对土地承包经营权是否可以设定抵押,担保法和物权法虽未明确规定,但《物权法》第184条、《担保法》第37条均明确规定“耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押”,结合《土地承包法》第128条关于土地承包经营权流转的规定,可以认为以农民家庭为单位获得的土地承包经营权不可以设定抵押。最高人民法院2005年发布的《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第15条规定对此予以了明确:“承包方以其土地承包经营权进行抵押或者抵偿债务的,应当认定无效。对因此造成的损失,当事人有过错的,应当承担相应的民事责任。”

对上述立法和司法解释的规定,学术界早就颇有微辞。笔者以为应当允许合作社以农民作为出资的土地承包经营权设定抵押。其一,既然物权法已经明确了土地承包经营权用益物权的性质。就应更加注重其使用收益的目的,充分发挥其相应的融资功能。按现行法的规定,以家庭为单位取得的土地承包经营权不得设定抵押,对广大农户和合作社来讲,其拥有的只能是一种不完整的用益物权,严重制约了土地融资市场的发展,抑制了农地的价值担保功能,限制了土地承包权价值最大化目标的实现。当前,农民专业合作社自有资金匮乏、融资渠道不畅已经成为制约合作社发展的主要制约因素,禁止以土地承包经营权设定抵押,不仅是对土地承包经营权流转的限制,对促进农村经济发展、推进社会主义新农村建设也是一种制度上的束缚。其二,允许以土地承包经营权设定抵押,虽然可能使用益物权的主体发生变化,但并不会使土地所有权主体发生变化。根据土地承包法的规定,土地承包经营权的受让人不得改变土地的用途,其权利行使的期限应控制在原承包经营合同履行的剩余时间范围内。因此,允许以土地承包经营权设定抵押,不会涉及到对土地的处分,这和物权法对土地承包经营权用益物权权利人仅享有占有、使用和收益的权利内容是吻合的。其三,在土地流转需求旺盛的部分经济较发达地区,实际上有很多农民已经有了较为稳定的非农收入,可以脱离对土地的依赖。当然,出于对农民根本利益的保护,上述风险应通过完善相关社会保障制度等多种途径予以化解。

第三,应否对土地承包经营权的转让设定限制。依《农村土地承包法》第32、37、41条的规定,以家庭为单位取得的土地承包经营权可以依法转让,但对其具体操作却进行了诸多限制,如规定受让方必须是“其他从事农业生产经营的农户”,“转让方须有稳定的非农收入或者稳定的收入来源且须经发包方同意”等。而对以其他方式取得的土地承包经营权的转让在主体资格上却未作限制。其 理由为:“如果不对农村土地的承包经营权的转让进行一定的限制,遇经济困难或天灾人祸之年,农民转让或抵押自己的土地,将使这些农民失去土地,也就意味着失去了生活保障。”我们认为,上述理由不充分,且在新的历史条件下,放开农村土地承包经营权在转让上的限制是利大于弊的。首先,现行法上对土地承包经营权流转的诸多限制理由不充分。姑且不论在部分经济较发达地区,很多农民已经有了稳定的非农收入,摆脱了对土地的绝对依赖,放开土地承包经营权转让上的限制,可以使他们积极投入二、三产业。按农村土地承包法的规定,土地承包经营权的转让方必须具有较为稳定的非农收入,且其转让行为须经发包方同意,试问,发包方能够准确预测和保证在整个土地承包经营合同期内,转让方都会具有较为稳定的非农收入吗?既然无法预测,为何不尊重转让方依意思自治原则作出的选择呢?物权法已经明确了土地承包经营权是一种独立的用益物权,作为独立的物权,一经设立,权利主体就应依法享有占有、使用并取得土地收益的权利。其次,“受让方须为其他从事农业生产的农户”的限制亦为多余。依《农村土地承包法》

第33条的规定,土地承包经营权的流转不得改变土地所有权的性质,也不得改变土地的农业用途。从物权法角度出发,土地承包经营权是一项用益物权,即使农业合作经济组织破产或不能偿还主债务导致被抵押的土地承包经营权转让,作为土地所有权人的农村集体组织也不会失去其土地所有权,只不过是所涉土地的用益物权人发生了改变。当土地承包经营权期限届至时,作为土地所有权人的农村集体组织完全可以收回土地的承包经营权。因此,对受让方主体资格的限制也没有必要。再次,既然法律规定农户可以将土地承包经营权入股农民合作社,在农民合作社运营过程中,也有可能因多种原因导致土地承包经营权的转让。而农村土地承包法和农民专业合作社法对农户以土地承包经营权入股农民专业合作社并未作出“须经发包方同意”的限制。从维护法律规范的权威性、一致性出发,也不应厚此薄彼,对土地承包经营权的转让作出“须经发包方同意”的限制。最后,按农民专业合作社法的规定,土地承包经营权入股农民专业合作社时,是否需要经过发包方同意,农村土地承包法本身并未作出限制,既然如此,一旦入股,该土地承包经

4营权就属于合作社可以独立支配的财产,合作社在法律规定的范围内对其进行处置,本身就不需要经过发包方同意。

三、解决上述疑难的路径选择

必须承认,土地是农民最基本的生产资料。如因入股农民专业合作社而丧失土地承包经营权,不仅意味着失去了赖以生存的根本,也与《农民专业合作社法》保护农民合法权益、促进农业和农村经济发展的立法初衷相违背。上述障碍的形成,既有我国独具特色的土地所有权制度的原因,也有相关配套制度缺位的因素。如何解决上述障碍,理论上存在三种不同的主张。其一为“土地私有化”论。即主张实行土地私有化,变土地的双重主体为单一主体,将土地所有权交给农民。其二为“农地国有化”论。即主张改变农村土地集体所有制,将现在分属于不同集体组织的土地收归国有,由国家制定统一的流转法。其三为“完善论”。即主张在不改变现行的农村土地所有权和使用权“两权分离”制度现状的前提下,通过建立健全各种农民利益保障机制,合理分化因土地承包经营权可能带来的风险。

笔者以为,无论是“土地私有化”理论还是“农地国有化”都会带来我国土地制度乃至基本经济制度的转变,抛开其政治意义和风险不说,单就解决土地承包经营权入股障碍而言,不一定能取得预期效果。土地私有化后,固然可以化解土地所有权与经营权分离的矛盾,但由此给农民带来的风险可能更大,因为土地私有化后,农民在土地流转中出让的不再仅仅是土地使用权,而很有可能因为短期利益行为所致,彻底丧失土地所有权。“农地国有化”理论虽可避开土地私有化的致命风险,但一来与现行土地制度完全背离,其立法成本巨大,二来这种土地所有权制度的根本变革是否能被广大农民和农村集体组织所接受,在农村城镇化建设实践中出现的诸多侵害农民土地利益的事例屡见不鲜,农民的根本利益是否会受到更加严重的侵害,理论上值得怀疑。笔者认为,土地所有权和经营权的分离并不是问题的关键所在,两权分离只是在特定条件下才可能出现较为严重的矛盾。土地制度改革的目的是为了更好地保障农民的根本利益不受侵害或少受侵害,土地私有化或国有化在当前条件下都不能真正解决问题或不具备实施的成熟条件。

当前农村土地问题的核心不是土地产权制度的变革,而是如何去完善土地流转机制,更有效地保护农民的土地利益,保证和促进农村经济稳步发展。因此,我们工作的重点应该是正视土地承包经营权入股农业合作生产的风险,建立健全相关农民利益保障机制。具体可以从以下几方面入手:

第一,应坚持不得改变土地用途的基本原则,确保农业生产稳定发展。时下,有学者提出“为加快土地承包经营权流转制度的改革,应适当放松土地的用途管制,只对基本农田实行严格的用途转换约束、大致保证最低标准的国内粮食需求的生产用地;同时,借助外交、军事等综合手段来保障国际贸易运输线路的畅通,以进口来弥补较高标准的国内粮食需求缺口”。笔者以为,此种观点过于激进和理想化。随着城市化进程的不断加快,原有的土地资源不断遭到消耗,环境恶化也使农村土地大量受到侵蚀,我国人均耕地面积已经减少至不足1.2亩。在土地资源变得日益稀缺的现状下,还提倡放开对不得改变农村土地用途的限制,无疑会使国民经济之命脉和国家经济的基本稳定受到致命影响。我国现行土地法律之所以对土地承包经营权流转后的用途作出限制正是出于对粮食安全的战略意义而考虑的。按农村土地承包法的规定,农户在获得土地承包经营权的时候,土地承包经营权合同已经对土地的用途作了相应的限制,农户将土地承包经营权折价入股农民合作社以后,作为土地经营权新的所有者的合作社也不可以擅自改变土地的用途,而是应当受到原有用途的限制,即便合作社因经营不善破产或无法偿还抵押权所依附的主债务而导致对相关土地承包经营权的拍卖、折价,新的土地承包经营权人利用所涉土地仍应受到此限制,如此可以保证农业用地面积不被减少,农村土地的所有权性质不会改变,农业根本利益不会受到

5大的影响。《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》中也明确提出:“土地承包经营权流转,不得改变土地集体所有性质,不得改变土地用途,不得损害农民土地承包权益。”

第二,应当尽快建立健全农村社会保障制度,从而弱化农村土地承包经营权负载过重的社会保障功能,增强土地承包经营权的经济功能。对于大多数农民来说,土地一方面是生产资料,承担着农民的就业功能;另一方面是一种特殊的财产,承担着农村的社会保障功能。土地流转程度与这两大功能紧密相关。我国社会结构的城乡二元性特征 决定了土地承载着赋予广大农民基本社会保障的功能,也是广大农民为了生存和化解就业与社会风险,所能希冀的最后保障。正因为如此,在很多土地承包经营权流转不畅的经济欠发达地区,许多农民怀有“不愿多种田,不愿种好田,宁可种不好,也不肯丢田”的复杂心态,导致一些地方出现了土地抛荒、半抛荒的现象,土地承包经营权处于“流不动,管不好”的状态。农村土地承包经营权设立的目的本来是为了保障农民的基本生活,特别是相对缺乏活动能力、谋生能力差的农民的基本生活,而不是赋予那些赚钱与谋生能力强的部分农民以更多的财富和资源。在农村改革进一步深入的背景下,即便对那些活动能力、谋生能力差的农民而言。其对改善他们生活质量、促进社会主义新农村建设所能承载的保障作用也是有限的。

整体而言,土地改革是一个系统工程,没有配套改革,就很难达到原来的预期。新的土地改革的困难并不仅仅在于土地流转本身,很大程度上还有赖于与之相关的配套制度是否完善。对大多数农民来讲,只有当土地承包经营权上所负载的社会保障功能弱化了,土地承包经营权的流转才可能真正活跃起来。农村土地制度的改革不仅应该有利于那些生产经营能力强、逐步摆脱了对土地绝对依赖的农民能充分实现其对土地承包经营权的使用、流转和收益,更要通过正在“逐步推广、全面覆盖”的农村新型合作医疗、农村最低生活保障及农村义务教育等制度,进一步改善长期以来形成的利用农村土地承包经营权承载一切社会保障功能的单一机制,发挥社会保障制度在农村社会成员中应该发挥的作用,切实推动农业生产经营向规模化、产业化发展,努力实现土地的最大效用。

第三,完善限制土地兼并的相关立法。当前,一些地区存在着夸大土地抛荒面积,强制收回农户的土地承包经营权,由所谓的“生产能手”、“种植大户”垄断农村土地的现象,也有些地区存在农民为了眼前利益,对自己承包经营的土地,不作思考、不加保留地盲目转让、入股,从而对广大农民的根本性利益造成了严重损害。再如,2008年开始的金融危机已经对中国的企业产生了很多影响,大量企业的倒闭造成了大量农民工的回流。如果仍然有片土地,农民尚且可以借土地为生;没有了土地,姑且不论他们是否可能成为无业流民,至少,如何帮助返乡无地农民就业、创业又成为摆在各级政府面前的棘手问题。从这种意义上说,土地就是稳定器。如果这个稳定器不再存在,那么土地问题很快就会演变成社会政治问题甚至危机。

因此,笔者以为,土地承包经营权流转制度的改革也要防止走入误区,必须遵循农民依法自愿有偿的原则,严格遵循“三个不得”的原则(不得改变土地集体所有性质、不得改变土地用途、不得损害农民土地承包权益),不能不顾条件地强制推行,特别是对土地入股、长期租赁等形式更要慎重。在土地承包经营权入股农民专业合作社问题上,同样要注意克服“强制入股”或“强制归大堆”的现象。为此,在今后的土地流转改革中,应当规定农民专业合作社中以土地承包经营权入股的最高比例限额和面积限额,规定农民对土地的最低拥有量和入股农民专业合作社的土地承包经营权所涉土地面积或比例,这样既可以满足社会经济发展的需要,又可以保证广大农民的生活。当然,这个比例并不要求是全国统一的。在经济发达的地区可以规定得高一些,在经济欠发达的地区可以规定得稍低一些,以防止大范围农民利益受损的风险,确保农村社会稳定。

第二篇：合作社土地承包经营权流转合同专题

广东省农村土地承包经营权流转合同

市县（市、区）镇村

合同编号：

签订日期：

广 东 省 农业 厅

广东省工商行政管理局 监制

1——

甲方（原承包方）：住址：

乙方（受 让 方）：乐昌市坪石镇绿天果蔬流通专业合作社 为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国农村土地承包法》和《农村土地承包经营权流转管理办法》的有关法规条例规定，经双方自愿平等协商同意订立本合同。

第一条流转标的、形式、期限和交付标准：

甲方将享有承包经营权的座落在的土地（四至为：东至，南至，西至，北至，）共亩以流转（转包、出租、转让、互换）方式从年月日起至年月日止，流转给乙方用于。

上述土地交付标准：。

第二条双方权利及义务：

（一）甲方的权利和义务：

1.享有按时收取流转价款权利；

2.该土地被依法征用、占用的，有权依法获得相应的土地使用补偿：

3.不得干涉和破坏乙方的生产与经营。

（二）乙方的权利和义务：

1.享有该土地的自主生产经营使用权及产品处臵收益权；

2.不得改变该土地的农业用途，不得用于非农建设；

3.保护和合理利用土地，不得给该土地造成永久性损害；

4.环保方面应按国家标准达标排放；

5.该土地被依法征用、占用的，有权依法获得相应的青苗及乙方所搭建的建筑物补偿。

第三条流转价款及支付方式：

1.第一年流转价款为人民币元，以后递增方式及比例为。

2.本合同生效后天内乙方向甲方一次性支付本的流转价款，以后每年月日前乙方向甲方支付下一的流转价款。

第四条合同的变更、解除和终止：

（一）本合同效力不受甲乙双方法人代表变动影响，也不因集体经济组织的分立或合并而变更或解除。任何一方不得随意终止合同。因不可抗拒自然灾害严重毁损该土地，造成合同无法履行除外。

（二）经双方协商一致，可另签协议对本合同内容进行变更。

（三）合同期满后，甲方有权收回该土地的使用权，乙方应清理所有承包土地的地面设施，将土地整平后交给甲方。乙方如需继续经营，享有同等条件下的优先承包权，但需与甲方重新协商签订合同。

（四）土地流转期限超过国家规定的家庭承包期的，超过的时间无效。

（五）合同期内，如因国家及农业基础设施占用或征用该土地的，本合同自动终止，补偿款按本合同第二条规定分配，甲乙双方均不负违约责任。

第五条违约责任：

（一）乙方应按照合同规定按时足额向甲方支付土地流转价款，逾期一天乙方应向甲方支付应付款的%滞纳金。逾期个月视为乙方单方违约，甲方有权收回该土地使用权，该土地上的建筑物归甲方所有。

（二）乙方擅自改变该土地的农业用途或不合理使用土地给该土地造成永久性损害的，经国家有关部门确认后，甲方有权收回该土地使用权，乙方还应承担土地功能恢复责任，无法全部恢复的，承担赔偿责任。

（三）甲方应按合同规定按时向乙方交付土地，逾期一天应向乙方支付当年流转价款的%滞纳金。逾期个月视为甲方单方违约，乙方有权单方解除合同，甲方应双倍返还乙方当的流转价款，给乙方造成实际损失的，还应承担赔偿责任。

（四）甲方违反合同约定擅自干涉和破坏乙方的生产与经营,使乙方无法进行正常的生产经营活动的，乙方有权单方解除合同，甲方应双倍返还乙方当的流转价款，给乙方造成实际损失的，还应承担赔偿责任。

第六条合同争议的解决方式：

发生合同纠纷，双方应协商解决，协商不成，可由农业、工商等政府行政管理部门调解，调解不成时，可向人民法院申请诉讼。

第七条本合同如有未尽事宜，经双方平等协商后可在补充栏目中（附后）完善合同内容并与本合同具有同等法律效力。

第八条本合同自年月日起生效，一式四份，甲乙双方、发包方和鉴证机关或镇土地流转指导中心各一份。

甲方：（签字盖章）

乙方：（签字盖章）

签订日期：年月日

第三篇：农民专业合作社土地流转协议书

土地流转协议书

甲方： 乙方：

根据《物权法》、《农村土地承包法》等法律政策规定，按集体经济组织成员权利将土地承包给乙方经营,在礼县洮坪乡石青村建设生态农业合作社，发展中药材种植、经济林、养殖业。为保护和合理使用土地，维护双方权益，订立本合同。

一、承包主体

乙方分配承包土地的合作社成员共 人，名单为：

二、乙方承包土地共 块，面积合计 亩，其中基本农田 亩。

三、承包期限

乙方承包期限为 年，自 年 月 日起至 年 月 日止。甲方应于 年 月 日前将承包土地交付乙方。

四、土地用途

乙方承包土地用于从事中药材种植、经济林、养殖业等农业用途。

五、甲方的权利义务

1.监督乙方按照合同约定用途合理利用和保护土地。2.有权制止乙方损害承包地和农业资源的行为。

3.维护乙方的土地承包经营权，不得非法变更或解除合同。4.尊重乙方的生产经营自主权，不得干涉乙方依法进行正常的生产经营活动。5.依照约定为乙方提供生产、技术、信息等服务。6.执行土地利用总体规划，组织本集体经济组织内的农业基础设施建设。

六、乙方的权利义务

1.依法享有承包地使用、收益的权利，有权自主组织生产经营和处臵产品。

2.享有在剩余承包期内依法流转土地承包经营权的权利。3.承包地被依法征收、占用时，有权依法获得相应补偿。4.依据法律政策享受国家有关土地和种植作物的补贴。5.维持土地的农业用途，不得用于非农建设。

6.依法保护和合理利用土地，不得弃耕抛荒土地，不得损坏农田水利设施，不得给土地造成永久性损害。

7.依据法律法规和国家政策规定承担经济责任。

七、经营利润分配：

八、承包地流转

乙方转包、出租、互换承包地，或者承包方之间以土地入股合作，均应告知甲方，转让承包地应书面申请并征得甲方同意。土地流转合同或者入股合作章程应报甲方备案。乙方若自愿放弃承包经营权将土地交回，应提前半年以书面形式通知甲方，并在 本合同承包期内不得再要求承包土地。除转让以外，乙方以其他方式转出承包地，仍应履行本合同。

九、合同的变更和解除

1.本合同签订后，任何一方不得单方面变更或解除本合同。2.不得因代表人或户主变动而变更或者解除本合同。3.因不可抗力致使本合同无法履行时，可以变更或解除本合同，双方互不承担责任。

十、违约责任

1.甲方违法收回乙方承包地，或者干预乙方生产经营活动，使乙方遭受损失的，应承担赔偿责任。

2.乙方未按规定用途使用承包地、改变农业用途，或者造成土地永久性损害、土地荒芜的，甲方劝阻制止无效时可依法解除合同，并由乙方承担土地恢复费用。

3.其他违法违约行为依据国家法律、法规和政策规定处理。

十一、其它约定

1.本合同如发生纠纷由双方协商解决；协商不成时，可申请乡村相关机构调解解决；不愿调解或调解不成的，按下列第（1）项处理：⑴向农村土地承包纠纷仲裁机构申请仲裁；⑵向人民法院起诉。

2.本合同双方签字之日起生效。未尽事宜双方协商一致可订立补充协议，补充协议与本合同具有同等效力。

3.本合同一式三份，双方各执一份，报乡镇农村土地承包管 理机构备案一份。

甲方（盖章）： 代表人（签名或盖章）：

乙方（签字）：

村委会意见：（盖章）

签约日期： 年 月 日签约地点：

第四篇：怡苑农民土地专业合作社章程

怡苑农民土地专业合作社章程

【第一次成员大会通过】

第一章 总 则

第一条 为规范本社活动行为，保护成员的合法权益，增加成员收入，促进本社发展，依照有关法律、法规和政策，制定本章程。

第二条 本社由刘怡云等123人发起，于2010年5月25日召开设立大会成立。

本社定名为怡苑土地专业合作社。注册资金71.489万元。本社法定代表人：刘怡云。本社地址：宁乡县巷子口镇枫园村新建组20号。邮政编码：410629。

第三条 本社采取专业合作社形式经营。成员共同认可，以土地承包经营权量化为货币作为成员出资。第四条 本社按照“民办、民管、民受益”的原则，实行自主经营，民主管理，成员地位平等，加入自愿，退出自由，利益共享，风险共担。盈余按成员出资额分红，为确保成员土地收益，本社保证按成员入股土地每亩每年不低于 13.5元标准分红。

第五条 本社经成员大会讨论通过，土地经营可以采取出租经营，开展农业生产经营活动。

出租经营就是本社将农户入股的承包土地，再以租赁方式出租给其他农业生产组织或企业经营，出租土地取得的收入，扣除管理费用后按成员入股份额进行分配。

第六条 本社成员认购的股金和确认的入股土地，归各该成员所有。本社存续期间由公共积累形成的财产，按照成员认购的股金和确认的入股土地，依比例量化为每个成员所有的份额；由国家财政直接补助形成的财产按照国家规定处理。

第七条 本社成员以第六条规定取得的财产为限对本社债务承担责任。

第八条 经成员大会讨论通过，本社可以兴办或者与其他企业合资兴办与本社业务内容相关的加工、销售等企业；可以向政府有关部门申请或接受政府有关部门委托，组织实施有关农业项目建设；可以按决定的数额和方式参加社会公益捐赠，办理成员的文化、福利等事业。第九条 本社及全体成员遵守社会公德和商业道德，依法开展生产经营活动。

第二章 成 员

第十条 依法取得农村承包土地的农户，自愿以土地承包经营权入股参加本社生产经营，承认并遵守本章程，履行本章程规定的加入手续，可申请成为本社成员。

第十一条 加入本社者，须履行以下程序：

（一）提交土地承包经营权入股申请书，确认章程规定的土地承包经营权出资方式；

（二）经本社理事会审核并讨论通过。第十二条 本社成员享有下列权利：

（一）参加成员大会，并享有表决权、选举权和被选举权；

（二）参加本社各项生产经营活动；

（三）按本章程规定分享本社盈余;

（四）查阅成员大会记录、财务会计报告；

（五）对本社的工作提出质询、批评和建议；

（六）提议召开临时成员大会;(七）自由提出退出申请，依照本章程规定退出本社。

第十三条 本社实行一人一票制，成员对本社享有均等的表决权。对认购股金较多的成员，在本社重大财产处臵、投资兴办经济实体、对外担保等生产经营活动中的重大事项决策方面，最多可以享有1票的附加表决权。

第十四条 本社成员须履行下列义务：

（一）遵守本社章程和各项规章制度，执行成员大会和理事会的决议；

（二）按照规定以土地承包经营权入股，或认购成员股金；

（三）积极参加本社各项业务活动，接受本社提供的技术指导，按照本社规定的质量标准和生产技术规程从事产品生产，履行与本社签订的业务合同。

（四）维护本社利益，爱护各种生产经营设施，保护本社成员共有财产；

（五）不从事损害本社成员共同利益的活动；

（六）承担个人相应的经济责任；承诺承担保证责任的成员，须履行相应的承诺。

第十五条 成员有下列情形之一的，终止其成员资格：

（一）主动声明退出的；

（二）因承包农户全家迁入设区的市终止承包土地资格的；

（三）死亡的；

（四）团体成员所属企业或组织破产、解散的；

（五）被本社除名的。

第十六条 成员主动声明退出的，须在财务终了3个月前向理事会提出书面申请，方可办理退出手续，其成员资格于该财务结束时终止。

成员退出后，其股金和量化为该成员所有的公共积累形成的财产份额值于该财务决算后2个月内退还。如本社经营亏损，扣除其应分担的亏损金额；如经营盈余，则按照本章程规定返还其相应的盈余所得。退出成员须承担其资格终止前应承担的本社债务。

成员退出并终止成员资格时，与本社已订立的业务合同是否继续履行依照退出时与本社的约定确定。

第十七条 成员死亡的，其法定继承人可以在6个月内提出继承申请，经理事会讨论通过后办理加入手续，继承成员资格。否则，按照第十五条的规定办理退出手续。

第十八条 成员有下列情形之一的，经理事会讨论通过予以除名：

（一）不遵守本社章程、内部管理制度，不执行成员大会、理事会决议，不履行成员义务，经教育无效的；

（二）给本社名誉或者利益带来严重损害的；

（三）章程规定的其他情形。

本社对被除名成员，退还其所购股金，结清其应承担的债务，返还其相应的盈余所得。

第三章 组织机构

第十九条 本社的机构由成员大会、理事会、监事会构成。第二十条 成员大会是本社的最高权力机构，由全体成员组成。第二十一条 成员大会行使下列职权：

（一）审议、修改本社章程和各项规章制度；

（二）选举和罢免理事长、理事会和监事会成员；

（三）决定成员增加或者减少出资及标准；

（四）审议本社的发展规划和业务经营计划；

（五）审议批准本社财务预算和决算方案；

（六）审议批准盈余分配方案和亏损弥补方案；

（七）审议批准本社理事会、监事会的业务报告；

（八）决定本社重大财产处臵、对外投资、对外担保和其他生产经营活动中的重大事项；

（九）决定本社的合并、分立、解散、清算和对外联合；

（十）决定聘任本社主要经营管理人员和财务会计的人数、资格、任期；

（十一）决定本社生产经营方式；

（十二）决定本社其他重大事项。

第二十二条 本社每年至少于财务末召开一次成员大会。成员大会由理事会负责召集。召开成员大会，理事会须提前１５日向成员通报会议内容。

第二十三条 有下列情形之一的，可以在5日内召开临时成员大会：

（一）百分之三十以上成员提出；

（二）监事会或者执行监事提议；

（三）理事会认为必要的。

理事会不能履行或者在规定期限内没有正当理由不履行前款规定职责的，监事会或监事可以在5日内召集并主持临时成员大会。

第二十四条 成员大会须有本社成员总数的三分之二以上出席方可召开。成员因故不能参加成员大会，可以书面委托其他成员代理。１名成员最多只能代理２名成员表决。

成员大会做出决议，须经本社成员表决权总数过半数通过；对修改本社章程，增加或者减少成员出资标准，合并、分立、解散、清算和对外联合等重大事项做出决议的，须经成员表决权总数三分之二以上的票数通过。成员代表大会的代表以其受成员书面委托的表决权数，在代表大会上行使表决权。

第二十五条 理事会是本社的执行机构，对成员大会负责。理事会由5名成员组成，设理事长１人，理事4名。理事长和理事会成员任期3年，可连选连任。

第二十六条 理事会行使下列职权：

（一）组织召开成员大会并报告工作，执行成员大会决议；

（二）制订本社发展规划、业务经营计划、内部管理规章制度等，提交成员大会审议；

（三）制定本社财务预决算、盈余分配和亏损弥补等方案，提交成员大会审议；

（四）决定成员加入、退出、继承、除名、奖励、处分等事项；

（五）组织生产经营活动；

（六）决定聘任或者解聘本社经营管理负责人和财务会计负责人；

（七）管理本社的资产和财务，保障本社的财产安全；

（八）接受、答复、处理监事会提出的有关质询和建议；

（九）履行成员大会授予的其他职责。

第二十七条 理事会实行充分协商一致原则，理事会成员各享有一票表决权，重大事项集体讨论，并经三分之二以上理事同意方可形成决定。理事个人对某项决议有不同意见时，其意见记入会议记录。理事会会议邀请监事长、经营管理负责人和3名成员代表列席，列席者无表决权。

第二十八条 理事长为本社的法定代表人，行使下列职权：

（一）主持成员大会，召集并主持理事会会议；

（二）签署本社成员股权证明；

（三）签署聘任或者解聘本社经营管理负责人和财务会计负责人聘书；

（四）组织实施成员大会和理事会决议，检查决议实施情况；

（五）代表本社签订协议、合同和契约等。

第二十九条 监事会是本社的监察机构，代表全体成员监督检查理事会和工作人员的工作。监事会由3名监事组成，任期3年，可连选连任。监事会设监事长１人，由全体监事半数以上同意选举产生，任期3年，可连选连任。

卸任理事须待本期理事长任期结束后方能当选监事。监事长列席理事会会议。

第三十条 监事会行使下列职权：

（一）监督理事会对成员大会决议和本社章程的执行情况；

（二）监督检查本社的生产经营业务情况，负责本社财务稽核工作；

（三）监督理事和经营管理负责人履行职责情况，发现侵害本社利益行为时，有权要求理事会予以纠正，对造成本社重大经济损失的，提请理事会或者成员大会按照本章程的规定，追究当事人的经济赔偿责任；

（四）向成员大会做监察报告；

（五）向理事会提出工作质询和改进工作的建议；

（六）提议召开临时成员大会；

（七）代表本社负责记录理事与本社发生业务交易时的业务交易量情况；

（八）履行成员大会授予的其他职责。

第三十一条 监事会会议由监事长召集，会议决议以书面形式通知理事会。理事会须在接到通知后5日内作出答复。

第三十二条 本社监事会成员各享有一票表决权。监事会会议须有三分之二以上的监事出席方能召开。重大事项的决议须经三分之二以上监事同意方能效。监事个人对某项决议有不同意见时，其意见记入会议记录。理事长、理事、经营管理负责人和财务会计人员不得兼任监事。

第三十三条 本社经营管理负责人由理事会聘任或者解聘，对理事会负责，行使下列职权：

（一）主持本社的经营工作，组织实施理事会决议；

（二）组织实施本社经营计划和投资方案；

（三）拟订本社的经营管理制度；

（四）提请聘任或者解聘其他经营管理人员和财务负责人；

（五）聘任或者解聘除应由理事会聘任或者解聘之外的经营管理人员和其他工作人员；

（六）理事会授予的其他职权。

本社理事可以兼任经营管理负责人。

第三十四条 本社现任理事长、理事以及理事长和理事的直系亲属、经营管理负责人和财务会计人员不得兼任监事。

第三十五条 本社理事、监事和经营管理负责人，须遵循以下准则：

（一）遵守本社章程，办事公道正派，忠实履行职责，维护本社及成员利益；

（二）不从事与本社业务相竞争的活动；

（三）不得侵占本社及成员的利益，不得挪用本社资金或者擅自将本社资金借贷给他人；

（四）不得以个人名义将本社资产为成员或者其他个人债务提供担保；

（五）不得将本社资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。

第三十六条 成员大会和理事会的决议如有违反法律、行政法规，侵害成员合法权益的，本社成员有权向县农村经济经营管理部门举报。

第四章 财务和盈余分配

第三十七条 本社实行独立的财务管理和会计核算，严格按照国务院财政部门制定的《农民专业合作社财务会计制度》，核定生产经营和管理服务过程中的成本与费用。第三十八条 本社会计为1月1日至12月31日。

本社依照有关法律、行政法规和政府有关主管部门的规定，建立健全财务和会计制度,实行每月5日或每季度第1个月的5日财务定期公开制度。

本社财会人员实行持证上岗，会计和出纳互不兼任。理事会、监事会成员及其直系亲属不得担任本社的财会人员。

第三十九条 本社依据成员名册，为每个成员设立个人财产账户，用于分类记载本章程第六条第一款规定的成员股金和应当折股量化为成员名下的个人财产份额。

第四十条 财务终了时，由理事会按照本章程规定，组织编制本社盈余分配方案以及资产负债表、盈余及盈余分配表、成员权益变动表、财务状况说明书等财务会计报告，经监事会审核同意后，于成员大会召开的15日前，臵备于办公地点，供成员查阅并接受成员的质询。

第四十一条 本社资金来源包括以下几项：

（一）成员认购的股金，每股13.5元；

（二）本社每个财务从盈余中提取的公积金；

（三）未分配盈余；

（四）金融机构贷款；

（五）国家扶持补助资金；

（六）社会捐赠款；

（七）其他资金。

第四十二条 本社成员以土地承包经营权入股为主，也可以用货币出资，还可以其他实物、知识产权等能够用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。土地承包经营权入股与货币出资认购的股金同等享受权利和承担义务。经理事会审核，成员大会讨论通过，成员股金可以转让给本社其他成员，但不得转让给非本社人员。

第四十三条 为实现本社及全体成员的发展目标需要增加股本金时，经成员大会讨论通过，每个成员须按照成员大会决议的方式和金额补充股本金。

第四十四条 本社向成员颁发成员股权证书，作为成员所有者权益和记载各财务盈余分配的凭据，并以记名方式进行登记。颁发给成员的成员股权证书须同时加盖本社财务印章和理事长印鉴。

第四十五条 根据成员大会决议，本社从当年盈余中提取百分之五的公积金，用于扩大再生产、弥补亏损或者转为成员出资。每年提取的公积金按照成员认购的股金份额，依比例折股量化为每个成员所有的份额，记入成员个人财产账户。

第四十六条 本社对国家财政直接扶持补助资金和其他社会捐赠，均按接受时的现值入账，作为本社的共有资产，按照规定用途用于本社的发展。解散、破产清算时，由国家财政直接扶持补助形成的财产，不得作为可分配剩余资产分配给成员，处臵办法按照国家有关规定进行；接受的社会捐赠，捐赠者另有约定的，按约定办法处臵。

第四十七条 本社兴办或者与外单位联合兴办的加工或销售企业，实行独立核算。本社作为产权单位行使监督权，享有收益权和承担责任。所获收益按照本社分配办法进行分配。

第四十八条 本社严格按照有关财务会计制度核定生产经营和管理服务过程中的成本费用。费用开支范围主要包括：

（一）日常办公费用；

（二）生产经营所发生的各项支出；

（三）科研、咨询、培训、技术推广和服务以及质量认证、产地认证、商标注册和宣传教育等支出；

（四）理事、监事的误工补助以及经营管理负责人、财务会计人员和其他工作人员的工资报酬和福利费用；

（五）成员的文化、福利事业支出和特别困难成员的补助；

（六）成员和职工的物质奖励；

（七）其他符合财务制度规定的支出。

第四十九条 扣除当年生产经营和管理服务等费用开支，提取公积金后的可分配盈余，实行按股分红。第五十条 本社如有亏损，经成员大会讨论通过，可用公积金弥补，不足部分也可以用以后盈余弥补。

本社的债务依照成员股份按比例分担。

第五十一条 监事会负责本社的日常财务审计监督。根据成员大会或理事会的决定、监事会的要求，本社可以委托宁乡县农村经济经营管理部门或者其他审计机构对本社财务进行审计和专项、换届审计。

第五十二条 本社根据宁乡县农村经济经营管理部门的要求，定期向其上报有关财务、会计和统计报表。

第五章 变更 解散 清算 终止

第五十三条 本社登记事项发生变更，应向宁乡县农村经济经营管理部门报告，并在变更事项发生后１５日内到原登记机关办理变更登记手续，依法需要办理税务登记变更手续的，依法办理税务登记变更手续。

第五十四条 本社有下列情形之一，经成员大会决定，报登记机关核准后予以解散：

（一）因成员退出，本社成员人数少于５人；

（二）本社规定的营业期限届满后不再继续生产经营；

（三）本社分立或者与其他同类农民合作经济组织合并后需要解散；

（四）因不可抗力因素致使本社无法继续经营；

（五）本社宣告破产。

第五十五条 本社决定解散时，以土地承包经营权入股的农户，应以等额货币或其他财产将土地承包经营权进行臵换，用于清偿合作社债务。出资土地不得用于清偿债务，不得作为偿还债务后的剩余财产进行分配。

第五十六条 本社决定解散时，由成员大会选出6人组成清算组，对本社的资产和债权、债务进行清理，并制定清算方案报成员大会审议通过。清算组应当自成立之日起１０日内通知合作社成员和债权人，并于６０日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知之日起３０日内，未接到通知的自公告之日起４５日内，向清算组申报债权。如果在规定期间内全部成员、债权人均已收到通知，免除清算组的公告义务。本社共有资产优先支付清算费用后，按下列顺序清偿：

（一）所欠职员工资报酬；

（二）所欠税款；

（三）所欠债务；

（四）归还成员股金；

（五）按成员大会决议分配剩余财产。

清算方案须经成员大会通过或者申请人民法院确认后实施。本社财产不足以清偿债务时，依法向人民法院申请破产。

第五十七条 本社清算完毕后，于10日内向成员公布清算情况，并向原登记机关申请注销。

第六章 附 则

第五十八条 本章程由成员大会表决通过，成员或理事会理事在章程上签字后生效，并报宁乡县农村经济经营管理部门、宁乡县工商局备案。

第五十九条 修改本章程，须经理事会或者半数以上成员提出，理事会负责修订，成员大会讨论通过后实施。

第六十条 本章程内容与法律法规不一致的，依照有关法律法规修改。

第六十一条 本章程由本社理事会负责解释。

2010年5 月25日

第五篇：城乡统筹发展中土地承包经营权入股公司的法律制度研究

城乡统筹发展中土地承包经营权入股公司的法律制度研究

作者：王力理 来源：《河北法学》2011年第6期

摘 要: 土地承包经营权入股公司是承载创新精神的一项统筹城乡发展的大胆制度探索，但在现实中，其不仅与现有物权制度和商事制度存在诸多矛盾，而且在我国城乡二元结构矛盾突出、农村社保体系尚不健全的背景下面临着经济和政策等现实风险，为了寻求土地承包经营权入股公司的制度规范和渐进发展，需要在《公司法》之外，构建专门的《农业公司法》，在公司设立、公司退出、公司治理、农业保险等方面，做出不同于一般公司的特殊规定。

关键词: 城乡统筹;农村土地承包经营权;入股;公司

“夫地利者，生民之命脉也”，在我国农地所有权归集体所有的背景下，集体土地权利的实现是保障民生、促进民富民强的必由之路，而这一路径的实现则依赖于土地制度的合理设计和健康运行。践行城乡统筹，实现集体土地权利，土地流转势在必行。在成为“全国统筹城乡综合配套改革实验区”的政策支持下，重庆市积极利用实验区“先试先行”的政策优先权，2007 年 6 月，重庆市工商行政管理局相继出台了《关于全面贯彻落实市第三次党代会精神服务重庆城乡统筹发展的实施意见》(渝工商发［2007］17 号)与《重庆市工商行政管理局办公室关于农村土地承包经营权入股设立公司注册登记有关问题的通知》(渝工商办发［2007］86 号)。17 号文件明确规定“在农村土地承包期限内和不改变土地用途的前提下，允许以农村土地承包经营权出资入股设立农民专业合作社;经区县人民政府批准，在条件成熟的地区开展农村土地承包经营权出资入股设立有限责任公司和独资、合伙等企业的试点工作”，86 号文件对此进行了细化规定，将公司形式限定为有限责任公司。一石激起千层浪，文件一出台，学界和实务界回应激烈。甚有媒体称之为“第三次土地革命”［1］。原因在于，17 号文件和 86 号文件大胆创新农村土地承包经营权流转方式，明确其可以作为有限责任公司的出资形式，在我国尚属首次。但此种流转模式推行不久却被中央叫停，只允许“小范围试点，进行探索”。试点探索已近三年，究竟土地承包经营权入股公司何去何从? 本文对其的现实意义、法律障碍和制度构建三个方面的问题进行分析，以期对以后的实践和立法提供些许有益的参考。

一、土地承包经营权入股公司是统筹城乡发展的大胆创新

农村土地承包经营权入股公司是农村土地承包经营权流转的一种方式，即农民以农村土地承包经营权作为资本，投入到有限责任公司，其实质内容是将“法权形态的权利同生产资料对象———土地做了拟制分离，(农民)股东取得了对虚拟资本(以生产要素为前置形态，以市场价值所表现的价格为后置形态)的股权，(公司)法人取得了土地的占有、使用、收益和一定限度处分的法人财产权”［2］，并由公司法人以独立财产承担经营风险的土地权利流转制度。实为农户将土地承包经营权转让给公司，从而获取得股权，而公司取得农地的经营权。我国长期推行城乡不均衡发展战略，形成了城乡二元的经济社会形态以及二元城乡土地所有制，重庆作为最年轻的直辖市，乃是典型的城乡二元体制，大城市与大农村并存，根据《重庆市城乡总体规划(2007—2020 年)》，到 2020 年重庆市全市人口将达到 3100 万人，城镇人口达到 2160 万人，城镇化水平将达到 70%。即将近1000 万的农村人口转移到城市。要实现这一目标、缓解城乡二元结构的突出矛盾，必须把城市和农村经济社会发展中存在的问题及其相互关系，综合起来通盘考虑并统筹加以解决。而农业现代化与城市发展的矛盾点主要纠结于土地这一现实问题上，农业现代化需要农村资源集约化经营、发展规模经济，而城市发展也迫切需要土地，但现阶段土地供给只能依靠农村，在这样的情况下，重庆提出的土地承包经营权入股公司的土地流转的新模式是有极大的现实意义的。

(一)推行土地承包经营权入股公司有利于农业现代化的实现

农村土地家庭联产责任承包制的推行，农户获得了充分的经营自主权，极大地调动了农民的生产积极性，解放和发展了农村生产力。但农村经济发展到现阶段，家庭联产责任承包制框架下的一家一户的生产方式制约了农业结构调整和农村经济的进一步发展。一方面，均田的承包制度导致土地“碎化”，土地难以集约经营，小规模地家庭分散耕作使农民难以实行专业分工，无法发展高效规模农业，土地效益难以发挥。另一方面，一家一户的生产经营方式下，势单力薄、分散弱小的农户，直接参与日趋激烈的市场竞争，小农户显然难以抵御大市场的种种风险，使得农民辛勤耕作而难以增收。而推行土地承包经营权入股公司，农民以土地承包经营权出资加入公司，使土地集中利用，从分散耕作到集约化经营、从小生产到大生产，以实现农业生产结构的优化和高效现代农业的发展。而且，有科技实力雄厚的“龙头企业的参加”和“有能人带头领办”，充分利用大企业在信息、技术、资金、市场运营方面的优势以及农业经营管理人才的智力资源，极大地增强了农户的市场竞争力，为农业现代化创造了条件。而且，农业现代化的发展可以降解农地对农村人口承载能力持续下降的压力，进而提高农业对大工业发展需求的支撑能力，以促进工农的协调发展。

(二)推行土地承包经营权入股公司有利于城市的建设发展

统筹农村与城市发展的矛盾在于，随着城市化步伐的加快，如何满足城市建设发展和第二、三产业发展对土地的需求。现行做法一般是通过变更土地所有权的方式实现。即政府统一征地，再将征收的土地使用权出让给土地开发者和用地企业。但在转权中，国家向农村集体经济组织支付极低的农地补偿费，而在转用为非农用途后，产生的巨额土地增值却归于政府，但在工业优先和城市优先的国家发展战略下，政府将大部分土地增值收益投向城市建设，而只有一小部分投向农村农业，这使得农民失去了土地却没有得到相应的好处，政府通过农地征用制度演变为城市从农村摄取利益的“抽血机”，农民的利益集体性受到剥夺，由此导致的农民被迫失地、失业，恶化了农民生活现状并激化了官民矛盾。以这种强权手段来解决土地需求问题，一则违背农民意愿，将农民强制赶出农地，严重侵害农村的利益;二则将城市推向孤岛式的发展之路，不利于城市长期的健康发展，由此，反而使统筹城乡陷入新的矛盾。

要缓解这一矛盾可以寄希望于，农民可以自愿以土地承包经营权入股公司，第一，满足了企业发展对土地的需求，在保证农地用途不变的前提下，将企业对城市土地的需求转移到农村;第二，保障了农民的自主选择权，包括农民处置土地承包经营权的利益选择和是否倚赖于土地的职业选择，这既可减少国家征地过程中产生的冲突和矛盾，也有利于农民实现职业自由的公民权利。而在未征地的农村地区，轻壮劳动力大多进城打工，导致大量土地撂荒，若允许农民以土地承包经营权入股的形式获取收益，不仅能够盘活这些撂荒土地，实现适度规模经营，推进农业发展和粮食安全，而且部分农民进城务工有利于推动城市的建设和发展，实现工业农业的统筹，农村城市的“双赢”。由此看来，重庆率先出台土地承包经营权入股公司的规定，给予了农民更多的选择权，体现了行政民主，而且“有利于城乡统一劳动力市场的形成，有利于城乡统一的资金市场的形成，有利于缩小了城郊农村和边远农村的差距”［3］。这一兼顾城市发展和农民的权利保障的措施促进了城乡统筹改革与发展的实现。

二、土地承包经营权入股公司的现实困境

土地承包经营权入股公司利于实现城乡的统筹发展、工业农业的和谐共赢，但现行制度框架下，回归于实践层面，困境丛生。以下主要从制度障碍和实践风险两个方面加以分析。

(一)土地承包经营权入股公司的制度障碍

1．土地承包经营权入股公司与现行物权制度的矛盾

在农村土地承包经营权问题上，立法态度经历了从“禁止流转到逐步开放”的过程，且自 2002 年《农村土地承包法》颁布以来，以《农村土地承包法》、《土地管理法》、《物权法》、《农村土地承包经营权流转管理办法》等为核心，构建了一个较为统一的农村土地承包经营权流转的法律体系。这一法律体系明确了农村土地承包经营权用益物权的法律性质，并根据其取得方式的不同，将其具体分为两种类型: 一是通过家庭承包取得的土地经营权，二是以其他方式取得的承包经营权。后者是指不宜采取家庭承包方式的“四荒”土地，根据《农村土地承包法》对其转让或入股，法律没有进行严格限制，本文不做讨论。本文仅以家庭承包取得的土地经营权为分析对象。

第一，根据我国《农村土地承包法》第 32 条的规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。但该法第 41 条又严格限制了转让土地承包经营权的条件: 一是转让人要有稳定的非农职业或者有稳定的收人来源;二是需经发包方同意;三是受让方是从事农业生产经营的农户。可见，土地承包经营权的受让方仅为农户，不包括公司。

第二，《农村土地承包法》第 42 条规定: “承包方之间为发展农业经济，可以自愿联合将土地承包经营权入股，从事农业合作生产”。但此处的“入股”不同于《公司法》中的入股。原因有三: 首先，从该法整体来看，《农村土地承包法》第 42 条和第 49 条都涉及到“入股”一词，同一法律规范中其内涵自然相同。而在第 49 条中将“转让”与“入股”作为并列的两种流转方式，可见二者具有不同的含义。根据前述可知土地承包经营权入股公司(即公司法中的入股)实为转让性质，那么此法中的“入股”显然不同于公司法中的“入股”，即不是指将土地承包经营权量化为股份后投入公司中，而仅指承包人之间将土地承包经营权入股进行合作农业生产;其次，就法条本身而言，“承包方之间”是指入股农业合作生产的主体仅限于“承包方”即作为土地承包经营权的农户。“从事农业合作生产”是指农户以入股形式组织在一起，收益按照股份分配，而不是将土地承包经营权入股作为赚取经营回报的投资［4］。再次，从相关部门规章来看，《农村土地承包经营权流转管理办法》(以下称《管理办法》)第 35 条对“入股”做了明确界定，入股是指实行家庭承包方式的承包方之间为发展农业经济，将土地承包经营权作为股权，自愿联合从事农业合作生产经营;其他承包方式的承包方将土地承包经营权量化为股权，入股组成股份公司或者合作社等，从事农业生产经营。按此逻辑，土地承包经营权“入股”仅指入股农业合作社，而不包括出资公司。

综上可知，在以家庭承包土地的情况下，以土地承包经营权入股公司与现行物权制度相违背，这也是重庆土地承包经营权入股公司的试点被中央叫停的法律原因之一。

2．土地承包经营权入股公司与现行商事制度的矛盾(1)经营权机理与公司机制的冲突

土地承包经营权制度追求效率与安全的双重实现，既要通过土地承包经营权的有效流转，实现土地的规模化经营，以提高土地效益;又要满足农民的生存安全，在社保制度尚不完善的情况下，使农民保有赖以生存的“命根子”土地。因而，无法实现土地承包经营权的自由转让。而根据公司的基本原理，一旦股东(农民)将财产(土地承包经营权)作为投资投入公司，股东获得公司股权，便失去对原有财产的控制力，继而由公司独立享有对该财产(土地承包经营权)的占有、使用、收益、处分等权能。可见，农民土地承包经营权让渡于公司与土地承包经营制度的初衷相违背。

(2)企业设立环节与公司制度的冲突

第一，出资形式的问题。根据《公司法》第 27 条规定: 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。可见，土地承包经营权作为非货币财产必须具备两个条件: 一是具有货币可估价性，二是可以依法转让。但就土地承包经营权的定价评估而言，虽然重庆市的86 号文件中规定: “以农村土地承包经营权或者其他非货币财产出资的，应由会计师事务所进行资产评估，并根据资产评估结果进行验资”。但是，该条只规定了评估主体，而且如何进行评估，评估标准是什么，这个标准是如何产生的? 却缺乏明确细致的规定，这便使会计师事务所无法操作，不能对土地承包经营权评估作价，则无法确定公司的注册资本，直接影响公司成立。

第二，股东人数问题。有限责任公司由 50 个以下股东出资设立是《公司法》对股东人数的规定。而实践中入股农户常常超过 50 人，如重庆涪陵桂楼实业公司与 400 户农户合作启动建立生猪养殖公司。这一现实直接挑战有限责任公司的股东人数上限。针对此法律障碍，86 号文件引入股东书面委托本村村委会代行股东共益权的方式或者信托持股的方式。即使这一对策使公司得以合法设立，但是其本身也存在很多值得探讨的地方: 其一，被委托的村委会是否能真正体现农民的意志? 其二，“采取信托持股方式的，在申请登记时应当提交‘信托持股合同’，登记机关将受托人登记为公司股东”，如此规定的目的在于，确保农村土地承包经营权仍与原农民股东具有直接或间接的利益关系。但是，原农民股东转让信托受益权不需要进行工商变更登记。那么，是否与 86 号文件维持农民股东与农村土地承包经营权的利益关系的初衷背离?

(3)企业经营环节与公司制度的冲突

这一冲突主要体现在公司经营期间，土地承包经营权作为公司独立的财产，公司有对其占有、使用、收益、处分的自主经营权。现有法律对土地承包经营权的规定与公司法所赋予的经营权之间的矛盾，主要涉及到以下几个方面的问题。

第一，土地承包经营权的流转限制制约了企业自主经营权的行使。一方面，如果根据经营或发展需要，公司要对土地承包经营权进行调整，却受到严格限制，因为依据《土地管理法》第14 条的规定，在土地承包经营期限内，对个别承包经营者之间承包的土地进行适当调整的，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。另一方面，根据现行的《担保法》和《农村土地承包法》的相关规定可以得出，通过家庭方式取得的土地承包经营权在原则上禁止设立抵押，这在一定程度上限制了企业的融资。实践中，融资难问题十分严重。例如，全国第一个以土地承包经营权入股的公司———重庆市江津区牌坊村仁伟有限责任公司，由于前期柑橘果树种植急需融资，但在土地承包经营权无法抵押的情况下，迟迟未能获得资金，最后在当地政府的支持下，才从国家开发银行获得政策性贷款［5］。

第二，土地承包经营权期限限制影响了公司的存续与经营。

我国现行法律将土地承包经营权设置为一种有期限的权利，《农村土地承包经营权流转管理办法》又规定，农村土地承包经营权流转不得改变承包土地的农业用途，流转期限不得超过承包期的剩余期限。可见，土地经营权入股设立有限责任公司，其公司的存续期限只能是土地承包期的剩余期限。而我国公司法对公司的存续期间是持永续的态度，即除非出现了合法的事由予以解散或被宣告破产，公司将永久存在。土地承包经营权的有限性便限制了公司存续的无限性，并引发一系列问题。如按重庆市 86 号文件的办法，各农户股东的土地承包经营权剩余期限长短不一的，公司存续期间是以最短的为准，一则会导致投资人和剩余期限相对较长的农户都不愿与剩余期限较短的农户合作。二则，因为农业生产周期较长，如果土地承包经营权的期限届满刚好是农业的收益期，期限届满导致的企业终止严重影响企业的经济效益。

(4)市场退出环节与清算制度的冲突

土地承包经营权入股的农业公司参与市场竞争，难免会出现破产的情形而且在土地承包经营期限届满等公司解散事由发生时，公司也必然存在清算问题。由于涉及到土地承包经营权这种特殊的公司财产，与我国现有清算制度产生了不协调之处。《农村土地承包经营权流转管理办法》第 19 条规定，“股份合作解散时入股土地应当退回原承包农户”，体现了法律对入股农民进行特殊保护。而根据《企业破产法》第 30 条“破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产”，由此推知，在公司出现解散事由后，公司应依法依其财产偿还对外债务，农户的土地承包经营权作为公司财产的组成部分，农业公司一旦进入清算程序，土地承包经营权可能用于偿还公司债务，农户将面临失地失业失利的风险。这与前述的《农村土地承包经营权流转管理办法》规定矛盾，严重影响土地对农民生存保障和社会保障功能的发挥以及整个社会的和谐稳定。

(二)土地承包经营权入股公司的风险分析 1．土地承包经营权入股公司的经济风险

我国社会保障制度城乡差距悬殊。不同于城市居民享有的养老、失业、医疗、生育、工伤五大部分齐备的社保制度，农村农民的社保制度刚刚起步，而且覆盖面窄、承保力度不足，社保的重担主要仍落在家庭和土地上，而整个家庭的稳定财产唯有土地。可见，在没有建立完善的农村社会保障体系之前，农村土地不可避免承载着双重功能，即生存功能和社会保障功能。土地既要满足农民基本生活需要的财产，更是保障农民生老病死的最后防线，可谓是农民的“命根子”，特别是在中西部经济欠发达地区，这两大功能尤为突出，很多农民外出打工，但离家不离田，尤其是 2008 年金融危机导致的企业倒闭而引发的农民工返乡潮，更是加强了农民对土地的依赖心理。而土地承包经营权入股公司，农民的土地承包经营权便成为公司独立的财产，随着市场竞争的瞬息万变，风险无处不在，一旦农业公司经营不善或遭遇其他风险，很有可能出现破产或以公司财产(包括土地承包经营权)偿还债务等情形，这势必造成农民永久性丧失土地承包经营权而使其失去根本的生活来源，所以，现行有关农地立法不可忽略土地社会保障功能这一出发点［6］，需要妥善处理土地承包经营权入股公司带来的经济风险。

2．土地承包经营权入股公司的道德风险

在农业公司当中，小股东(农民)和可能面临来自大股东等公司管理者的道德风险。人数众多的股农在公司中的股份比例微小，显然不敌经济实力雄厚的龙头企业，因而很难参与公司的经营、决策和监督，无法建立对大股东的制衡机制，在与龙头企业合作中处于非平等的弱势地位［7］。而且能进入公司“三会”的大部分是强势企业或者大股农，由他们成为代理人，代表所有股东的利益行使管理和监督权。受知识水平和能力所限，农民与其他股东之间的信息严重不对称，作为代理人的公司经营者，其行为完全可能偏离股农的目标，由此产生的道德风险不仅不能使农民增收，而且严重损害农民的经济利益。

3．土地承包经营权入股公司的政策风险

对于土地承包经营权入股公司，在相关法律法规中处于空白，而中央政府出台的相关政策文件中也很少提及。迈出第一步的是重庆市工商行政管理局出台的 86 号文件，但该文件只是职能部门推出的一纸红头规范性文件，实际上承载的是一项政策。但这一政策一经出台，实践中土地承包经营权入股公司层出不穷，在实践推行正如火如荼之际，2007 年 7 月土地承包经营权入股公司被中央叫停，“国家部委在调研后指出，重庆暂不宜大规模推广土地承包经营权入股设立公司，但可在小范围试点，进行探索”［8］。试点成功与否，国家或地方政策变幻不定，农业公司何去何从面临着极大风险，农户和公司的利益都处于不确定之中。

三、建立土地承包经营权入股公司制度的基本构想

现阶段，考虑到土地肩负着农民的生存和社保功能，特别是世界金融危机下我国经济增速减缓、农民返乡等现状，土地承包经营权有限转让应该还是长时间内土地政策的主要基调。理论是灰色的，探索之树常青。那么，在现行法律框架下，寻求土地承包经营权入股公司的制度规范和渐进发展，需要在《公司法》之外，构建专门的农村土地承包经营权公司法律制度《农业公司法》，对农村土地承包经营权入股公司进行适当干预，对农民股东的利益倾斜保护。以下大致勾勒出需要对农村土地承包经营权公司做出不同于一般公司的特殊规定，归结为公司设立、公司退出、公司治理、农业保险四个方面。

(一)公司设立方面

1．建立土地承包经营权价格评估制度

为了使土地承包经营权具有出资的适格性而顺利折价入股并保证折算价格趋于合理，需要对土地承包经营权进行价格评估。应当确立明确的价格评估机构、价格评估标准和价格评估程序。首先，土地承包经营权价格评估机构属于依法设立并具有评估土地价值能力的资产评估机构担任，多为会计师事务所;其次，需建立健全地籍调查、土地信息动态管理制度，建立包括基准地价、标定地价为基础的土地价格体系，进行规范而科学的土地评估等定价、资产评估。再次，农民股东办理农村土地承包经营权权属转移手续后，应由土地价格评估机构对土地承包经营权进行资产评估，并根据资产评估结果进行验资，并出具相关证明。

2．公司的经营范围和股东人数应特殊规定

保障粮食安全，坚守 18 亿亩耕地不动摇，要求土地承包经营权入股不得改变土地的农业用途，因此需要确定公司的经营范围只能是与农业生产经营相关的项目，包括农、林、牧、渔业和农、林、牧、渔服务业，可以兼营与农业产业化相关的农产品加工、销售，农机具销售和维修、农业技术开发和技术转让、广告经营等业务，也可以因地制宜地从事农业观光旅游、果蔬采摘等适宜发展当地农村经济的其他经营活动。公司分支机构的经营范围不得超过公司的经营范围。同时，考虑到农村集体组织人数较多，农民的实际需求，应该突破《公司法》所规定的 50 人的人数上限。

(二)公司退出环节

1．农村土地承包经营权到期不一定导致公司的终止

公司在设立时，根据契约自由原则，设立人之间可以通过自愿协商，选择设立有期限或者无期限的有限责任公司，若以农村土地承包经营权期限作为公司的经营期限设立有限责任公司，那么农村土地承包经营权到期则公司终止。但如果设立无期限公司，农村土地承包经营权到期也不一定导致公司终止。因为在公司存续期间，股东的初始出资可能会保持原始形态，也可能会经过流转转变成另一种形态。农村土地承包经营权在一定年限里，发挥了应有的生产作用，实现了价值属性，其价值已从实物形态转变成了其他价值形态。因此，农村土地承包经营权到期，只要公司未解散则依然存续，农民股东依然是公司的股东。即使在新一轮的土地承包经营权发包中，该农民取得承包经营权后继续入股该公司，这实为新的原始出资，可视为增加注册资本的情形。

2．公司清算中的财产分配规则

一方面，非破产清算中的财产分配。依据《公司法》的规定，清算财产的分配顺序依次为: 清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金、缴纳所欠税款、清偿公司债务、剩余财产按照股东的出资比例分配。如果剩余财产多于出资时财产，为了倾斜保护农民权益，应规定农民股东可以按照出资比例，优先取回相应价值的具有剩余年限的农村土地承包经营权。另一方面，破产清算中的财产分配。在破产清算中，农民财产，包括农村土地承包经营权应与其他破产财产遵守同等的破产财产的变价与分配程序。但基于农村土地承包经营权自身的特殊性，对变价程序应做出以下特殊规定: 第一，与《农村土地承包法》的规定相协调，规定该农村土地所属集体经济组织的成员享有优先购买权;第二，严格遵守有资质的评估机构进行的评估作价程序之后，才能进入进行变价;第三，农村土地承包经营权受让人必须是农业经营者，不得改变土地用途;第四，农村土地承包经营权受让人必须办理权证变更登记，且在该土地所属农村经济组织备案，以实现公信公示效力，而且有利于对土地使用的监督;第五，农村土地承包经营权受让人必须向原农民股东支付补偿费，以补给农民的社保需求。

(三)治理结构选择 1．“三会”齐备 根据公司法的第 51 条和第 52 条规定，人数较少或者规模较小的有限责任公司可以不设置董事会或者监事会，仅设立一名执行董事或者一到两名监事。但是由于农民的土地承包经营权是其生存与发展的根本，为了有效控制农民股东入股的风险，法律在规范农村土地承包经营权入股公司时，必须在机构设置上保障农民的利益，故应当规定无论土地承包经营权入股公司的人数和规模，都必须设立股东会、董事会、监事会，完善公司治理结构，赋予农民股东参与公司治理和通过正当程序维护自身利益的权利。

2．设置信托制度

此制度的设立，发挥多重功效，可谓一举数得。其一，股权信托制度原初设置初衷是为了协调股东实际人数与公司法关于有限责任公司股东 50 人人数上限的矛盾，如 86 号文件规定，当农民股东人数超过 50 人，根据股东自愿，可选择股权信托来实现股权的管理;其二，农民股东人数多但股权分散，股权信托制度可以发挥集中股权的功能，以制衡大股东的利益，克服农民小股东利益被大股东损害的现象;其三，股权信托制度可借鉴职工信托持股的架构［9］，设计一种三层的法律架构: 一是出资农民(委托人、受益人)，二是农民持股理事会(委托人、受益人的代理人)，三是名义股东(受托人)。此处的名义股东由农民股东担任，这不同于一般公司的高管，避免了高管作为代理人可能存在的道德风险，由于名义股东、持股理事会以及全体出资的农民都具有利益一致性，由此产生的道德风险较低。

3．农村集体经济组织派员参加监事会

由于前述制度设计中，要求农村土地承包经营权公司的经营范围，限于与农业生产经营项目相关，即坚持我国对土地特别是农地的用途管制。一般而言，土地用途管制包括两种方式，事前监督与事后保护，前者主要体现为变更土地用途必须报请有权机关审查批准。除此之外，还需要在农村公司制度设计中体现，由于农村土地归集体所有，土地是否适度利用对于农村集体的长远利益具有重要意义，因此，农村集体经济组织应当对公司的经营行为进行监督，派员参加监事会，监督公司对土地的经营管理，以防止过度利用土地，损害农村土地可持续发展的利益。

(四)强制农业保险

农业既面临市场风险，又受到自然因素的影响，是国民经济中社会效益高而自身效益低的天生弱质产业，而公司的大多数股东为农民，土地经营权是其根本的生活保障。因此，为减轻自然灾害给农业生产者可能造成的风险损失，有必要发挥政府的调控作用，加强农村土地承包经营权公司的风险管理，在《农业公司法》中强制农村土地承包经营权公司进行农业保险。但农业的高赔付导致了农业保险的高保费，而高保费又令更多的农民买不起保险。如此一来，我国的农业保险就在两难境地中踌躇。要跳出困境，发展农业保险还必须依靠政府的补贴支持。国外的经验值得重视和借鉴，美国政府对从事农业保险业务的机构提供大规模的保费补贴，从而使农民能以较低的保费率普遍参加农业保险［10］。日本对农业保险的补贴达50 －70%;法国、菲律宾为50%。另处，世界各国多视农业保险为非盈利性的政策性保险［11］。然而我国国家政策对农业保险的支持力度极弱，而且我国农业保险业发展的现状也处于萎靡状态。鉴于此，强制农村土地承包经营权公司购买农业保险，以降低农民的投资风险，依靠两条路径: 一是在《农业公司法》中规定，强制农村土地承包经营权公司购买农业保险;二是完善农业政策性保险的法律制度，尽快出台《农业保险条例》，建立完善的农业政策性保险公司，明确政府扶持的方式与力度，从而为农村土地承包经营权公司的发展保驾护航。

结语

三十多年的改革实践，在二元结构不变的情况下，土地立法和政策从可承包，到可出让，再到可入股呈现出一种逐渐放松规制和多元化运行的机制。社会的认知和态度，也从反对到赞成，到普遍推行，再到通过制度构建加以保障。土地承包经营权入股公司也处于这一发展轨迹之中，局部的先行先试的探索，如重庆的土地新政，虽然非议不少、困难重重，但在社会转型、改革深化、发展加速的当下，我们更需要用科学发展的眼光、锐意创新的精神、宽容大度的态度和依法治农的理念，去推动历史和制度向前迈进，即使是一小步。

参考文献:

［1］重庆农民以土地入股 专家: 带来第三次土地革命［N］． 南方都市报，2007-07-04 ［2］徐汉明． 中国农村土地持有产权制度研究［M］． 北京: 社会科学文献出版社，2004． 179 －180．

［3］刘俊． 中国土地法理论研究［M］． 北京: 法律出版社，2006． 261．

［4］全国人大常委会法制工作委员会民法室． 中华人民共和国物权法条文说明、立法理由及相关规定［Z］． 北京大学出版社，2007． 240．

［5］渝首试土地承包经营权入股公司运转良好［N］． 中国青年报，2007-08-06． ［6］吴越，沈冬军． 土地承包经营权法律配置的制度瓶颈与制度选择［J］． 河北法学，2010，(4): 48．

［7］肖顺武． 实现农业产业化的法律对策研究［A］． 李昌麒，岳彩申． 经济法论坛·第 8 卷［C］． 256．

［8］中央部委重庆调研 土地入股应慎行［N］． 21 世纪经济报道，2007-08-09． ［9］刘俊海． 股权信托与其他法律关系的区别［EB/OL］． 法律博客网，http: / /sallymaomao． fyfz． cn/art/314116． htm，2010 －05 －23．

［10］李昌麒． 中国农村法治发展研究［M］． 北京: 人民出版社，2006． 60． ［11］吴伟峰． 农村社会保障体系刍议［J］． 河北法学，2001，(1): 104．