侵害优先购买权的股权转让合同的效力认定及救济解读

第一篇：侵害优先购买权的股权转让合同的效力认定及救济解读

侵害优先购买权的股权转让合同的效力认定及救济 ——胡某诉张某、张某力股权转让纠纷案评析

深圳市罗湖区人民法院 民二庭 陈贵生

【问题提示】

违反《公司法》第72条第2款和第3款的股权转让合同的效力如何认定？如该股权转让合同已实际履行，其他股东有何救济途径？

【要点提示】

侵害其他股东同意权及优先购买权的股权转让合同应认定为有效合同。在股权转让合同得以实际履行的情况下，如其他股东事后不予追认同意而自己要求购买或者行使优先购买权，则应赋予其他股东对该履行行为的撤销权；但该撤销权的行使具有一定的期间限制。

【案情】

原告（上诉人）：胡某。被告（被上诉人）张某。被告（被上诉人）张某力。

2007年3月6日，张某力作为转让方与张某作为受让方签订了《股权转让协议书》。该协议书约定：深圳市芙浪特音乐艺术有限公司（以下简称芙浪特公司）于2005年10月14日成立，注册资金为20万元。双方就张某力将其持有的公司股权8万元（占公司总股本的40%股权）转让给张某一事达成协议如下：1.张某力持有公司95%的股权，现张某力同意将其持有公司的40%股权以8万元转让给张某。2.鉴于张某对公司发展的贡献，张某力同意与张某签署本协议后即办理股权工商变更登记手续，变更登记后张某即享有该股权的全部权利和义务。同意张某以该股权红利收益支付本次股权转让款。3.张某同意在受让该股权后用年终股权红利支付张某力股权转让款。张某同意直至公司股权红利支付完张某力股权转让款8万元后（即公司总股权红利发放20万元后），张某再参与公司股权红利分配。

2007年3月9日，芙浪特公司形成了临时股东会决议和公司章程修正案两份文件。其中，临时股东会决议记载，同意股东张某力将其持有公司40%的股权以8万元的价格转让给受让方张某，其他股东放弃优先购买权。股东签字处有“张某力”及“胡某”两个签名；决议上也加盖了芙浪特公司公章。公司章程修正案记载，同意将原章程约定的股东张某力、胡某修改为股东张某力、张某、胡某。股东签名处有“张某力”、“胡某”和“张某”三个签名；修正案上也加盖了芙浪特公司公章。经广东南天司法鉴定所鉴定，前述两份文件的“胡某”签名均不是胡某本人书写。

2007年3月12日，芙浪特公司委托张某办理企业变更登记申请，芙浪特公司及法定代表人张某力在委托人处进行了签章确认，张某在经办人签名处进行了签名。

2007年3月14日，芙浪特公司的股东组成由胡某（占5%）、张某力（占95%）变更为胡某（占5%）、张某力（占55%）、张某（占40%）。

张某未成为芙浪特公司股东前，胡某就在该公司担任教学总监一职；张某成为该公司股东后，张某力担任董事长，张某担任总经理，胡某担任教学总监。张某成为芙浪特公司股东后至2010年前未召开过股东会，该公司亦未进行过分红。

2010年4月2日，胡某以张某与张某力串通擅自以伪造的临时股东会决议和公司章程修正案等文件在未经其同意的情况下将张某力持有的40%的股权转让给张某，侵害其股东优先购买权为由，向罗湖法院提起诉讼，要求判令：

1、被告张某与被告张某力之间的股权转让行为无效；

2、二被告办理恢复公司股权原状等手续；

3、二被告共同承担本案的全部诉讼费用。

【审判】

罗湖法院审理认为：该案的焦点有二，一是张某力与张某签订的股权转让合同的法律效力如何认定；二是张某力与张某之间的股权转让行为法律效力如何认定。关于第一个焦点，《公司法》第72条的规定不是强制性规定，而是任意性规定。故将未经其他股东同意向股东以外的人转让股权的合同认定为无效没有法律依据，即涉案股权转让合同应认定有效。关于第二个焦点，张某力与张某之间的股权转让行为不应认定无效，而应认定为可撤销行为，理由为：其一，从法理的角度，既然其他股东过半数不同意转让，反对股东如不购买转让股权即被视为同意转让，股权转让可以违背其意愿进行，那么仅以没有经过其他股东表示是否同意就将股权转让行为定性为无效行为，显然不妥。其二，从义务承担主体的角度，通知股权转让事项是转让人张某力的义务，受让人张某并不负有此通知义务，且伪造临时股东会决议等文件和向工商登记部门办理股东变更登记手续是芙浪特公司的行为，而非张某力与张某的共同行为，原告声称两被告之间存在串通事实理由不足，对该诉讼理由法院不予采纳。其三，从维护公司人合性和胡某优先购买权的角度，涉案股权转让行为应定性为可撤销行为，赋予胡某对股权转让行为的撤销权，这样既可以维护胡某的合法权益，也可以维护公司的人合性。但是，当事人的撤销权必须在法定期间内行使，即自知道或者应当知道撤销事由之日起一年之内，而张某登记成为芙浪特公司股东至该案立案之日已有三年之久，故胡某在法律上已丧失对涉案股权转让行为的撤销权。因此，张某力与张某之间的股权转让行为已成为有效法律行为，遂判决驳回了原告的诉讼请求。

深圳中院审理认为：张某力和张某在签订股权转让合同时，张某力未就股权转让事宜通知胡某并征求胡某意见，其行为当然侵犯了胡某的股东优先购买权。但是，胡某关于张某和张某力之间恶意串通、共同损害胡某利益的主张却依据不足。虽然两份文件落款股东签字处“胡某”签名笔迹均不是胡某本人书写，但胡某并未举证证明该签名为张某伪造。虽然张某是股权变更登记的经办人，但股权变更登记是以芙浪特公司的名义向工商部门申请的，张某力作为法定代表人亦在变更手续上签字，能够证明张某和张某力恶意串通、伪造签名的证据只有张某力的陈述，没有其他证据相佐证，法院对此不予采信。退一步讲，对胡某优先购买权的侵犯并不必然导致张某力和张某之间签订的股权转让合同无效。公司法规定股东的优先购买权是为了维护公司的人合性，但在评判股权对外转让合同的效力时，还要考虑股权出让人自由处分股权的权利以及股权受让人的利益。因此，赋予未获通知的其他股东对股权对外转让合同以撤销权更符合法律规定的精神。但是，撤销权的行使亦应受到一定的限制。新股东加入公司后，如果其他股东在知道或者应当知道新股东已经加入的情况下长时间不行使撤销权，表明新股东与原股东之间存在相当的信赖基础，公司的人合性没有被破坏，认定新股东的合法股东地位和权益同样符合公司的利益。该案中，即使存在张某和张某力恶意串通、侵害胡某利益的行为，胡某能够获得的救济是撤销权，而不能简单地认定张某和张某力之间的转让合同归于无效。此外，考虑到张某、张某力、胡某三人均在芙浪特公司担任职务的事实，应当认定胡某已经知道或者应当知道股权转让的事实。芙浪特公司的章程规定，公司应每半年召开一次定期的股东会议，芙浪特公司多年未召开股东会议，胡某未曾提出异议，可见胡某对股东权利的懈怠，从张某登记为芙浪特公司股东至该案立案之日已有三年之久，一审法院以胡某未及时行使撤销权为由，认定胡某已丧失对涉案股权转让合同的撤销权，进而认为涉案股权转让合同有效并无不当。最终判决驳回上诉，维持原判。【评析】

《公司法》第72条第2款规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。第3款规定，经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。第4款规定，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。该案的处理涉及实务中颇具争议的两个法律问题：一是在未通知其他股东征求同意的情况下，转让股东与受让人签订的股权转让合同的效力如何认定；二是在前述股权转让合同已实际履行的情况下，其他股东有何救济途径。

关于第一个法律问题，从《公司法》的规定不难看出，如转让股东对外转让股权未履行向其他股东的通知义务，便构成对其他股东同意权及优先购买权的侵害。此情形下转让股东与受让人签订的股权转让合同的效力如何认定，理论界和实务界均存在较大争议。根据《合同法》规定，合同效力存在4种情形，即有效合同、无效合同、效力待定合同及可撤销合同，而违反《公司法》第72条第2款和第3款的股权转让合同的效力应属于哪种类型，笔者作如下分析：

第一，该合同是否属于无效合同。首先，《公司法》第72条第2款和第3款之规定可因公司章程的另行规定而排除适用，故该规定并非法律的强制性规定，而系选择适用或推定适用的任意性规定，故违反前述规定的股权转让合同不能视为违反了法律的强制性规定。其次，通知其他股东系转让股东本身的义务，受让人不负有该通知义务，转让股东未履行通知义务不能视为其必然与受让人存在恶意串通；向公司登记机关办理股权变更登记是公司行为，也是股权转让合同的履行行为，股权转让合同履行过程中如存在假冒其他股东签名同意转让并放弃优先购买权的情形，该情形也不足以证明转让股东与受让人在签订股权转让合同时存在恶意串通。最后，《公司法》规定其他股东同意权和优先购买权的目的在于保护转让股东自由转让股权的权利及维护公司的人合性，肯定前述股东转让合同的效力并不必然造成对公司人合性的破坏。其他股东如事后发现存在前述股权转让合同，可追认同意并放弃优先购买权来使得股权转让合同得以顺利履行，或者不予追认同意来阻止股权转让合同的履行；在股权转让合同因存在假冒其他股东签名同意转让并放弃优先购买权等情形而得以实际履行的情况下，则可赋予其他股东对该股权转让合同履行行为的撤销权来对其进行救济。因此，该合同不宜认定为无效合同。

第二，该合同是否属于效力待定合同。根据《合同法》第47条和第48条规定，效力待定合同包括限制行为能力人订立合同和无权代理人订立合同两种情形，相对人可以催告法定代理人或被代理人在一个月内予以追认，追认权人未作表示的，视为拒绝追认。可见，明确表示追认即为效力待定合同有效之要件，不追认或未作表示均不能认定合同有效。而根据《公司法》第72条第2款规定，其他股东对通知未作答复的，视为同意转让。可见，其他股东对通知的默示行为，应认定为同意行为或追认行为，从而区别于前述《合同法》规定的追认权人的默示行为应认定为拒绝追认的情形。换言之，侵害其他股东同意权和优先购买权的股权转让合同与效力待定合同在追认程序方面存在一定相似性，但又存在显著区别，故该合同不宜认定为效力待定合同。

第三，该合同是否属于可撤销合同。根据《合同法》第54条规定，可撤销合同系订立合同的一方当事人因订立合同时存在意思表示瑕疵而有权请求法院或仲裁机构变更或者撤销的合同，合同订立主体之外的第三人不具有请求变更或者撤销合同的权利。而转让股东与受让人签订的股权转让合同均是双方真实的意思表示，其他股东作为第三人无权请求变更或者撤销该合同，故该合同不宜认定为可撤销合同。

综上，转让股东与受让人签订的股权转让合同具有相对性，其效力状态并无当然的法律瑕疵；其他股东于该合同生效后是否行使优先购买权，并不改变该合同的原有效力状态。如其他股东行使优先购买权，转让股东与受让人则无法正常履行合同，故理论上该合同陷入客观上履行不能的法律状态。换言之，股权转让合同的效力与股权转让合同的履行分属不同范畴，该合同的效力不受是否存在侵害其他股东同意权和优先购买权情形的影响，应认定为有效合同。

关于第二个法律问题，肯定股权转让合同的效力不等于片面保护转让股东自由转让股权的权利而置公司人合性于不顾，因此，在法律上应赋予其他股东相应的救济权，以达到转让股东与其他股东利益的平衡。具体来说，在该股权转让合同生效但尚未实际履行的情况下，其他股东可事后不予追认同意而自己要求购买或者行使优先购买权，来阻止该合同的履行；或者事后追认同意并放弃优先购买权，使得该合同得以正常履行。在该股权转让合同因通过假冒其他股东签名等方式而得以实际履行的情况下，如其他股东事后不予追认同意而自己要求购买或者行使优先购买权，则应赋予其他股东对该履行行为的撤销权；如其他股东事后追认同意并放弃优先购买权，则应维持该履行行为的法律效果。

在法理上，其他股东的前述撤销权可参照《合同法》第74条和第75条规定的债权人法定撤销权进行构建。具体来说，因转让股东擅自对外转让股权并完成股权变更登记，导致其他股东不能正常行使优先购买权，对其他股东造成不能增加股权比例而引起股东权益损失，故其他股东可以请求人民法院撤销股权变更的履行行为。但是，从维护商事交易安全和公司经营稳定性的角度考虑，其他股东的撤销权自其知道或者应当知道撤销事由即转让股东擅自对外转让股权之日起一年内行使；自履行行为发生之日即股权变更登记之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

读书的好处

1、行万里路，读万卷书。

2、书山有路勤为径，学海无涯苦作舟。

3、读书破万卷，下笔如有神。

4、我所学到的任何有价值的知识都是由自学中得来的。——达尔文

5、少壮不努力，老大徒悲伤。

6、黑发不知勤学早，白首方悔读书迟。——颜真卿

7、宝剑锋从磨砺出，梅花香自苦寒来。

8、读书要三到：心到、眼到、口到

9、玉不琢、不成器，人不学、不知义。

10、一日无书，百事荒废。——陈寿

11、书是人类进步的阶梯。

12、一日不读口生，一日不写手生。

13、我扑在书上，就像饥饿的人扑在面包上。——高尔基

14、书到用时方恨少、事非经过不知难。——陆游

15、读一本好书，就如同和一个高尚的人在交谈——歌德

16、读一切好书，就是和许多高尚的人谈话。——笛卡儿

17、学习永远不晚。——高尔基

18、少而好学，如日出之阳；壮而好学，如日中之光；志而好学，如炳烛之光。——刘向

19、学而不思则惘，思而不学则殆。——孔子

20、读书给人以快乐、给人以光彩、给人以才干。——培根

第二篇：违反公司法股东优先购买权的股权转让行为效力认定

违反公司法股东优先购买权的股权转让行为

效力认定

——林舜珊诉林键忠、林苑菁、广州宏璟物业管理有限

公司与公司有关的纠纷案

陈伟清

黄一凡

要点提示：股东向公司股东以外的人转让股权，未依照公司法的规定通知并征求其他股东的意见，导致其他股东没有行使优先购买权，股权转让行为并非无效。

案例索引：

一审：广州市越秀区人民法院（2012）穗越法民二初字第5422号。

二审：广州市中级人民法院（2013）穗中法民二终字第488号。

一、案情

上诉人（原审原告）：林舜珊。

被上诉人（原审被告）：林键忠、林苑菁、广州宏璟物业管理有限公司。

原告林舜珊诉称：2008年6月29日，原告及被告林键忠共同向广州宏璟物业管理有限公司（下称宏璟公司）的全体股东受让宏璟公司100%的股权，从而成为宏璟公司的股东。2008年7月1日宏璟公司的公司章程显示原告持有公司70%股权，被告林键忠持有 1 公司30%的股权，该章程第七条第二款规定“股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意”。2009年8月23日，被告林键忠未经原告同意，擅自将持有的宏璟公司30%股权转让给被告林苑菁，并冒签原告签名。被告林键忠、林苑菁擅自转让股权和受让股权，冒签原告的签名签署相关登记文件，侵犯了原告的合法权益。故请求法院判令：2009年8月23日的《股东转让出资合同书》无效。

被告林键忠、林苑菁辩称：不同意原告的诉讼请求，首先，关于林键忠、林苑菁签订的股东出资合同书，是双方的真实意思表示，转让宏璟公司出资时经过股东会决议及原告同意，有原告的真实签字，不影响股东出资转让合同书的效力。其次，原告称其直到2009年才知道股权转让不符合逻辑。宏璟公司的法定代表人为原告，是由其控制经营，公司所有变更都是经过原告同意，而且涉及公司住址变更，作为法定代表人是不可能不清楚的。

被告宏璟公司辩称：涉案文件是否被告林键忠、林苑菁冒签宏璟公司并不清楚，但是这不是宏璟公司的公司行为。

法院经审理查明：宏璟公司为成立于2005年9月14日的有限责任公司。2008年6月29日，原告、林键忠作为受让方受让了宏璟公司原股东的全部股权后，原告持有宏璟公司70%的股权、出资额2107000元，被告林键忠持有宏璟公司30%的股权、出资额903000元。2009年8月23日，林键忠（转让方）与林苑菁（受让方）签订《股东转让出资合同书》约定，双方就转让方在宏璟公司的出资 2 转让事宜订立协议，林键忠将原出资90.30 万元（占公司注册资本的30%）的全部90.30万元转让给林苑菁，转让金90.30万元；2009年8月23日前，受让方需将转让金全部付给转让方；从2009年8月24日起林苑菁成为公司股东，享有股东权益并承担责任；林键忠自转让之日起，不再是股东，不得以公司名义对外从事活动；合同落款“其他股东签名”有署名“林舜珊”的签名。根据原告从广州市工商行政管理局打印的2012年8月2日宏璟公司注册基本资料显示，宏璟公司的股东组成已变成原告持有宏璟公司70%的股权、出资额2107000元，被告林苑菁持有宏璟公司30%的股权、出资额903000元。案件审理过程中，法院依原告申请对《股东转让出资合同书》中“林舜珊”的签名进行笔记鉴定，经鉴定机构鉴定，该签名非原告本人所签。

另查，关于林键忠向林苑菁转让股权一事，被告林键忠、林苑菁无证据证明曾经通知过原告。就本案违反公司法股东优先购买权的股权转让行为效力认定——林舜珊诉林键忠、林苑菁、广州宏璟物业管理有限公司与公司有关的纠纷案陈伟清黄一凡被告林键忠与林苑菁签订《股东转让出资合同书》约定由林键忠将其持有的宏璟公司30%股权转让给林苑菁一事，原告明确在本案中不行使优先购买权。法院告知原告如欲行使优先购买权需向法院提交与《股东转让出资合同书》所约定股权转让款同等价值的保证金，否则视为原告放弃优先购买权，在法院给予的宽限期内原告没有提交保证金。

二、裁判

广州市越秀区人民法院一审认为：根据公司法的有关规定，公司股东向股东以外的人转让股权的，应当经过其他股东过半数同意，且其他股东在同等条件下享有优先购买权。本案中，虽然经鉴定《股东转让出资合同书》上原告的签名不是原告本人所签，也无证据证明被告林键忠、林苑菁曾将股权转让一事通知原告或证明原告自愿放弃优先购买权，但是庭审中原告明确就本案被告林键忠与林苑菁签订《股东转让出资合同书》约定由林键忠将其持有的宏璟公司30%股权转让给林苑菁一事，原告不行使优先购买权。原告也没有提交与股权转让款同等价值的保证金，对于原告是否有能力行使优先购买权无法确定。且《股东转让出资合同书》属于被告林键忠、林苑菁对双方权利义务的约定，原告并非合同一方当事人，合同内容并没有对原告除优先购买权外的其他权利作出处分或给原告限定义务，而该《股东转让出资合同书》被告林键忠、林苑菁对其真实性并无异议。因此，原告诉请确认被告林键忠、林苑菁于2009年8月23日签订的《股东转让出资合同书》无效的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。广州市越秀区人民法院作出（2012）穗越法民二初字第5422号民事判决：驳回原告的该项诉讼请求。

宣判后，原告不服，向广州市中级人民法院提起上诉。广州市中级人民法院二审认为：2009年8月23日林键忠与林苑菁签订的《股东转让出资合同书》，约定林键忠将其所有的股权转让给林苑菁，林键忠、林苑菁对其真实性予以确认，股权转让是 4 二人的真实意思表示，林舜珊并非合同当事人，且合同内容并未对林舜珊除优先购买权外的其他权利作出处分或给林舜珊限定义务，合同上林舜珊的签名是否真实并不影响林键忠、林苑菁对双方权利义务的约定。当然，根据公司法的有关规定，公司股东向股东以外的人转让股权的，应当经过其他股东过半数同意，且其他股东在同等条件下享有优先购买权。虽然经鉴定2009年8月23日宏璟公司章程、2009年8月24日宏璟公司的股东会决议以及《股东转让出资合同书》上林舜珊的签名不真实，也无证据证明林键忠、林苑菁曾将股权转让一事通知林舜珊或林舜珊自愿放弃优先购买权，但一审期间林舜珊经原审法院释明，逾期不提交保证金，且明确就本案不行使优先购买权。林舜珊虽不同意林键忠、林苑菁之间的股权转让，但林舜珊在本案的诉讼行为明确表明其放弃优先购买权，而该诉讼行为的法律后果即直接导致林键忠向林苑菁转让股权的行为可以成立，那么，林舜珊诉请确认2009年8月23日《股东转让出资合同书》无效的请求，原审法院不予支持，并无不当。广州市中级人民法院作出（2013）穗中法民二终字第488号民事判决：驳回上诉，维持原判。

三、评析

《中华人民共和国公司法》（2005年修订）第七十二条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书 5 面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。”该规定是有限责任公司股东优先购买权的法律基础。作为公司股东的一项法定权利，优先购买权由民法中的先买权制度扩展而来，其设置的目的在于保护公司的人合性和提高公司的运作效率。但是在实务操作过程中经常出现，有的股东在未通知其他股东行使优先购买权的情况下，即与股东之外的第三人签订股权转让合同。由于无论是2005年修订的公司法还是最新2013年修订的公司法，均没有对侵害其他股东优先购买权的股权转让行为做出效力规定，因此出现股权转让行为的效力争议。

有观点认为，该种行为违反了公司法有关出让股东行使处分权的法定限制条款，侵害了其余股东的法定优先购买权，应当认定无效。在民法学理论中，所谓无效民事行为是指欠缺民事法律行为的有效要件，不发生行为人预期的法律效力的民事行为。无效的民事行为自始无效、绝对无效、确定无效，任何事实都不能使之无效。我国合同法规定：恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益，或是违反法律、行政法规的强制性规定的行为无效等。首先，在侵害其他股东优先购买权的股权转让行为中，如果出现出让方与受让方之间的恶意串通，损害其他股东利益的，该股权转让行为当然无效。本案中，虽然被告林键忠、林苑菁无证据证明就股权转让行为通知了原告，但是股东优先购买权是调整公司内部股东之间的关系，法 6 律因此将股权转让中的通知义务限定给了作为出让方的股东，而作为股权受让方并非公司内部成员，并没有通知义务，因此不能以出让方及受让方均没有通知其他股东而认定存在恶意串通，进而认定股权转让行为无效。其次，在排除其他法定事由，仅违反公司法有关股东优先购买权规定的股权转让行为并非无效。理由如下：第一，从法理学角度，根据法律规范的强制程度，可将法律规范分为强行性规范和效力性规范。所谓强制性规范是指必须依照法律适用、不能以个人意志予以变更和排除适用的规范。所谓任意性规范是允许主体变更、选择适用或者排除该规范的适用。而我国公司法第七十二条的规定，允许公司章程对股权转让做出其他规定，并且公司章程的规定优先使用，因此该规定属于任意性规范，而非强行性规范。违反公司法优先购买权规定的行为不存在法定无效事由，不应认定为无效。第二，实务操作过程中，在出现对股权转让行为争议时，其他股东明确表示不行使股东优先购买权，例如本案的情况，其他股东已经明确做出了放弃优先购买权的意思表示，并不存在任何一方实体权利受侵害的情况，此时单纯以违反公司法规定而认定股权转让行为无效，使股权转让自始无效、推翻一切，既不符合商事行为的经济效率原则，也不符合优先购买权的设置目的，明显不妥。

关于违反公司法所定股东优先购买权的股权转让行为效力，理论上除了无效这一观点外，还有以下几种观点：一是有效说。该观点认为根据我国物权法第15条规定，出售他人之物的合同为有效合同，出售自己股权的合同更应为有效合同，由于股权转让合同存 7 在登记审批手续，因此其效力应采取成立即生效的原则，在股权尚未变动时，其他股东仍可主张优先购买权，其优先购买权并未受到侵犯。二是效力待定说。该观点认为股东在对外转让股权时受优先购买权限制，股权转让合同签订后其他股东同意且不行使优先购买权的合同有效，其他股东不同意或者行使优先购买权的，合同不生效。三是可撤销说。该观点认为可撤销合同是指合同成立后因存在法定事由，法院根据一方当事人的申请将合同予以撤销。由于违反公司法优先购买权规定的行为并不必然损害其他股东的优先购买权，将优先购买权的损害纳入可撤销的事由范畴，可以公平保护各方当事人的利益。

对于上述观点，笔者认为：首先，有效说是基于民法物权变动理论中的债权行为与物权变动行为的相互独立性，但是该理论是解决出让方与受让方之间的法律关系，物权变动行为无效、未发生并不影响债权行为、合同行为的效力，即股权不办理变更登记手续不影响股权转让行为的效力。而股东优先购买权处理的主体是出让方股东、其他股东、股权受让人之间的关系，有效说的观点存在逻辑上的偷换概念，也割裂了当事人之间的法律关系。而且既然股权转让行为所得到的司法评价是有效合同，那就应该严格履行，作为善意一方的其他股东则缺少权利救济手段，权利无法得到保障，优先购买权的制度设计成为空文。其次，所谓效力待定的行为是指成立时有效或无效处于不确定的状态，尚待享有形成权的第三人同意、追认或拒绝的意思表示来确定其效力的民事行为。效力待定说与可 8 撤销说均兼顾了股权受让方与享有优先购买权的股东的利益，均存在一定的合理性。但两种学说均缺乏法律依据。作为效力待定的合同，必须是存在处分主体的行为能力欠缺、处分权限的欠缺或是代理权的欠缺，而可撤销的合同则是重大误解、欺诈、胁迫、乘人之危、显失公平的情况存在。违反优先购买权规定的行为并不能完全适用，这也是存在法律上的空白所致。笔者认为，在完善优先购买权制度上，效力待定说使股权转让效力处于不确定状态，在实务操作过程中，无法涵盖尚未进入司法审查阶段的转让行为，在此情况下将不利于商事交易的稳定，而且加重了作为善意受让方在催告上的义务。因此在制度完善上可以考虑将违反优先购买权制度纳入股权转让协议撤销的事由之中。同时在司法实践过程中，法院应对股东行使优先购买权的能力进行审查，以此作为认定股权转让行为效力的考量因素之一，防止滥用优先购买权的出现，维护商事交易稳定。

（作者单位：广州市越秀区人民法院）

第三篇：放弃转让股权优先购买权(范本)

提醒;股东向股东以外的人转让股权，其他不行使有限购买权的股东应当出此声明。

放弃转让股权优先购买权

声明书

有限公司（以下简称公司）股东向转让其持有

公司%的股权。

具有优先购买权的股东（指其他股东）在充分考量的基础上，决定放弃对转让股份的优先购买权。

放弃相互优先购买权的承诺：

1、本人无条件依据《中华人民共和国公司法》、和《公司章程》规定，放弃对出让股权所享有的优先购买权。

2、该决定是自愿的、无条件的和不会撤销的；被出让股权在转让过程中及转让以后本人永不反悔。

特此声明。

声明人：

年 月 日

第四篇：论股权转让合同效力认定的若干法律问题(毕业论文)

论股权转让合同效力认定 的若干法律问题写作提纲

绪论：

随着我国市场经济体制的逐步建立，国有企业改革的进程加快，股份制企业逐步成为重要的市场主体，股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式，股权转让合同的效力认定是股权转让合同纠纷案审理中经常发生争议且首先必须解决的问题。

本论：

一、股权转让合同的概念和特点

（一）合同标的性质比较复杂

（二）股权转让合同涉及多个利害关系人的利益

（三）合同的主体、内容和形式受到了严格的法律规制

二、股权转让合同效力认定

（一）股权转让合同的主体是否符合法规规定

（二）转让的标的是否符合法律规定

（三）股权转让的方式是否合法

（四）当事人一方是否构成以欺诈、胁迫手段签订合同并损害了国家利益

（五）双方当事人是否构成恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益 三、二种疑难股权转让合同效力的认定

（一）未出资或出资不足或抽逃出资的公司股东与他人签订股权转让合同的效力。

（二）公司股东违反公司章程的禁止或限制性规定而与他人签订的股权转让合同的效力。

结论：

应当看到，公司要面对千变万化的市场，《公司法》也要面对形态各异的公司，把《公司法》断言为纯粹的强化法或任意法都难免有偏颇之处。有限责任公司与股份有限公司、上市公司与非上市公司对股权转让性质从本质上有不同的要求，应当根据不同的情况区别对待。【内容摘要】：随着我国市场经济体制的逐步建立，国有企业改革的进程加快，股份制企业逐步成为重要的市场主体，股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式，股权转让合同的效力认定是股权转让合同纠纷案审理中经常发生争议且首先必须解决的问题。笔者通过对股权转让合同特点等方面的分析，根据我国现有法律规定，参照外国的相应法律制度，重点对股权转让合同效力认定中的若干法律问题进行探讨。【关键词】：股权转让 效力认定 股权纠纷 法律适用

近年来，诉讼到人民法院的股权转让合同纠纷呈上升趋势。其中股权转让合同的效力认定是审理此类案件首先必须解决的问题。同时又是经常发生争议的问题。笔者通过对股权转让合同的特点等相关问题进行分析，根据我国现有的法律规定，参照外国的相关制度，重点对股权转让合同效力认定等若干问题进行探讨。

一、股权转让合同的概念和特点

股权转让合同是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表示一致。通过股权转让合同并履行一定方式（交付或登记），股权转让始产生股权变动的效力。股权转让后，股东基于股东地位而对公司所产生的权利义务关系全部地同时转移于受让人，受让人因此成为公司的股东，取得股东权。因此，股权转让是一种物权变动行为，股权转让合同是股权转让（物权变动）的原因。股权转让合同具有以下特点：

（一）合同标的性质比较复杂

对于股权性质的解释学说众多，比较有代表性的就有独立权利形态说、股权所有权说、股权社员权说和股权债权说等。这些学说主张的法理基础不同，观点迥异，对股权转让的一些具体缺席设计上必然存在不同的认识。根据大陆法系传统的《公司法》理论和我国多数学者所主张的独立权利形态说，股权既不属物权，也不属债权，而是一种《公司法》规定的具有独立内涵的包括财产权利等多种权利在内的综合性的新型的独立的权利形态。作为股权转让合同标的股权，泛指公司给予股东的各种权益或者所有的权利，具体的是指股东基于股东资格而享有的从公司获取财产和参与公司经营、管理的权利。具体可分为财产性权能和非财产性权能、自益权和共益权。同时，股权作为一种资格权利，反映了股东与公司之间的权利义务关系，在一定意义上既包含股东对公司的权利，又包含股东对公司和社会应承担的义务。股权转让合同的这一特点，在订立、效力、履行方面表现得更为复杂，特别是确定双方的权利义务以及股权转让行为产生的民事后果难度较大。作为合同标的股权性质比较复杂。

（二）股权转让合同涉及多个利害关系人的利益

公司股权的流转不仅涉及公司及其股东、董事甚至公司或股东的债权人的利益，而且影响股权转让合同双方的利益。实践中除了股权转让合同双方当事人主张合同无效或 要求撤销合同我，其他众多的利害关系人也经常会提出股权转让合同的效力问题，如公司或其他股东认为股东出让公司股权行为违反公司章程、损害公司和其他股东利益、或不能对抗公司而要求确认股权转让合同无效；公司的债权人认为公司股东出让公司股权的行为影响其债权的实现，在债权债务诉讼中主张股权转让合同无效；债务人出让其享有的公司股权，债权人认为其转让股权行为使其债权难以实现，以利害关系人的身份要求确认股权转让合同无效。因此，认定股权转让合同的效力，要注意平衡各种主体的利益。

（三）合同的主体、内容和形式受到了严格的法律规制

第一，由于股权转让涉及标的复杂性，法律对股权转让合同的主体、内容和形式作出较多的限制，以保障资本市场的有序运作。如对不同投资主体持有的股权国家股、法人股、个人股、外资股和内部职工股法律对其可转让性、受让人和转让方式作了不同的规定；还有股份有限公司、有限责任公司、中外合资公司等不同形式的合同、其股权转让的程序，法律也作了不同的规定；再有不同类型的股权转让的方式不同，相同类型的股权转让的具体方式也有所区别。

第二，股权转让合同受到《民法通则》、《合同法》有关债权债务法律关系的规定限制，也受到《公司法》、《证券法》等有关股权交易法规以及工商行政管理法律法规中关于企业管理的限制。此外，由于有关法律法规规定比较原则、工商管理、证券管理主管部门的行政规章对股权转让行为事实上也起着规制的作用。因此，股权转让合同的合法性问题比较复杂。股东转让股权时必须依照相关的法律规定进行，人民法院审查股权转让合同效力时，应将合法性审查作为重点内容。

二、股权转让合同效力认定

对于什么是无效的股权转让合同以及对于无效的股权转让合同如何处理？我国的《公司法》、《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》、《外资企业法》以及关于企业联营和企业登记的法规都没有明确的规定。笔者认为对股权转让合同的效力审查，除依据《民法通则》、《合同法》、《公司法》以及其他法规、规章外，应当着重审查以下几个方面的内容：

（一）股权转让合同的主体是否符合法规规定

订立股权转让合同的当事人不符合法律规定的股权转让的主体资格，会导致股权转让合同无效。实践中存在以下情形之一的，应当认为股权转让合同主体不合法：

1、公司没有依法成立。公司是股东的载体，公司未成立时，股份认购人尚不具备股东地位，当然也就不具备股权转让的条件。即使其已经缴纳出资，换取了公司股份，由于公司此时尚未经法定程序审核，将来能否成立尚不确定，如准许其转让股份，不仅难以防范恶意者取巧谋利，损害公众投资者利益，而且会干扰公司正常设立活动。根据《公司登记管理条例》第22条规定，有限现任公司必须经过工商行政管理机关登记注 册，发给《企业法人营业执照》，才视为依法成立。如双方签订成立有限公司的协议后，其中一方因其他原因把协议中约定的出资或依约提供的出资，在公司注册登记前转让给他人，就不是我们所说的股权转让。

2、受让方不具有法律规定的特定身份。一是对某些民事主体，法律禁止或限制其作为公司股东。如根据1998年1月7日国家工同行政管理局《公司登记管理若干问题的规定》，机关法人、社会团体法人、事业单位法人，除国家法律法规、规章另有规定外，一般不得作为公司股东；企业化经营的事业单位未办理企业法人登记，以职工持股会或其他类似组织未办理社团法人登记的，不能作为公司股东；会计师事务所、审计师事务所、律师事务所和资产评估机构等其他中介机构的公司股东；企业法人的法定代表人不和成为所任职企业设立的有限现任公司的股东等。

二是对某些种类的股权，法律对持有者的身份作了特殊限制，种股权只能在特定的主体之间转让。主要包括：（1）法人股（即法人所持有的《公司法》生效前根据《股份公司规范意见》设立的定向募集股份有限公司的股份）只能在法人之间转让，不能转让给公民个人和其他经济组织包括本法人单位职工。（2）内部职工股（即定向募集股份有限公司向内部职工募集、仅限内部职工持有的股份），只能在公司内部职工之间转让，禁止向职工以外的人转让。内部职工的范围是：①公司募集股份时在公司工作并在劳动花名册上列名的正式职工；②公司派往子公司、联营企业工作，劳动人事关系仍在本公司的外派人员；③公司的董事、监事；④公司合资附属企业的在册职工；⑤公司及其合资企业在册管理的离退休职工。（3）除了为核减公司资本或持有本公司股票的其他公司合并以外，公司不得收购本公司的股票。公司取得自己的股份，等于向股东支付抽逃的股本金，有违公司资本维持和资本充实的原则，动摇公司的财产基础，对公司债权人和公司的利益危害很大。《公司法》第148条关于“公司不得收购本公司股票”的规定，理应扩展适用于有限现任公司。实践中对存在下列两种情形之一的，也应认定为自己股份的违法取得：第一，公司借用他人名义，为公司利益而取得自己股份。这是最易发生的一种规避法律的行为。第二，子公司取得母公司的股份。由于母子公司间的财产一体及支配从司关系的存在，子公司取得母公司股份的后果与公司收购本公司的股份相同，同样应当加以禁止。但上述情形下如转让人系善意时，股权转让合同可认定为有效。（4）中国公民个人不能作为中外合资或中外合作的有限责任公司的股东，但其以私营独资企业或合伙企业名义的除外。根据国家工商行政管理局1995年《关于外商投资企业登记管理适用公司登记管理法规的有关问题的执行意见》第1条、第4条的规定，对于有限责任公司，外商投资不管是否达到公司注册资本的25%，都作为外商投资企业登记管理，但对外商投资不到公司注册资本25%的股份有限公司不作为外商投资企业登记管理，这类公司领取的是《企业法人营业执照》，只适用《公司法》的规定，不适用中外合资经营企业法等外商投资企业法律的规定，中国公民当然可以作为这种公司的股东。（5）属 于国家禁止或者限制设立外资企业的行业的公司股权，向外商转让股权受到限制或禁止。国家根据产业政策和宏观经济调控的方向，制定了指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录，对禁止或者限制设立外资企业的行业作了规定，将外商投资的行业划分为鼓励、允许、限制、禁止四类。限制类项目不允许外商独资经营。禁止类项目则不允许外商投资。从事禁止类项目的公司的股东，不得将持有的股权转让给外商。需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权转让合同的订立不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。不允许外商独资经营的行业的公司，股权转让不得导致外国投资者持有公司的全部股权。根据1995年国家工商行政管理局《关于外商投资企业成为公司股东或发起人登记管理的若干规定》第2条、第4条和第5条的规定，从事禁止类项目的公司的股东，也不能将持有的股权转让给外商投资企业，从事限制类项目的公司，股权转让不得导致外商投资企业持有的公司25%以上的股权。违反上述规定的股权转让合同，应认定无效。应当指出的是，我国加入WTO，禁止、限制外商投资的领域将会改变，要关注这方面的法律、政策的变化，适当调整和确认。

3、出让方不具有公司股东资格。一是出让方没有依法取得公司股东的资格。如甲、乙成立一有限现任公司，甲占公司51%的股份，乙占49%的股份，经营期间甲未征得乙同意将自己股份的20%转让给丙，丙向乙支付了全部的转让费用，但是未办理有关手续。后丙因为急需资金又将20%股权中的8%转让给丁，丁与丙签订转让协议后，发现企业经营亏损，于是不向丙支付转让费用。这里，因丙受让甲的股权之后没有依法办理有关手续，而没有取得股东资格，丙向丁转让8%的股权的协议应当认定为无效。二是出让方的公司股东资格因故丧失。如所持有的股权已合法转让，又如不依章程约定履行股东义务，而被公司除名，再如因违法受到政府处罚而被剥夺股权等。

对于在以他人名义认购股份的情况下，名义股东向第三方转让股份的，有人认为应当认定为无效，理由是实际的股份认购人才是股东。笔者认为应将名义上的股份认购人视为股东，对名义股东向第三方转让股份的，不能简单以此认定股权转让无效。有利保护善意第三人公益。

（二）转让的标的是否符合法律规定

在我国，目前法律禁止转让的股权主要有以下几种：

1、根据《公司法》第147条规定，股份有限公司发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得转让；公司董事、监事、经理持有的本公司股份在任职期间不得转让。从该法条语义分析，发起人持有的三年内不得转让的股份，不仅指在公司设立时发起人所持有的股份，同时还包括公司设立后因公司增加注册资本而新增的股份。对发起人转让的股权的限制及于发起人的继承人或通过合并、分立而概括承受其权利义务关系的法人。

2、根据《证券法》第91条的规定，在上市公司收购中，收购人对所持有的被收购 的上市公司的股票，在收购行为完成后的六个月内不得转让。

3、根据《定向募集股份有限公司内部职工持股暂行规定》，公司内部职工股在配售后三年内禁止转让。禁止转让是指不得向任何人转让，包括本公司的职工。当然，如果出现了内部股份持有人脱离公司、死亡以及其他特殊情况时，可以不受三年时限的限制，股份持有人可以将股份转让给公司的其他职工，也可以由公司收购。

（三）股权转让的方式是否合法

由于股权转让合同更多地具有法定生效要件或附有约定的生效条件，因此在认定合同效力时除了注意对合同约定生效条件进行审查外，还应审查转让的方式是否合法。实践中股权转让方式违法主要表现以下几种情形：

1、违反法律规定的转让方式。如记名股票的转让必须委托证券公司在国家依法设立的证券交易所通过集中竞价的方式进行，法人股必须在STAQ和NET市场挂牌交易。场外交易或转让的行为无效。

2、转让手续违法。对某些种类的股权，我国法律、法规规定公司股东在转让时应当履行一定的程序或手续，股权转让未履行规定的程序和手续的，股权转让合同不产生效力。即此种情形下股权转让合同并不是必然无效，只是尚未生效。如根据《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》及其实施条例规定，中外合资经营企业、中外合作经营企业的股东转让自己的股权，应当报经我国批准其设立的主管部门批准。实践中，对于那些虽然在股权转让时未依法履行审批手续。实践中，对于那些虽然在股权转让时未依法履行审批手续，但是在庭审结束前补办了批准手续的，应认定合同有效；对于因合同内容违反了国家有关规定，不可能得到批准，或在一审庭审结束前未能补办手续的，应认定合同无效。

3、转让条件违法

（1）根据我国《公司法》第35条规定，有限责任公司股东和股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。实践中如何把握“是否依法征得股东同意？”一般应从以下几方面考虑：首先转让人出示已经向公司提出转让自己拥有的股权并征求股东意见的请求证据；其次公司半数以上股东同意转让的相关证据；最后不同意转让的股东没有作出购买权的意思表示给予的价格低于股东对外转让的价格的相关证据；主张转让合同有效的一方当事人提供上列事实证据，结合其他股东是否同意股权转让问题的签名，股东大会研究股权转让问题的决议，股权转让的价款，综合认定股权转让是否征得股东同意的问题。

（2）根据《中外合作经营企业法》第10条和《中外合作经营企业实施细则》第23条规定，合营或合作一方向第三者转让其全部或部分出资，必须经其他合营或合作一方 向第三者转让其全部或部分出资，必须经其他合营或合作各方的同意，对合营一方转让的出资，合营他方有优先购买权。因此，中外合资、中外合作有限现任公司股东对外转让股权，未经其他股东的一致同意或损害其他股东优先购买权的，应当认定股权转让无效；但对事前未征求其他股东意见，事后其他股东又追认该股权转让的，应当认定合同有效。

（四）当事人一方是否构成以欺诈、胁迫手段签订合同并损害了国家利益 关于股权转让合同中的“欺诈”，一般是指出让人故意虚构或隐瞒事实，诱使受让人对股权的真实价格作出错误判断而与其签订合同。如向受让人隐瞒公司转让前的债务，以故意隐瞒担保之债，从而构成欺诈。出让人隐瞒担保之债的金额足以对股权价格产生重大影响的，受让人有权请求宣告合同无效或撤销合同。

根据《合同法》规定，当事人的欺诈行为必须是损害了国家利益，方可宣告无效。一般来说，受欺诈方为国有企业、事业单位的，可以认定合同无效，但并不是仅仅在上述情况下，才算是损害了国家利益，特别是公司的股权转让问题上，涉及的利益很复杂，其中必然含有价值判断问题，还有根据案情具体情况裁量权问题。如不能认定是损害了国家利益的，按《合同法》规定只能作为可撤销合同处理。

（五）双方当事人是否构成恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益 实践中，当事人恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的情形主要有：

1、转让国有、集体企业的出资时，转让方没有对股权进行评估即进行转让，或者出资转让的价格明显低于合理的市场价格，从而损害国家、集体拥有的股份的权益，造成国有资产严重流失的。

2、转让股权的目的是为了逃避债务，从而严重损害他人利益的。如虚假出资或抽逃出资的股东转让股权很可能出于逃债的目的。

3、股东转让双方名义上是进行股权转让，实为借贷的。三、二种疑难股权转让合同效力的认定

（一）未出资或出资不足或抽逃出资的公司股东与他人签订股权转让合同的效力。股东在公司设立时未出资或未定额出资或者在公司设立后抽逃出资的，其与他人签订的股权转让是否有效？对此问题，有一种观点认为，应认定股权转让合同当然无效。理由是，股东是向公司投入资金并依法享有权利、承担义务的人。基于股东地位而言对公司主张的权利，称为股东权。股份的原始取得，以对公司出资为必要条件。认股人也只有在履行缴纳股款的义务后，才能取得股东地位，才能取得股权。股东未出资意味着实际上不具备股东资格，不享有股权，所签订的股权转让合同也就当然无效了。另一种观点认为应视该公司是实行实缴资本还是认缴资本而定。在实行实缴资本制的公司（如依照《公司法》设立的公司包括外商投资股份有限公司）中，股东缴足注册资本的公司才能成立，因此公司成立后，只有出资的认股人才能成为股东，未出资的认股人不能成 立股东，其转让“股权”的行为无效；而在实行认缴资本制的公司（如依《中外合资经营企业法》、《外商投资企业法》设立的有限责任公司）中，公司成立时认股人只要实际交付部分出资即成为股东，并负有按约交足出资的义务，股东未按约定交足出资的，应承担出资不足的责任，但不影响其股东地位，其转让股权的行为应认定有效。

笔者认为：未出资的股东转让股权并不当然无效。理由是：（1）《公司法》第208条关于支付出资的股东应承担的法律责任的规定，对出资不到位的股东，应责令其补足出资，并承担因注册资本未到位而产生的民事责任，而不是直接否定其股东资格。（2）《法国商事公司法》第282条第1、2款规定：“未支付股款的股东、相继的受让人和认股人对股票未支付的股款负连带责任。公司可在出售前或出售后、或同时对他们提起诉讼以获得应支付的股款和对已承担费用的补偿。对公司进行赔偿者可对所支付的款项向股票的相继持有人索取。债款最后由股票的最后持有人承担。”（3）法理上和实践是均承认虚假出资与未能缴纳股款有所不同，对认股人未按协议缴纳股款，各国立法都赋予公司和其他股东以特定的救济手法，包括行使失权程序、行使追缴出资权、要求损害赔偿等。

（二）公司股东违反公司章程的禁止或限制性规定而与他人签订的股权转让合同的效力。

对于公司股东违反公司章程关于股东转让股权的禁止性或限制性规定而与他人签订的股权转让合同的效力，存在两种不同意见。一种观点认为，公司章程在《公司法》规定外设定的对股权转让禁止性规定和限制性条件是无效的，仅违反这些规定，不影响股权转让的效力。另一种观点认为，公司章程虽然不能作出禁止股权转让的规定，但在《公司法》规定之外对股东转让股权设定特定的条件，符合合同自由原则，违反这些规定的股权转让合同应当无效。这种观点的立论依据主要是“公司的合同理论”。即公司是许多自愿缔结合约的当事人、股东、债权人、董事、经理、客户之间的协议，参与公司的有关各方在塑他们之间的合约安排时应当是完全自由或者原则上是自由的。

应当看到，公司要面对千变万化的市场，《公司法》也要面对形态各异的公司，把《公司法》断言为纯粹的强化法或任意法都难免有偏颇之处。有限责任公司与股份有限公司、上市公司与非上市公司对股权转让性质从本质上有不同的要求，国外《公司法》对股权转让的限制程度存在差异，各个公司的章程对股权转让的限制性规定五花八门，对于违反章程有关限制性规定进行的股权转让的效力，应当根据不同的情况区别对待。笔者认为可从以下三方面区别：首先，公司章程是根据股东们的意思而制定、变更，并以法定形式予以公示的。章程具有自治法的性质，不仅对制定章程的当事人有约束力，对于以后参加公司的人也有约束力。对于法律未禁止章程规定的涉及股东之间利益的事项，章程的规定均有约束力。其次，各国《公司法》在承认股东的股份转让权的同时，大陆法系国家一般除了对有限责任公司股权转让进行法定限制外，还允许章程对有限责 任公司的股权转让和股份有限公司中的非上市上司的记名股票的转让附加一定的条件，以适应有限责任公司和封闭式或家族性股份有限公司的需要。如英美国家允许公司章程、组织细则、股东间协议、股东与公司间协议对股权转让或转让的登记作出限制，其限制内容更加丰富。第三，有限责任公司和股份有限公司对股权转让性的内在要求不同。股份有限公司具有资合性，有限责任公司兼有资合和人合的特点，前者强调股权的可转让性、股权的自由转让是其基本要求。后者对股东往往有特别的要求，股权的流转性逊于前者，笔者认为我国立法应例外地允许公司章程对股权转让作出限制，即只要章程约定和法律规定不相抵触，就应承认其效力。具体地说，（1）允许章程作出限制的公司只能是非上市公司（含有限责任公司），股份只能是记名股份。（2）章程对非上市的股份有限公司股权转让的限制，对有限责任公司股东之间转让股权的条件加以限制，原则上都不得严于现行法律对有限责任公司对外转让股权规定的条件，以保证资本的合理流动。（3）章程对有限责任公司股东向外转让股份可设定的限制原则上不能宽于现行《公司法》第35条2款，第3款规定的条件，但向配偶、直系亲属、继承人转让股权的除外。（4）对于章程的各种限制性规定，要结合公司的具体情况进行合理性审查，防止有些章程对公司股权转让直接或变相作出禁止性规定。实践中，有些公司章程规定的对股权转让的限制已构成或实际构成了对股东权转让的禁止，造成股东无法转让股权。笔者认为：这种规定因违反股权自由转让的基本原则，剥夺了股东的股份转让权，应是无效的。【参考资料】 ［1］江平主编：《新编公司法教程》，法律出版社1994年版 ［2］刘俊海著：《股份有限公司股东权的保护》，法律出版社1997年版 ［3］吴日焕译：《韩国公司法》，中国政法大学出版社2000年版 ［4］梁慧星主编：《论公司法和合同自由》，《民商法论丛》第16辑 ［5］〔美〕罗件特C〃克拉克著：《公司法则》，工商出版社1999年版 ［6］冯果著：《现代公司资本制定比较研究》，武汉大学出版社2000年版 ［7］祝铭山主编：《典型案例与法律适用》，中国法制出版社2004年出版

第五篇：股权收益权转让合同

股权收益权转让合同

股权收益权转让合同1

甲方：_________

乙方：_________

鉴于_________公司系由甲方作为外方投资者投资，公司注册资金为_________万美元并于_________年______月____日经_____外经委批准成立的中外合资企业;

鉴于甲方有意出让其所持有的_________有限公司其中40%的股权;

鉴于乙方为独立的法人，且愿意受让甲方股权，参与经营公司现有业务;

1.甲方同意将所持有的_________有限公司60%的股权转让给乙方;

2.乙方同意受让甲方所持有的_________有限公司60%的股权;

3.甲乙双方董事会已就股权转让事宜进行审议并已作出相关决议;

4._________有限公司董事会就股权转让事宜召开董事会，并就同意本次股权转让以及原股东放弃股权转让优先认购权等相关事宜形成董事会决议;

5.甲乙双方均充分理解在本次股权转让过程中各自的权利义务，并均同意依法进行本次股权转让。

甲乙双方根据中华人民共和国有关的法律、法规的规定，经友好协商，本着平等互利的原则，现签订本股权转让协议，以资双方共同遵守。

第一条协议双方

1.1转让方_________有限公司(以下简称甲方)

法定地址：_________

法定代表人：_________

国籍：中华人民共和国

1.2受让方(以下简称乙方)

法定住址：_________

法定代表人：_________

国籍：中华人民共和国

第二条协议签订地

2.1本协议签订地为：_________

第三条转让标的及价款

3.1甲方将其持有的_________有限公司60%的股权转让给乙方;

3.2乙方同意接受上述股权的转让;

3.3甲乙双方一致确定上述股权转让的价款应以_________有限公司截至_________年____月____日的帐面净资产值为依据;

3.4甲乙双方确定的转让价格为人民币_________万元;

3.5甲方保证对其向乙方转让的股权享有完全的独立权益，没有设置任何质押，未涉及任何争议及诉讼。

第四条转让款的支付

4.1本协议生效后_________日内，乙方应按本协议的规定足额支付给甲方约定的转让款;

4.2乙方所支付的转让款应存入甲方指定的帐户。

第五条股权的转让

5.1本协议生效60日内，甲乙双方共同委托公司董事会办理股份转让登记;

5.2上述股权转让的变更登记手续应于本协议生效后60日内办理完毕。

第六条双方的权利义务

6.1本次转让过户手续完成后，乙方即具有_________有限公司60%的`股份，享受相应的权益;

6.2本次转让事宜在完成前，甲、乙双方均应对本次转让事宜及涉及的一切内容予以保密。

6.3乙方应按照本协议的约定按时支付股权转让价款。

6.4甲方应对乙方办理批文、变更登记等法律程序提供必要协作与配合。

6.5甲方应于本协议签订之日起，将其在_________有限公司的拥有的股权、客户及供应商名单、技术档案，业务资料等交付给乙方。

6.6自股权变更登记手续办理完毕之日起，甲方不再享有公司任何权利。

6.7甲方承诺作为公司股东及/或职员期间所获得的公司任何专有资讯(包括但不限于财务状况、客户资源及业务渠道等等)承担严格的保密责任，不会以任何方式提供给任何第三方占有或使用，亦不会用于自营业务。

第七条违约责任

7.1本协议正式签订后，任何一方不履行或不完全履行本协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接经济损失。

7.2任何一方违约时，守约方有权要求违约方继续履行本协议。

第八条协议的变更和解除

8.1本协议的变更，必须经双方共同协商，并订立书面变更协议。如协商不能达成一致，本协议继续有效。

8.2任何一方违约时，守约一方有权要求违约方继续履行本协议。

8.3双方一致同意终止本协议的履行时，须订立书面协议，经双方签字盖章后方可生效。

第九条适用的法律及争议的解决

9.1本协议适用中华人民共和国的法律。

9.2凡因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议双方应当通过友好协商解决;如协商不成，任何一方都有权提起诉讼。

第十条协议的生效及其他

10.1本协议经双方签字盖章后生效，本合同正本一式三份，甲方持一份，乙方持一份，报审批机关一份。

10.2_________。

甲方(公章)：___________________

法定代表人(签字)：_____________

___________年________月________日

签订地点：_______________________

乙方(公章)：___________________

法定代表人(签字)：_____________

___________年________月________日

签订地点：_______________________

股权收益权转让合同2

转让方（以下称甲方）：__________________

法定代表人：______________________________

住所：____________________________________

受让方（以下称乙方）________________________

法定代表人：______________________________

住所：____________________________________

现甲乙双方就股份收益权转让事宜，根据中华人民共和国现行有关法律、法规，经过友好协商，本着平等互利的原则，自愿订立本合同，以资共同遵守。

一、转让标的

1、转让标的为：甲方合法享有的______股的流通股（标的股票）的股票收益权。

2、上述股票收益权包括但不限于取得以下收益的权利：

（1）自本合同生效日起在任何情形下处置标的股票产生的收入。

（2）自本合同生效日起，在任何情形下处置标的股票及因送股、公积金转增、配股、拆分股权等而形成的派生股票产生的收入。

（3）自本合同生效日起，基于标的股票及标的股票的派生股票而获取的股息红利等。

（4）自本合同生效日起，基于标的股票及标的股票的派生股票而产生的其他任何现金收入、财产性收益。

二、转让价款

本合同项下转让标的的转让价款预计为：______元（大写：______）。

三、转让价款的支付方式

1、本合同约定的股票质押合同生效并办理完毕强制执行公证和股票质押登记后，并且甲方和乙方之间的《股票收益权转让及回购合同》均已签署并生效，且本协议已成立的______个工作日内，乙方将本合同约定的转让价款一次性划入甲方的如下银行账户。

户名：________________________

账号：________________________

开户行：________________________

2、本合同项下转让价款按上述规定全额划入甲方上述银行账户后，即视为甲方已经出让转让标的，乙方已经受让转让标的。

四、股份收益权的管理

股票收益权转让后，标的股票的现金分红及其它现金收益作为股票收益权的衍生收益归属乙方，乙方同意甲方使用上述衍生收益以及甲方的资金提前回购股票收益权及支付股票收益权溢价款。在甲方支付完毕股票收益权全部回购价款后，上述衍生收益剩余部分随股票收益权一并归甲方所有。

五、甲方陈述、保证和承诺

1、甲方系按照中华人民共和国法律依法成立和存续的企业法人并保证合法经营。

2、转让收益权的行为，已依法获得一切必要的授权与批准，其签署并履行本合同，不超越其权利与营业范围，且不违反对其有约束力或有影响的法律或合同的限制。本合同签署后，即构成对其合法、有效和有约束力的义务。

3、向乙方提交的所有资料真实、准确、有效、完整，不存在任何重大遗漏或隐瞒。

4、对按照本合同约定转让给乙方的.股票收益权及股票本身拥有完整的、合法的处分权。甲方保证未在转让给乙方的股票收益权及股票本身上设置任何向他方质押或其它权利负担，不存在任何第三人对股票收益权及股票本身提出权利主张或提起诉讼、仲裁或其他索赔争议事项。

5、根据乙方要求提交必要的文件和资料，包括但不限于：

（1）甲方认购标的股票的相关文件资料及凭证正本复印件。

（2）甲方签署并履行本合同的内部决议文件（包括但不限于依据甲方章程甲方的股东会或董事会同意出让标的股票收益权及同意质押的决议）。

（3）加盖甲方印章的法人营业执照、法人组织机构代码证、税务登记证复印件，法定代表人和经办人身份证复印件，经办人的授权委托书原件。

6、本合同签署后，未经乙方同意，不以任何形式处分标的股票收益权、标的股票以及派生股票，不在标的股票收益权、标的股票以及派生股票上设定任何形式的优先权及其他第三人权利。

六、乙方陈述、保证和承诺

乙方签署和履行本合同以及其他相关系列合同不会损害任何他方利益，也不会有任何第三方提出涉及本合同及其他相关系列合同的任何权利主张或异议。

七、费用负担

甲乙双方一致约定本合同项下股票收益权转让的相关费用（含公证费）由______方承担。

八、违约责任

1、除非本合同另有规定，任何一方违反本合同中约定的义务，违反本合同项下陈述、保证和承诺，均构成违约，应承担违约责任。给对方造成损失的，应予赔偿。

2、本合同生效后，乙方不得违约将本合同项下的股票收益权转让给任何第三方。

九、适用法律和争议解决

1、本合同的订立、效力、解释、履行及争议的解决均适用中华人民共和国法律。

2、凡由本合同引起的或与本合同有关的争议和纠纷，甲乙双方应先协商解决；不能协商或协商不能达成一致的，在乙方住所地有管辖权的法院以诉讼方式解决，或将争议提交______仲裁委员会仲裁，按照提交仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。

十、生效条款及其他

1、本协议经甲、乙双方盖章之日起生效。

2、本协议生效后，如一方需修改本协议的，须提前______个工作日以书面形式通知另一方，并经双方书面协商一致后签订补充协议。补充协议与本协议具有同等效力。

3、本协议______式______份，甲乙双方各执______份，其余送有关部门审批或备案，均具有同等法律效力。

甲方：__________________（签字或盖章）

代表人：__________________

________年______月______日

乙方：__________________（签字或盖章）

代表人：__________________

________年______月______日

股权收益权转让合同3

转让方：（以下简称甲方）

身份证号码：

联系方式：

受让方：（以下简称乙方）

身份证号码：

联系方式：

鉴于甲方在________公司（以下简称公司）合法拥有________％股权，现甲方有意转让其在公司拥有的全部股权，并且甲方转让其股权的要求已获得公司股东会的批准。

鉴于乙方同意受让甲方在公司拥有________％股权。

鉴于公司股东会也同意由乙方受让甲方在该公司拥有的________％股权。

甲、乙双方经友好协商，本着平等互利、协商一致的原则，就股权转让事宜达成如下协议：

第一条 股权转让价格与付款方式

1、甲方同意将所持有 %的股权（认缴注册资本 元，实缴注册资本 元，协议签订当时 公司基本账户余额： 元）以 元人民币的价格转让给乙方，乙方同意按此价格和条件购买该股权。

2、乙方同意在本合同双方签字之日向甲方支付 元；在甲乙双方办理完工商变更登记后，乙方向甲方支付剩余的价款 元。

第二条 标的股权的股权收益权人

乙方在受让标的股权的股权收益权后，成为标的股权的股权收益权人。

第三条 甲方回购权及回购义务

若甲方认购成功且乙方成功受让标的股权对应的股权收益权，则甲方有权在转让期 年期限届满前 个工作日内一次性支付下款约定的回购总价数，从而回购全部股权收益权。

回购总价款按照以下模式计算：

回购款：

乙方账号如下：

账户名称：

第四条 标的股权的管理、运用和处分

1、股权收益权转让生效后，转让人与受让人签署《股权质押协议》并将所转让的.标的股权按照法律法规的要求质押于受让人名下，转让人承诺未经受让人书面同意。不得运用和处分标的股权，且不对标的股权设置其他他想物权。

2、在转让期间，甲方未行使回购权钱，甲方应当按照乙方的要求和指令行使标的股权的股东权利。甲方承诺将对标的股权视同自有资金投资进行管理，并严格按照乙方要求和指令行事。

3、在转让期间，标的股权可公开市场交易后，甲方行使回购权，甲方应按照受让人的书面指令进行操作。

第五条 股权转让有关费用的负担

本次股权转让有关费用，由_________承担。

第六条 甲方保证

1、甲方为本协议第一条所转让股权的唯一所有权人；

2、甲方作为公司股东已完全履行了公司注册资本的出资义务；

3、保证所与本次转让股权有关的活动中所提及的文件完整、真实、且合法有效；

4、保证转让的股权完整，未设定任何担保、抵押及其他第三方权益；

5、保证其主体资格合法，有出让股权的权利能力与行为能力；

6、保证因涉及股权交割日前的事实而产生的诉讼或仲裁由出让方承担。

第七条 违约责任

1、如协议一方不履行或严重违反本协议的任何条款，违约方须赔偿守约方的一切经济损失。除协议另有规定外，守约方亦有权要求解除本协议及向违约方索取赔偿守约方因此蒙受的一切经济损失。

2、如果乙方未能按本合同第二条的规定按时支付股权价款，每延迟一天，应按延迟部分价款的 ‰支付滞纳金。乙方向甲方支付滞纳金后，如果乙方的违约给甲方造成的损失超过滞纳金数额，或因乙方违约给甲方造成其它损害的，不影响甲方就超过部分或其它损害要求赔偿的权利。

第八条 争议解决

甲乙双方因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，应当友好协商解决。如协商不成，任何一方均有权按下列第 种方式解决：

1、将争议提交 仲裁委员会仲裁，按照提交仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对甲乙双方均有约束力。

2、各自向所在地人民法院起诉。

第九条 生效及其他

本合同经各方签字后生效。

本协议正本一式______份，甲、乙双方各执______份，______公司存一份，均具有同等法律效力。

甲方（签名）：

年 月 日

乙方（签名）：

年 月 日

股权收益权转让合同4

转让方(甲方)__________________

受让方(乙方)__________________

甲乙双方经过友好协商，就甲方持有的___________有限责任公司股权转让给乙方持有的相关事宜，达成如下股东股份转让协议书，以资遵守：

1、转让方(甲方)转让给受让方(乙方)_________________有限公司的____________%的股权，受让方同意接受。

2、由甲方在本协议签署前办理或提供本次股权转让所需的`原公司股东同意本次股权转让的决议等文件;

3、转让价格及支付方式、支付期限;

4、本协议生效且乙方按照本协议约定支付股权转让对价后即可获得股东身份;

5、乙方按照本协议约定支付股权转让对价后立即依法办理公司股东、股权、章程修改等相关变更登记手续，甲方应给与积极协助或配合，变更登记所需费用由乙方承担;

6、受让方受让上述股权后，由新股东会对原公司成立时订立的公司章如果协议等有关文件进行相应修改和完善，并办理变更登记手续;

7、股权转让前及转让后公司的债权债务由公司依法承担，如果依法需要追及股东承担赔偿责任谨连带责任的，新股东按持股比例承担相应责任。转让方的个人债权债务仍由其享有或承担;

8、股权转让后，受让方按其在公司股权比例享受股东权益并承担股东义务;转让方的股东身份及股东权益丧失;

9、违约责任：如因乙方不按期、依约支付股权对价，导致股权转让不能实现或迟延变更的，则_____________________________。

如因甲方不配合办理变更登记手续，导致无法使新股东享受股东权益，则______________________________________ .

10、本协议变更或解除：_____________________________.

11、争议的解决：___________________________________________________________

12、本协议正本一式四份，股权转让双方各执一份，公司存档一份，报工商局备案登记一份。

13、本股东股份转让协议书自双方签字之日起生效。

14、其他事宜由双方另行协商解决。

转让方：__________________

受让方：__________________

______年______月______日

股权收益权转让合同5

转让方：_______(甲方)

住所：__________________

受让方：_______(乙方)

住所：__________________

本合同由甲方与乙方就_______有限公司的股权转让事宜，于_______年___月___日在_______市订立。

甲乙双方本着平等互利的原则，经友好协商，达成如下协议：

第一条股权转让价格与付款方式

1、甲方同意将持有_______有限公司_______%的股权共_______万元出资额，以_______万元转让给乙方，乙方同意按此价格及金额购买上述股权。

2、乙方同意在本合同订立十五日内以现金形式一次性支付甲方所转让的股权。

第二条保证

1、甲方保证所转让给乙方的股权是甲方在_______有限公司的真实出资，是甲方合法拥有的股权，甲方拥有完全的处分权。甲方保证对所转让的股权，没有设置任何抵押、质押或担保，并免遭任何第三人的.追索。否则，由此引起的所有责任，由甲方承担。

2、甲方转让其股权后，其在_______有限公司原享有的权利和应承担的义务，随股权转让而转由乙方享有与承担。

3、乙方承认_______有限公司章程，保证按章程规定履行义务和责任。

第三条盈亏分担

本公司经工商行政管理机关同意并办理股东变更登记后，乙方、即成为_______有限公司的股东，按出资比例及章程规定分享公司利润与分担亏损。

第四条费用负担

本次股权转让有关费用，由(双方)承担。

第五条合同的变更与解除

发生下列情况之一时，可变更或解除合同，但双方必须就此签订书面变更或解除合同。

1、由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因，致使本合同无法履行。

2、一方当事人丧失实际履约能力。

3、由于一方或二方违约，严重影响了守约方的经济利益，使合同履行成为不必要。

4、因情况发生变化，经过双方协商同意变更或解除合同。

第六条争议的解决

1、与本合同有效性、履行、违约及解除等有关争议，各方应友好协商解决。

2、如果协商不成，则任何一方均可申请仲裁或向人民法院起诉。

第七条合同生效的条件和日期

本合同经各方签字后生效。

第八条本合同正本一式四份，甲、乙双方各执壹份，报工商行政管理机关一份，__________________有限公司存一份，均具有同等法律效力。

甲方(签名))：_______乙方(签名)：_______