信贷证明的法律风险分析

第一篇：信贷证明的法律风险分析

信贷证明的法律风险分析

及业务指导

一、信贷证明的定义

一般认为：信贷证明是指申请人在参与工程等项目建设资格预审、投标、履约时，向银行提出申请，由银行出具的一种融资证明，旨在证明申请人在承包工程中有能力从我行获得必要的信贷支持。申请人在中标项目实施过程中如向银行申请贷款，银行将按流动资金贷款的要求审查同意后，与申请人另行签订贷款法律合同文件。

一般商业银行均要求每笔信贷证明的金额一般为项目总标的金额的10%，最高不超过项目总标的金额的30%；信贷证明的币种为人民币和美元等主要可自由兑换的币种。申请开具信贷证明的企业除满足银行流动资金贷款的基本条件外，一般还应符合以下要求：在银行的信用评级较好；信贷证明项下的项目为省级及省级以上或世行支持的建设项目。

由于信贷证明业务为企业提供银行信用，不占用营运资金，无资金成本。对商业银行来说收益可观，故颇受欢迎。

二、信贷证明的格式

我们先看看各家商业银行信贷证明推荐格式：

上海浦东发展银行西安分行信贷证明的推荐格式： 致：＿＿＿＿＿＿招标单位 兹开立最高限额＿＿＿＿＿＿万元人民币的信贷证明，供＿＿＿＿＿＿公司参加＿＿＿＿＿＿工程＿＿＿＿＿＿合同段招标资格预审时使用。

我行保证由＿＿＿＿＿＿公司提供的财务报表中所列的座位流动资产的各项中无一保函在上述所提供的银行信贷中。

中国建设银行银行信贷证明书的推荐格式：

年 第 号

银行名称：中国建设银行＿＿＿＿＿＿

地 址：＿＿＿＿＿＿＿

（招标人）————－

（申请人）————－

根据＿＿＿＿＿的申请及编号为＿＿＿＿的《出具银行信贷证明协议书》，现出具最高限额为＿＿（币种、大写）万元（含）的信贷证明，供＿＿＿＿＿＿（申请人）在（投标项目）中标后，该项目施工需要时申请使用。

本《银行信贷证明书》的有效期为（大写）：＿＿＿＿年＿＿月＿＿日至＿＿＿＿年＿＿月＿＿日。

我行以本《银行信贷证明书》的形式承诺：在上述有效期内，我行将在不违背《中华人民共和国商业银行法》、《贷款通则》等有关法律、法规及我行相关信贷规章的前提下，对（申请人）在上述限额内提出的信贷申请予以满足，且保证：该银行信贷未包括在我行对其现有信贷余额当中。

本《银行信贷证明书》在出现以下任一情况时自动失效：申请人未通过资格预审、未中标、《银行信贷证明书》有效期届满或建设银行义务履行完毕。

本《银行信贷证明书》由签开行负责人或授权代理人签发并加盖签开行公章后生效。

签开行：（公章）

负责人：（签字）

签发日期：＿＿＿＿年＿＿月＿＿日

交通银行银行信贷证明书的推荐格式：

三、信贷证明的法律性质

从《合同法》上来说：信贷证明属于典型的单务合同，单务合同是指合同关系中一方（银行）只承担义务,另一方（受益人）只享受权利的合同。

单务合同的特征：

（一）单务合同无履行抗辩权的效力；

为了最大程度减少风险，各家商业银行均与开立信贷证明申请人在《开立信贷证明协议》中均约定了相关免责条款，如：“我司向贵行申请开立上述银行信贷证明，仅作为我司参加

项目资格预审使用，不作为贵行向我司发放贷款的依据。贵行开立银行信贷证明，只处理相关的单据、文件、证明等，对其涉及的商业问题不负任何责任。”

有的商业银行还约定了履行抗辩权条款：“申请人发生下列事项之一，或所建项目投资发生重大变化，并已危及银行债权利益的，银行有权终止履行《银行信贷证明书》项下发放贷款的义务„„”。

但是，上述的免责条款、履行抗辩权条款均无对抗合同相对方（信贷证明受益人）的法律效力。首先，上述条款违反了合同法的公平、诚信原则，我国合同法第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”其次，信贷证明受益人并非《开立信贷证明协议》的合同当事人，上述条款对其无任何约束力。

由于单务合同中，因为只有一方负担义务，不存在双方权利义务的相互对应和牵连关系，不负有履行义务的一方向负有义务的一方提出履行请求的时候，对方无权要求抗辩履行。因此，即使申请人或所建项目投资发生重大不利变化，并已危及银行债权利益的，银行并不能以此理由抗辩不予放款。

（二）单务合同无风险负担的分配问题，没有对待给予付以及返还的问题。

在单务合同中，如果一方因不可抗力而导致不能履行义务，不会发生双务合同中的风险负担问题。

（三）在单务合同中，如果我行已履行合同义务出具信贷证明，但是受益人过错致使合同不履行的，我行是不可以要求受益人承担损失赔偿责任的。

四、不履行信贷证明的法律后果

单务合同是合同的一种，合同依法成立，便受到法律的保护，违反合同即应承担相应的民事责任。因而，拒不履行或不完全履行履行协议；应当承担违约责任，而受到法律的制裁。

因此，商业银行开立信贷证明，如果没有按照信贷证明约定予以放款，那么将承担继续履行（继续按照信贷证明约定放款）、赔偿损失（赔偿受益人因此遭受的实际损失＋可预见的直接损失）等责任。

对于诚信为本的商业银行来说，不履行信贷证明不仅要遭受相当数量的经济损失，而且还要承担因此而在社会上造成的商誉损失，可谓惨重。

五、如何避免信贷证明风险

我们为前面说过，由于信贷证明业务为企业提供银行信用，不占用营运资金，无资金成本，对商业银行来说收益可观，况且商业银行经营的就是风险业务，我们不能因为有风险就因噎废食。那么，如何最大程度的避免信贷证明业务的风险呢？

我们认为：在银行信贷证明中加载“软条款”，将银行信贷证明这个单务合同变为“附生效条件的合同”，是为较好的处理办法。

以建设银行信贷证明为例，其在信贷证明中注有：“在上述有效期内，我行将在不违背《中华人民共和国商业银行法》、《贷款通则》等有关法律、法规及我行相关信贷规章的前提下，对（申请人）在上述限额内提出的信贷申请予以满足„„”

加载此条件后，信贷证明的生效须以该项目贷款申请不违背《中华人民共和国商业银行法》、《贷款通则》等有关法律、法规及我行相关信贷规章为前提。因此，一旦申请人或所建项目投资发生重大不利变化，并已危及银行债权利益的，银行可以不符合上述条件为由不放款，而不用承担违约责任。

信贷证明“软条款”既发展了业务，又最大程度规避了风险，不失为较好的折中办法。

第二篇：信贷资产质量及风险分析

贷款高增长形势下黑龙江信贷资产质量及风险分析今年以来，黑龙江省银行业面对复杂多变的经济形势，深入贯彻落实国家的宏观调控政策，把保增长与自身发展紧密结合起来，全力支持我省经济社会的平稳健康发展。银行业总体上呈现业务发展稳健、资产质量改善、改革逐步深化的良好局面。但在当前信贷高速增长中存在着一些不稳定性因素，对银行业发展及对经济支持作用的发挥将产生一定的影响。

一、黑龙江省前八个月信贷资产质量及效益情况

截至8月末全省各项贷款同比增长36.2%，增幅连续八个月创历史同期新高。当年新增贷款超过近三年新增贷款总额67.9亿元。在信贷高速增长情况下，黑龙江省银行信贷资产质量和效益也发生新的变化。

（一）不良贷款“双降”，不良率连创新低。近年来各家银行在加大信贷投放力度的同时，纷纷对本行授信业务进行了全面的风险排查，加强风险管理和贷款监测，采取有效措施，清收不良资产。截至8月末，全省银行业机构不良贷款比年初减少13.8亿元；不良率比年初下降3.6个百分点。

（二）贷款周转速度加快，资金使用效率明显提升。在信贷高速增长的同时，贷款利用效率也在提升。截至8月份，全省银行业金融机构累计发放贷款同比增长90.4%，贷款周转次数为1.15次，比去年同期加快0.35次；贷款周转天数为318天，比去年同期加快137天。周转速度加快，使信贷资金支持地方经济发展的作用进一步放大。

（三）地方性商业银行积极维护金融稳定，风险抵补能力持续增强。在国际金融危机背景下，各金融机构加强风险控制，我省地方性商业银行的拨备覆盖率及贷款损失准备充足率均有所提高。二季度末，黑龙江省城市商业银行和农村信用社拨备覆盖率分别较年初上升33.5个百分点和0.3个百分点。城市商业银行和农村信用社贷款损失准备充足率分别较年初上升67.2个百分点和0.1个百分点。

（四）受利息差缩水影响，银行盈利增速放缓。二季度末，黑龙江省银行业盈利增长8.0%，增幅比去年回落78.8个百分点。尽管信贷规模剧增一定程度上能“以量补价”，但受去年多次降息、贷款议价能力下降等多重因素影响，银行利差大幅收窄，加之去年基数较高，利润增速大幅放缓已在预期之内。

（五）地方商业银行资本充足率下降，未来信贷增长空间有所压缩。今年年初以来贷款增长过快，造成银行的资本充足率有所下降。二季度末，黑龙江省城市商业银行和农村信用社资本充足率分别较年初下降0.6个百分点和3.07个百分点。在当前监管层和银行业自身都越发关注信贷安全的情况下，资本充足率的下降无疑将对银行未来的放贷能力有所限制。

二、信贷激增情况下应关注的风险与问题

伴随着贷款的“井喷”式增长，大规模信贷投放对商业银行的风险管理带来的压力也在不断加大。

（一）地方投融资平台风险隐现。目前，我省共有政府融资平台95个（省级7个，市级43个，县级45个），二季度末，全省政府融资平台贷款余额占全省贷款总额的17.2%。政府融资平台贷款由于其特殊的业务背景，存在多级多头授信带来的融资总量控制难、依靠财政和资金统筹偿还带来的还贷能力预测难，以及信息不对称带来的资金风险控制和流向监测难等问题。一是政府融资平台资产负债率普遍偏高。据对全省36个总投资额在10亿元以上的大型项目调查结果显示：资本金比率仅为34.6%。以我省融资规模最大的政府融资平台为例，二季度末资产负债率高达99.7%，其授信行多达12家，贷款行也多达10家。二是依靠地方财政的还贷能力难以保证。各银行机构利用政府信用授信有其合理性，但也要注意到政府项目还款来源集中于财政资金，缺乏有效的抵押。而在“保增长，保民生、保就业、促改革”的政策导致财政支出压力明显加大的情况下，上半年黑龙江省地方财政支出增长高达19.7%，而地方财政收入却仅增长1.4%，财政缺口达300多亿元。三是项目周期长、投资规模较大，风险具有隐蔽性。政府项目中长期贷款比重较大，约占政府贷款的75.7%。一些原定以市场化运营方式回收现金流偿还贷款的政府投资项目，在未来经济预期不明确的前提下，偿债能力堪忧。尤其是今年5月1日起全省169个政府还贷二级公路取消收费，这对以收费权质押的二级公路贷款冲击很大。

（二）重大轻小，贷款过于集中存在隐忧。今年上半年，全省亿元以上增量客户新增贷款占全省新增贷款的65.1%。尽管从单家银行看，并未突破监管规定的授信控制比率，但从整个银行体系来说，使信贷风险过于集中。同时，贷款的过于集中也容易造成借款企业盲目的投资冲动，给银行信贷资金的安全带来隐患，一旦大型客户发生财务危机，对银行体系稳定性造成的冲击不可低估。全省贷款10大户贷款余额占全部贷款的17.8%。10大户表现出显著的政府投资背景，投向主要是公路、城区建设、电力和采矿业等方面。

（三）票据融资占比较大，潜在风险不容忽视。虽然今年以来我省信贷结构不断优化，票据融资占比不断下降，但1-8月份新增票据融资仍占到新增贷款的15.4%。一般来说，票据融资有着真实的贸易背景，往往被银行视为低风险甚至无风险的信贷业务，但其背后隐藏的风险不容忽视。首先是由于去年年底以来企业和银行开展票据融资的积极性很高，造成票据市场竞争激烈，贴现利率不断走低，出现了与同期存款利率倒挂的现象。其次是票据融资风险管理存在薄弱环节。票据业务中对银行承兑汇票的贸易背景、保证金来源合法性的审核与把握还有一定的困难，一些企业在多家银行授信，利用银行贷款作为保证金开立银行承兑汇票，放大授信，负债水平已超过企业的承担能力。一旦资金控制权到了企业手中，而部分企业又缺乏好的项目，资金的流向就难以监控，贷款质量也将受到影响。

（四）一些企业资金仍较紧张，不良贷款反弹压力较大。今年以来，我省金融机构各项贷款快速增长，但这些贷款主要投向电力、交通、城市基础设施、教育、棚户区改造等民生领域以及粮食收购、支持“三农”等领域，企业资金紧张问题仍很突出。受国际金融危机影响，市场需求萎缩，企业间互相拖欠货款，产成品和应收账款余额两项资金占用不断增加。据有关部门初步预测，目前全省规模以上工业企业流动资金缺口在400亿元以上。一旦经济复苏的进程减慢，对企业资金链的冲击将是难以想象的，势必对金融市场的稳定发展带来巨大的影响。

(五)银行业竞争加剧，风险管理难度加大。当前，国际国内经济金融形势复杂多变，难以预料的突发因素使企业及银行面临的各类风险迅速增加。由于银行营运资金寻找利润的压力很大，放贷意愿强烈，如果管理跟不上，风险很容易积聚。一是信贷投放节奏过快。今年以来信贷投放迅猛增长，这在目前抗危机保增长的特殊时期确实有其合理性，但在具体节奏把握上存在一定问题。年初信贷投放超常增长挤压了后期贷款增长空间，可能造成全年贷款增长出现“前快后慢”的格局，势必影响信贷均衡投放节奏，不利于宏观经济持续平稳发展。同时一些银行为求增加放贷，脱离项目投资进度和企业经营周转的实际需要发放贷款，有些大企业在无实际需求的情况下为维持与银行关系而应邀举贷，形成部分存、贷款双向虚增。这种现象必然助长流动性过分宽松，诱使资金进入其他投资渠道，最终推动资产价格上行。二是个贷业务管理不严。上半年信贷投放中，除政府投资项目和票据融资外，各金融机构在个贷业务上竞争较为激烈。部分银行在个人信贷业务竞争中放松管理，降低条件争业务，对同一客户发放多套住房贷款，放大虚假需求，助长了房地产市场炒作，对银行自身资产安全也形成隐患。部分银行信用卡部与其他部门缺乏有效联系，存在不顾客户实际消费水平和还款能力，片面追求发卡量的现象。

三、对策建议

当前的经济金融环境为我省银行业的快速发展提供了一个难得的机遇，但各银行部门在扩大信贷规模的同时，也要把“保增长”与“防风险”紧密结合起来，优化信贷结构，在高增长时把控风险，实现高质量的信贷增长。同时，地方各级政府也应高度重视银行信贷风险，采取有效措施保护银行债权，防止新一轮逃废银行债务现象的出现。

（一）构建社会诚信体系，营造良好金融环境。政府有关部门应加强宣传力度，进一步营造重信用、讲信用的社会风气。加强法制建设，夯实金融生态环境的制度基础。司法部门要加强对金融债权维护的制度保障，加大金融债权执法力度，加大对恶意骗贷、逃废金融债务行为的打击力度。各级地方政府应当积极转变观念，完成从经济行为的参与者到经济秩序的管理者和监督人的角色转换，理顺与金融机构和企业的相互关系，严格依法行政，为银行业的可持续发展创造宽松的信用环境。

（二）采取切实有效措施，解决银行与政府信息不对称难题。由于政府特殊的地位，以及沟通渠道不畅通，易形成金融机构与地方政府之间的信息不对等。以政府投融资平台为例，因为有政府信用支撑，再加上资金借贷主体与使用主体不一致，政府借钱，企业用钱，银行缺乏对融资平台企业的有效约束，造成对信贷风险控制能力的下降。建议政府建立固定渠道，会同当地人行、银监局严格控制融资平台的放贷能力和融资流向，对平台上的企业加强跟踪管理和监督，促使其合理调配资金，提高资金使用效率，节约财务费用，切实降低银行信贷风险。

（三）要加强信贷结构的调整力度，克服信贷过分集中的倾向。可结合政府部门出台的政策措施，改善民营企业、中小企业融资状况，促进经济持续稳定发展。为有效分散贷款风险，一方面，可利用票据贴现收紧的时机，加大流动资金项目贷款的营销，提升流动资金贷款的占比；另一方面，在项目贷款上，重点发展银团贷款，利用其信息共享、风险分散、合作共赢的优势，进一步提高信贷质量。

（四）要强化风险管理，克服盲目竞争冲动。应严守政策界限，做好贷前审查和贷后管理，确保授信、担保的合法合规和还贷来源的可靠性，积极开展风险排查、业务专项检查及审计后续跟踪等工作，强化风险管理意识。同时密切关注宏观经济形势和区域经济环境的变化，提高管理能力，把握发展方向，维护资产安全，保持健康和可持续的发展势头。

（五）要把控信贷投放节奏，克服贷款投放过快的倾向。要在继续贯彻适度宽松的货币政策的同时，及时做好灵活调节，增强对信贷投放节奏的掌控能力，使之进一步与经济发展实际相适应。加强对信贷资金流向监测，确保银行信贷资源流入实体经济，提高货币政策的有效性

第三篇：银行法律风险分析

一、商业银行面临的法律风险分析

(一)商业银行法律风险的特点

1、相对于银行面临的其他风险来说,法律风险不是一线风险,其发生具有隐蔽性。商业银行法律风险的发生,大都集中在违反了法律的禁止性规定和强制性规定。在日常经营管理中,具体的业务处理或管理行为违反法律的相应规定并不都是即时产生法律风险,大都是在交易行为的后续管理阶段或对方当事人主张自己的权利的时候才发生,所以,发生的时候往往已错过弥补问题的最佳时间。

2、法律风险的产生具有或然性。商业银行在经营管理活动中,违反法律的禁止性规定或强制性规定会造成很大的法律风险隐患,但并非所有的法律隐患都会转化成法律风险。如贷款担保手续虽不完善,但借款人按时偿还了本金和利息,则法律隐患就归于消灭,不会成为法律风险;又如劳动关系中,银行解除和员工的劳动关系,但没有按照法律规定保障劳动者应享的权利,但劳动者不进行主张,也就不会产生法律风险。

3、法律风险涉及范围广,几乎覆盖了商业银行所有的经营管理活动。商业银行开展各种业务、进行各类交易、采购物品、建设基础设施、劳动用工等等都受相应的民商法、经济法、国际经济法等法律部门的调整。

4、法律风险的防范和化解具有专业性。法律是一门专业性非常强的社会科学,只有接受过系统专业的法律学习、有丰富法律实务经验并且熟悉银行业务的人,才能较好地揭示、防范和化解银行法律风险。

(二)目前商业银行面临的法律风险形势

商业银行过去面对的法律风险主要还是由内部的操作风险转化而来,但是,近几年随着各商业银行对有限的优质客户竞争的加剧和客户自身法律意识的提高,客户也在开始着力运用法律手段维护自身的权益。同时,过去历史原因造成的遗留问题风险还在继续释放,这就使商业银行面临的法律风险形势越来越严峻,为法律风险防范控制工作提出了更高的要求。而目前各商业银行(特别是国有商业银行)的法律风险控制体系的建设相对还比较滞后。主要表现在(1)法律事务部门和业务部门信息不对称,法律审查程序上滞后,造成事前防范法律风险常常力不从心。(2)被诉案件多,牵涉到较大的人力、物力、时间投入。(3)在银行作为原告的案件中,败诉案件也时有发生。(4)案件执行效果不甚理想,不少时候出现“赢了官司输了钱”的情况。

二、经营中法律风险的防控

（一）完善机制性防控

1、建立完善的内部管理制度。建立内部控制机制也是法律风险监控的重要工作之一，银行内部的每一个岗位都应进行风险评估，制定相应的控制办法，并将之以内部规定的方式确定下来。建立完善的内部管理制度的目的主要在于防范犯罪和违规行为的产生，在制度上给潜在对象以滴水不漏的感觉，令其没有可乘之机。

2、严格执行授权制度。银行的法律防控体系首先应做到对内部的每一个岗位特别是对领导岗位、敏感岗位及重要业务、管理岗位进行法律风险评估，制定相应的授权与控制办法，并将之以内部规定的方式确定下来，逐步改变授权多、控权少，监督机制薄弱、权责制约失衡的局面。其次，应当建立通畅的内部违规报告制度，作为防控类似风险再次出现的依据，并对经常出现风险的岗位、人员考虑道德风险的防控。最后，对于各个部门制定的内部操作规范、业务规程尤其是授权性规范，应当严格遵照执行，以保障岗位监督、岗位制衡能真正发挥应有的作用。

（二）过程性防控

1、事前防范：法律专职人员应当以事前防范为主要职责。立足银行业务及法律知识，研究业务中存在的法律风险并及时提出防控方案；加强对新产品、新业务、新客户的了解、跟踪，开展法律尽职调查；加大普法宣传力度，提高全行上下的法律风险意识，接受法律咨询，对业务及管理中有可能出现的法律风险尽到及时告知的义务。

2、事中控制：、法律合规工作人员以控制法律风险为前提推动业务发展，在动态的过程中对法律风险进行防控。包括对与业务开展过程中的合同协议文本法律风险的全程管理，以及整合外部法律资源、发挥外聘律师优势对银行经营过程中的法律风险进行防控。

3、事后化解：法律专职人员以最大限度地消除法律风险所带来的不良影响为目标而采取的各种方式。主要包括利用诉讼、仲裁手段最大限度地维护银行的利益，或者用和解等方式化解法律冲突；根据相关法律法规的披露要求，对相关重大事项进行披露，避免造成信誉及合法性危机。

三、构建法律风险控制系统的建议

法律风险控制系统的建设是一项复杂的系统工程,它不光涉及到人员的配备、机构的设置、各项规章制度的建设和落实等等方面,更需要银行诸多业务部门的理解和相互协作。

(一)人是保证一切法律风险控制工作正常和高效开展的基础。要有与本行经营规模相适应的足够数量的专职法律事务人员,主要业务部门、风险相对集中的部门或者县级支行应当有兼职法律事务人员,让他们具备一定的法律专业知识和识别法律风险的基本技能,充分发挥其精通业务的优势,从业务最开始环节抓好法律风险的防范。

(二)组织机构的建设是保证法律事务工作相对独立于业务部门,从而顺利进行法律风险的防范和化解的重要条件。从目前来看, 我行在总行和一级分行设立专门的法律事务部，在二级分行设立专职法律人员，保持了在机构、职责、人员上的相对独立性，对于法律工作人员参与重大业务决策、防范和化解法律风险起到了十分重要的作用。

(三)强化制度要求,加强与行内相关业务部门的联络和沟通。长期以来,由于法律工作极强的专业性和将银行法律工作仅仅定位在“打官司”上的误区,使商业银行的部分管理者和其他业务部门对法律风险防范和化解的认知存在片面性,以致对法律风险视而不见,对法律风险防范和化解漠不关心。这一方面需要以实实在在的工作业绩来证明法律风险控制系统的巨大作用;另一方面也需要自上而下地强化制度要求,对凡应纳入法律风险控制系统管理的事项,要从制度上首先进行保障,以强化管理。

总之，商业银行的法律风险是可以防范和控制的，相对于市场风险的不确定性来说，前者是可预测、可防范、可控制的，关键是我们要重视它，落实好法律风险的监控工作。（何金钊）

行法律风险及防控(6)

B.法律尽职调查

在银行发展新业务、新产品、新客户时，法律合规部门应集中优势力量全面跟踪参与，对其中可能存在的法律风险进行尽职调查，同时提供法律咨询、谈判、协议起草等多方面的法律服务。为此，应建立与相关业务部门的勾连机制，明确程序、职责，发挥尽职调查的事前防范作用，保证资产安全与创新发展并进。法律尽职调查应涵盖新产品的研制、开发、投入市场的前期风险观察;新业务的签约、履约和争议处理阶段;新客户的资质说明文件、商业信誉和资金实力;对遭遇或可能遭遇的突发事件或变化进行谨慎地评估，作出合理的判断，使法律风险降至最低。上述法律尽职调查报告，必须经首席法律顾问签字确认并提交给业务、管理部门乃至董事会，作为决策的依据。

C.法律合规咨询

首席法律顾问作为董事会的法律顾问，可以对董事会提出的法律合规问题给出咨询意见，并作为董事会的决策依据。在业务部门、管理部门面临法律合规问题时，应当咨询法律合规部门的意见，尤其对于某些重大事项，应当取得法律合规部门的书面咨询意见，这对于法律风险的事前防范将很有帮助。银行员工在业务操作工程中遇到法律合规问题的，应当通过“法律咨询热线”随时咨询法律合规部门的意见。此外，有必要对于特定岗位的特定事项建立强制性咨询制度，对应当咨询没有咨询的予以戒勉，对因没有咨询导致损失的予以处罚。

(2)事中控制

事中控制。即指法律合规工作人员以控制法律风险为前提推动业务发展，在动态的过程中对法律风险进行防控。包括对与业务开展过程中的合同协议文本法律风险的全程管理，以及整合外部法律资源、发挥外聘律师优势对银行经营过程中的法律风险进行防控，A.合同全程管理

在西方大公司中，企业的合同文本未有法律部门的附署不能发出。而在银行，虽然法律合规部门越来越多地参与到合同的审查过程，但这个审查仅停留在签约前的文本审查阶段，而法律风险存在于整个合同磋商、订立、履行的的各个阶段;对于已制定的示范合同文本，业务部门在制定合同过程中，同样存在许多问题，如客户经理擅自更改合同，可能使银行处于不利地位;有的签署保证合同时，保证合同中援引的主合同的序号、金额、等描述与主合同不一致，可能导致保证合同无效。这些风险严格意义上讲属于操作风险，但引起争议、涉及诉讼后，则实际上转化为法律风险，这就需要建立对合同法律风险的全程管理制度

商业银行法律风险认识及防范

【摘 要】 商业银行法律风险产生的原因包括商业银行违法、不规范行为、外部法律环境和法律事件等，法律风险与市场、信用、操作风险既有区别又有联系。商业银行法律风险具有专业性、复杂性、系统性，其特性决定建立防范机制必须专业且系统，具体防范体系包括：专业性法律风险防范、内控体系建设、商业银行监管、外部法律环境完善。

【关键词】 商业银行;法律风险;认识;防范

作为经营货币的特殊企业，商业银行面临着信用、市场、法律等多项风险。风险意味着结果的不确定性或损失的可能性，因此商业银行必须对其进行识别、评估、监控及预防，以防止不利后果的产生。当前理论和实务界对信用、市场、操作风险均有较系统的认识和研究，如在定量分析、内控模型设计、具体风险管理等方面均已取得了丰硕成果。然而相比之下，对商业银行法律风险的理论认识则比较散乱，实践中的防范体系构建也缺乏统一性和协调性。商业银行法律风险分布范围广，具体原因复杂，系统性认识和防范存在一定的难度。但不置可否的是，商业银行法律风险有较强的专业性和特殊性，产生后往往带来一定损失甚至引发法律危机，因此了解商业银行法律风险的特点并进行专门性的防范颇为重要。

一、商业银行法律风险的再认识

商业银行法律风险是较宽泛的一个概念，对其内涵和外延的界定目前并不一致，人们往往将违法、被诉等情形视为其主要内容，认识比较单一。商业银行法律风险贯穿于商业银行的设立、经营运作以及退出市场等各个环节，并时常与信用、操作等风险交织，因此较难进行精确概括。部分学者认为“没有必要将法律风险与其他种类的银行风险截然分开，非要给出一个关于法律风险的标准定义”。[1]目前《巴塞尔新资本协议》也只是对法律风险作一个尝试性的规定:“法律风险包括但不限于因监管措施和解决民商事争议而支付的罚款、罚金或者惩罚性赔偿所导致的风险敞口。”实践中各国监管当局对商业法律风险的理解也存在差别，如英国金融服务局(FSA)侧重于从制度层面上来理解法律风险，美国监管当局则侧重于从交易层面上来认识法律风险，我国银行监管管理委员会将法律风险归类于操作风险之中。①当然不同的经济社会环境、法律制度等会影响对问题的认识，但法律风险的基本要素应该是基本明确和稳定的，如法律风险产生于法律实现的过程中，行为人的具体行为有可能遭受法律制度的否定评价并产生不利后果等。因此对商业银行法律风险认识主要立足于两个基本面，一是商业银行自身行为的合法合规以及规范性问题，二是外部法律制度、法律运作等问题。在此笔者也将注意力集中在以上所列举产生法律风险的主要原因上，以进一步增进对商业银行法律风险的认识。

(一)行为违法

法律具有指引、评价、预测、强制等功能，商业银行必须在法律认可的范围内开展各项活动，否则会遭受否定性评判并承担相应的法律责任。因此商业银行法律风险最直接最常见的原因就是其自身行为的违法性。②

商业银行自身行为的违法性范围较为宽泛，在其成立、运营和退出过程中，商业银行(包括其分支机构、职能部门、工作人员)有可能违反民事、行政、刑事等各项立法，进而承担不利的法律后果。违法风险产生于违法行为之中，商业银行违法行为主要由以下几方面要素构成：

一是具体行为主体。商业银行法律风险的最终承担者是商业银行本身，但产生这一后果的具体行为主体却并不单一。现代商业银行往往组织机构庞大、人员众多，在对外开展业务、对内管理的活动中，代表商业银行活动的行为主体包括其分支机构、职能部门、工作人员、受委托人等。二是主体实施的行为。具体行为包括对外宣传、合同签订、业务经营、人事管理、内部规范制定、对外协助行为等。三是违反相关法律法规的规定。商业银行行为活动违反了民事、行政或刑事具体立法(包括法律、法规、规章)，将承担不利的法律后果。

(二)不规范行为

依法行为是商业银行开展各项活动的基本要求，但实践中其诸多行为并不明显的体现为违反具体的法律规定，商业银行同样会面临一定的法律风险，笔者将此类行为统称为不规范行为。商业银行在对内管理或对外签定业务合同时，因人员、机制等问题使合同条款不规范、权利义务配置失衡，一旦发生纠纷对商业银行不利，该类不规范行为有可能产生一定的法律风险。

法律本身的不确定性也是产生法律风险的另一原因。法律具有确定性和稳定性等特点，人们据此可预测自身行为的法律后果。但对已制定的法律规范，其确定性和可预测性并不绝对，法律规范并不像人们所期待的那样精确和完整。法律规则的不确定性原因很多，其中之一就是语言的不确定性。如正义、公平等高度概括和抽象的法律用语有时并不精确。商业银行因经营的特殊性，其开展的行为多样、涉及面广，且经常选择市场性投机行为以提高经营效益，对此法律并不都有精确的规定，这些不规范行为可能给商业银行带来不利的法律后果。

(三)外部法律环境和法律事件

商业银行外部法律环境包括立法、司法、法律意识及法律传统等，也许外部条件并不直接体现为商业银行的实际法律风险，但其完善与否与商业银行的法律风险紧密相关。有法可依是商业银行运作的前提，当前我国立法总体上适应了社会转型时期的银行业发展要求，但在立法形式、内容等方面仍然存在诸多不足。与商业银行经营联系紧密的法律制度主要包括银行监管、银行业务以及民商事基本法律，在立法内容方面存在的问题主要有：一是存在法律法规缺失现象，无法可依情况时有发生。如商业银行新业务开展缺少法律依据，存款保险制度、市场退出细则不明确等等。二是存在立法层次低，立法不系统问题。在法律、行政法规、规章制度这三个立法层次中，商业银行立法更多的采取规章制度形式，“在目前的法律体系下其体现为„部门规章为主、法律规则为辅‟之格局”,[2]权威性和稳定性不足。规章制度在内容论证、系统协调等方面并不完善，商业银行运作因此会遭受一定的法律风险。三是银行业监管规章制度的制定方面，人民银行与银监会的信息沟通和职责分工需进一步明确。四是与国际金融立法的衔接面临着诸多问题。《统一资本计量和资本标准的国际协议：修订框架》(巴塞尔新资本协议)、《国际会计准则39号》的实施，美国萨班斯法案的出台以及巴塞尔《有效银行监管核心原则》的修订等，要求我国必须制定既适合中国国情又符合国际标准的银行监管规则

在银行业司法环境方面，主要存在行政干预、司法腐败等问题。具体表现在法院立案难、执行难，审结案件周期延长、审判不公、案件执结率低以及回收率低等问题。另外部法律事件、社会法律意识、法律传统等也时刻影响着商业银行法律风险的产生。

(四)与信用、市场、操作等风险的关系

商业银行法律风险有其特殊的诱发原因和表现形式，与商业银行信用、市场和操作风险相比存在明显区别。然而商业银行各风险之间并不是孤立存在的，相互间联系紧密并有可能互相转换。

商业银行信用风险是指债务人或交易对手未能履行合同所规定的义务或信用质量发生变化，影响金融产品价值，从而给债权人或金融产品持有人造成经济损失的风险。商业银行信用风险与法律风险往往相伴产生，如商业银行的违规放贷表现为一定的违法风险，而违规放贷又很可能造成银行的不能按时收回借款，体现为信用风险。当银行起诉借款人时又必然面临新的法律风险。市场风险与法律风险也同样存在这样紧密联系。

商业银行操作风险是指由于不完善或失灵的内部程序、人员和系统或外部事件导致损失的风险。我国《商业银行操作风险管理指引》中将法律风险定义在操作风险中，有学者也认为法律风险是操作风险的一种特殊表现形式。操作风险与法律风险确实存在共性的地方，但也有一定的区别，如商业银行内部技术流程不规范，可能存在操作风险，但未必引发法律风险。而法律理论、法律制度的变化可能给商业银行带来不利后果，但其并不一定体现为商业银行的操作风险。

二、商业银行法律风险的防范

商业银行法律风险存在分布广、原因复杂、专业强等特点，全面认识其特性才能更好的建立起有效的防范机制。商业银行法律风险的专业性、隐蔽性决定了在防范风险时法律专业知识的不可或缺，而法律风险分布的广泛性以及复杂性又要求防范机制的全面和系统。纵观国外部分发达国家的法律事务工作状况可以看出，完善的法律风险防范体系具有的特点包括：具有健全的法律顾问工作机构;商业银行决策者具有较高的法律风险防范理念;法律顾问全面参与业务;具有健康完备法制工作环境等等。因此，根据国外经验并结合我国实际，本文提出主要从专业部门建设、内控体系完善、外部监管以及法律环境等四个方面进行商业银行法律风险防范体系的构建。

(一)专业性法律风险防范

国际上著名的大型商业银行，如汇丰银行、德意志银行、摩根大通银行及花旗集团等，都有一支很强的法律专业队伍。[3]法律部门在商业银行公司架构中居于重要地位。我国银行业监督管理委员会制定的《商业银行内部控制指引》也要求商业银行设立独立的法律事务部门或岗位，③目前各商业银行一般在总行和分行设立法律事务部门，其主要职责是出具法律咨询意见、参与法律文件起草和谈判签约以及管理法律诉讼等。虽然这些职责都与法律风险管理有关，但并未全面覆盖法律风险管理程序的各个方面，法律事务部门开展工作还缺乏应有的保障，系统化、整体化的法律风险防范机制缺乏，风险评估和防范手段很是单一。

1.法律专业人员和组织建设。商业银行业务的多样性和创新性为法律风险防范提出了很高的要求，法律事务人员不仅需要专业的法律知识和丰富的实践经验，还需要对金融知识和具体业务流程及管理的了解。法律与金融、经济、管理知识的结合是法律人才发展的必然趋势，因此应加强对法律工作人员业务知识、管理知识的培训，同时为其掌握新业务、新决策提供必要的信息了解途径。对法律专业部门应保障其运行的独立性，为商业银行内部管理和业务开展提供客观的评价和合适的法律建议。

2.职责范围的明晰和拓展。当前我国商业银行法律事务部门定位于发挥对主体业务的辅助保障功能，其具体职责主要包括：对诉讼事务的管理;行内规章制度建设;内部管理法律风险防范和风险化解;业务决策和业务开展过程中的法律风险把关;法律问题咨询和提示;法制宣传和教育等内容。事实上，我国商业银行法律事务工作仅注重对个别法律问题和具体法律风险的分析，缺乏系统性和整体性的关注。因此，应拓展思维方式，运用定性和定量相结合的办法，加强系统性的识别、评估、计量、防范商业银行法律风险。

对商业银行法律风险的认识与防范是项复杂而动态的工程，一方面我们必须考虑主要法律风险点、发生概率、损失程度、相关度等问题，同时还要追问商业银行能够接受怎样的法律风险波动，能够容忍多大的法律损失，接受怎样的让步等与业务发展有关的问题。因此，仅仅针对个别具体的法律问题提出意见和建议十分片面单一，应着眼于商业银行整体的市场运作、内部管理进行法律风险的识别、评估和防范，并对商业银行法律法律风险进行分级，进行系统全面的管理。例如尝试对信贷业务进行全面法律风险管理，识别、评估信贷过程中主要法律风险点，构建法律风险防范体系，明确法律工作人员的介入时机和程序、运用定性定量评估方法以及具体化解法律风险的手段等。

对创新的金融业务法律风险防范也是法律事务工作重点。金融业务的创新和升级换代必然产生风险，商业银行要避免片面强调业务创新中技术的成熟性、稳定性而忽视防范法律风险，需要及时全面的进行法律上的可行性论证。

3.创新和发展法律风险评估和防范手段。法律风险管理人员应掌握识别、评估、监测以及控制缓释法律风险的方法和技术，而这正是我国商业银行法律工作者普遍欠缺的技能。[4]目前对商业银行信用风险、市场风险的风险管理已形成一整套机制和体系，数据模型等定量分析工具等得到广泛运用。法律风险识别和防范也应逐步尝试新的分析手段和体系。商业银行法律风险识别过程主要运用法律风险列表、法律风险分布图、风险事故树法等;法律风险分析方法则运用定性和定量相结合，定量分析方法具体包括准德尔法、风险价值法、风险收益法等;法律风险关联分析方法包括场景分析法、共性归纳法。因商业银行法律风险产生原因的复杂性和不确定性，定性分析方法在法律风险评估中具有较其他风险评估活动有更广阔的空间。[5]然而定量分析具有直观、科学等特点，因此有效结合二者的优势进行识别和评估颇为重要。

商业银行法律风险的防范解决方案主要包括风险规避、风险转移或降低、风险分散、风险补偿。在法律风险识别和评估过程中，如发现法律风险水平较高或有可能产生严重后果的法律风险，应主动放弃该业务或行为以规避法律风险。例如商业银行对违法行为的防范就是规避法律风险的典型代表。风险转移或降低的手段包括完善合同条款、及时解决法律纠纷等方式。例如商业银行众多不规范行为可能导致自身义务的加重，必须运用法律专业知识对权利义务的均衡配置。商业银行法律风险分散的措施包括办理商业和社会保险等，而风险补偿主要是对无法避免或分散的风险事前进行一定的价格补偿。

(二)加强内控体系建设

法律风险渗透于银行经营管理各领域和各环节，因此，法律风险防范工作不能单独由法律事务部门完成，商业银行各机构各部门均负有相应的职责。要将商业银行整体纳入法律风险防范体系，最重要的就是要建立商业银行内部控制体系。内部控制是指商业银行为实现经营目标，通过制定和实施一系列制度、程序和方法，对风险进行事前防范、事中控制、事后监督和纠正的动态过程和机制。商业银行内部控制体系主要包括：组织体系，岗责划分，业务流程、管理流程设计，内部控制工具以及内控考评体系等内容。银行业监督管理委员会于2007年7月出台的《商业银行内部控制指引》对商业银行建立内控体系提出了明确具体的要求。内控体系涉及商业银行运营的各个环节，严格执行对有效防范法律风险的重要性不言而喻。

目前我国商业银行多数尚处于转型期，产权不清，内控机制不健全，加强商业银行内部控制建设已势在必行。首先是建立完善的法人治理结构及相应的经营管理模式。通过产权改革、股份制改造，建立和完善股东代表大会、董事会、监事会，使各项权力得以合理配置;通过建立制衡与问责机制，改变我国国有商业银行治理结构中仍存在的所有权单一及虚置、组织结构行政性、激励机制不健全、内部人控制所引发的道德风险等一系列问题，达到分权制衡和对经营者多层控制约束的目的。其次是明确商业银行内部控制组织结构和职责体系，具体规定管理层、各部门、分支机构在内部控制体系中的地位和作用。同时要研究整合各业务流程、管理流程，利用风险度量和管理工具对流程中的风险进行管理防范。要建立好内部控制考评体系(包括道德建设和管理层评价、人力资源管理评价、信贷内控评价、房贷管理内控评价、个人银行业务内控评价等)。[6]最后是搞好内控配套体系建设，培育企业内控文化、完善信息系统建设等。

(三)完善银行监管

完善银行监管是巴塞尔新资本协议的三大支柱之一。因商业银行的有限理性、信息不对称以及金融体系的脆弱性等特性，加强商业银行外部监管有利于限制消极因素，防范金融风险。商业银行监管主要包括市场准入、运营监管、市场退出监管几个方面，广义上的商业银行监管还包括市场约束等内容。巴塞尔银行监管委员会于2004年6月公布的《统一资本计量和资本标准的国际协议：修订框架》中，首次将法律风险纳入了银行资本监管框架。加强外部监管能有效降低商业银行违法违规行为可能，提高经营效益，增强金融安全和稳定。

当前我国在银行监管方面主要存在监管立法相对落后，监管方式单一，国内外协调不够等问题，因此应完善的银行监管主要内容包括：进一步健全银行监管协调机制，明晰人民银行与银监会的分工合作职责;加强有效银行监管的经济学、法学研究，利用成本效益、公平正义等理念分析政府监管的重点和边界;明确商业银行市场退出法律制度，建立商业银行危机预警和危机救助法律机制，抑制商业银行被迫退出市场情形的发生;严格商业银行监管执法;提高商业银行信息披露水平，保证重要信息的公开透明，利用市场机制约束商业银行各项行为;借鉴国际先进银行监管经验。

(四)金融法治环境的改善

我国是在计划经济体制向市场经济转型过程建立法制的，传统体制所遗下来的计划权力运作痕迹，再加上历史上人治传统影响，商业银行外部法律环境存在较多问题。近年来我国不断加强立法执法建设，如出台新物权法、破产法，修改公司法等，商业银行外部法律环境得到明显改善。目前需重点开展的工作主要包括：一是有效转变基本理念，平等保护市场主体，限制行政权的随意干预;二是加快诚信法制建设，尽快出台征信管理、信息披露等法律法规，完善社会信用征集与评价体系，强化中介机构及人员的责任追究及惩罚制度;三是完善金融立法，明晰商业银行产权机制，规范商业银行市场运营，注重与国际规则的衔接，可考虑的立法包括宏观调控法、存款保险制度、金融机构破产条例等;四是加大执行执法力度和对失信、违法行为的打击，强化司法公正，解决执行难问题;五是有效打击金融犯罪活动，防范金融诈骗，遏止逃废债风气蔓延。

商业银行法律风险面临分析

法律风险是商业银行面临的一种特殊的风险，其发生具有隐蔽性，商业银行在经营管理活动中，违反了勿为模式的禁止性规定和应为模式的强制性规定会造成很大的法律风险隐患，但并非所有的法律隐患都会转化成法律风险。

商业银行面临的法律风险分析。

(一)法律风险的特性。法律风险是商业银行面临的一种特殊的风险。其特殊性主要表现在以下四个方面：一是相对于商业银行面临的其他风险来说，法律风险不是一线风险，其发生具有隐蔽性。法律所规定的行为模式包括三种，即可为模式、勿为模式和应为模式。商业银行法律风险的发生，大都集中在违反了勿为模式的禁止性规定和应为模式的强制性规定方面。在日常经营管理中，具体的业务处理或管理行为违反法律的相关规定并不都是即时产生法律风险，大都是在交易行为的后续管理阶段或对方当事人主张自己的权利的时候才发生，所以，发生的时候往往已错过弥补问题的最佳时间。二是法律风险的产生具有或然性。商业银行在经营管理活动中，违反了勿为模式的禁止性规定和应为模式的强制性规定会造成很大的法律风险隐患，但并非所有的法律隐患都会转化成法律风险。如贷款担保手续虽不完善，但借款人按时偿还了本金和利息，则法律隐患就归于消灭，不会成为法律风险;又如劳动关系中，商业银行解除和员工的劳动关系，但没有按照法律规定保障劳动者应享有的权利，但劳动者不进行主张，也就不会产生法律风险。三是法律风险涉及范围广，几乎覆盖了商业银行所有的经营管理活动。商业银行开展各种业务、进行各类交易、采购物品、建设基础设施、劳动用工等都要受相关的民商法、经济法、国际经济法等法律部门的调整，这一点是由商业银行作为民事活动的主体和法律的特性所决定的。四是法律风险的防范和化解具有专业性。法律是一门专业性非常强的社会科学，只有接受过系统专业的法律学习、有丰富法律实务经验并且熟悉商业银行业务的人，才能较好地揭示、防范和化解商业银行的法律风险。

(二)法律风险的类型。在商业银行面临的法律风险当中，归纳起来大致可以分为三类：一是商业银行作为经营货币的特殊企业，在经营活动中所产生的法律风险，最常见的就是资产类、负债类和中间业务类法律纠纷。二是商业银行因自身经营的需要，为保障经营活动的正常开展而进行的民事活动所产生的法律风险，如采购、基建等法律纠纷。三是商业银行作为用人单位，和劳动者之间产生的劳动争议。

(三)法律风险的形势。商业银行过去面对的法律风险主要还是由内部的操作风险转化而来，但是，近几年随着各商业银行对有限的优质客户竞争的加剧和客户自身法律意识的提高，客户也在开始着力运用法律手段维护自身的权益。同时，过去历史原因造成的遗留问题风险还在继续释放，这就使商业银行面临的法律风险形势越来越严峻，为法律风险防范控制系统提出了更高的要求。而目前各商业银行的法律风险控制体系的建设相对还比较滞后。主要表现在：一是法律事务部门和业务部门的信息交流、反馈平台不对称，法律审查程序上滞后，造成事前防范法律风险常常力不从心。二是被诉案件多，损失巨大。三是在商业银行作为原告的案件中，败诉案件也时有发生。四是案件执行效果不甚理想，不少时候出现“赢了官司输了钱” 的情况。

第四篇：信贷资产质量风险分析报告

信贷资产质量风险分析报告

一、基本情况

XXX农村信用联社所辖00个信用社0个营业部，截止0月末，各项存款余额00000万元，各项贷款余额00000.00万元，按五级分类正常 0000.00万元，占贷款余额的00%，关注0000.00万元，占贷款余额的00%；不良贷款余额0000.00万元，占贷款余额的00%，不良贷款中次级0000.00万元，占贷款余额的0%，可疑0000.00万元，占贷款余额的00%，扣失000万元，占贷款余额的0%。五级分类后，正常贷款比四级分类减少0000 万元，不良贷款比四级分类增加0000万元。

二、分类结果分布情况

（一）按贷款对象划分

截止0月末，企事业单位贷款00户，余额0000.00万元，其中：正常0户000万元，关注0户0000万元，不良00户000.00万元，不良中可疑 0户000.00万元，损失00户000.00万元；自然人其他贷款00户000.00万元，其中：正常00户000万元，关注0户00万元，不良00户 000.00万元，不良中次级0户000.00万元，可疑00户000万元；自然人一般农户00000户00000.00万元，其中：正常0000户 0000.00万元，关注000户000.00万元，不良00000户0000.00万元，不良中次级000户000.00万元，可疑00000户 0000.00万元，损失000户00.00万元。

（二）按贷款行业划分

截止0月末，农业贷款00000户，余额00000.00万元，其中：正常0000户0000.00万元，关注000户000.00万元，不良00000 户0000.00万元，不良中次级000户000.00万元，可疑00000户0000.00万元，损失0000户00.00万元；林业贷款00户，余额 00.00万元，其中：正常0户0.00万元，关注0户0万元，不良0户0.00万元，不良中次级0户0万元，可疑0户0.00万元，损失0户0.00万元；畜牧业贷款000户，余额000.00万元，其中：正常00户00.00万元，关注0户00万元，不良000户000.00万元，不良中次级0户 00.00万元，可疑000户000.00万元，损失00户0.00万元；农、林、牧、渔服务业贷款00户，余额00.00万元，其中：不良00户 00.00万元，不良中可疑0户0.00万元，损失00户00.00万元；城乡居民消费贷款0户，余额0万元，其中：不良0户0万元，不良中可疑0户 0.00万元，损失0户0.00万元；其它矿采选业0户，余额00.00万元，其中：不良0户00.00万元，不良中损失0户00.00万元；木材及竹木采选业贷款0户，余额0万元，其中：正常0户0万元；农副食品加工业贷款0户，余额00万元，其中：不良0户00万元，不良中可疑0户00万元；食品制造业贷款0户，余额00.00万元，其中：正常0户00.00万元，不良0户0万元，不良中损失0户0万元；饮料制造业贷款0户，余额00万元，其中：不良 0户00万元，不良中可疑0户00万元；纺织服装、鞋、帽制造贷款0户，余额0.00万元，其中：不良0户0.00万元，不良中损失0户0.00万元；家具制造业贷款0户，余额000万元，其中：不良0户000万元，不良中可疑0户000万元；化学原料及化学制品制造业贷款0户，余额0万元，其中：不良0 户0万元，不良中损失0户0万元；橡胶制品业贷款0户，余额00万元，其中：不良0户00万元，不良中次级0户0万元，可疑0户0万元；金属制品业0户，余额00.00万元，其中：不良0户00.00万元，不良中可疑0户00万元，损失0户0.00万元；通用设备制造业0户，余额0.00万元，其中：不良 0户0.00万元，不良中损失0户0.00万元；交通运输设备制造业0户，余额00.00万元，其中：正常0户00万元，不良0户0.00万元，不良中可疑0户0.00万元；通用设备]计算机及其他0户，余额0万元，其中：不良0户0万元，不良中损失0户0万元；工艺口及其他制造业0户，余额00万元，其中：不良0户00万元，不良中次级0户00万元；废弃资源和废旧材料回收0户，余额0.0万元，其中：不良0户0.0万元，不良中损失0户0.0万元；房屋和土木工程建筑业0户，余额00.00万元，其中：正常0户00万元，不良0户0.00万元，不良中可疑0户0万元，损失0户0.00万元；建筑安装业 0户，余额0.00万元，其中：正常0户0万元，不良0户0.00万元，不良中次级0户0.00万元；建筑装饰业0户，余额00万元，其中：正常0户00 万元，不良0户00万元，不良中次级0户00万元，可疑0户0万元；其他建筑业0户，余额00.00万元，其中：不良0户00.00万元，不良中次级0户 00万元，可疑0户00万元，损失0户0.00万元；道路运输业00户，余额0000.00万元，其中：正常0户000万元，关注0户0000万元，不良 0户0.00万元，不良中可疑0户0.00万元，损失0户0.00万元；邮政业0户，余额00万元，其中：不良0户00万元，不良中次级0户00万元，可疑0户0万元；电脑和其他信息传输服务0户，余额0万元，其中：不良0户0万元，不良中可疑0户0万元；批发业0户，余额00万元，其中：正常0户00万元，不良0户00万元，不良中次级0户00万元，损失0户0万元；零售业00户，余额000.00万元，其中：正常0户00万元，不良00户000.00 万元，不良中次级0户0万元，可疑00户00.00万元，损失00户00.00万元；餐饮业0户，余额0万元，其中：正常0户0万元；房地产业0户，余额 00万元，其中：不良0户00万元，不良中可疑0户00万元；商业服务业00户，余额000.00万元，其中：不良00户000.00万元，不良中可疑 00户000.00万元，损失0户0万元；水利管理业0户，余额0.00万元，其中：不良0户0.00万元，不良中可疑0户0.00万元；其他服务业0 户，余额0.00万元，其中：不良0户0.00万元，不良中损失0户0.00万元；社会保障业0户，余额0.00万元，其中：不良0户0.00万元，不良中可疑0户0.00万元；广播电视电影和音像业0户，余额0.00万元，其中：不良0户0.00万元，不良中损失0户0.00万元；娱乐业0户，余额0万元，其中不良0户0万元，不良中可疑0户0万元；其他行业000户，余额0000.00万元，其中：正常000户000.00万元，关注0户00万元，不良000户000.00万元，不良中次级00户000.00万元，可疑000户000.00万元，损失00户00.00万元。(三)按借款形式划分

截止0月末，新增贷款00000户，余额00000.00万元，其中：正常0000户0000.00万元，关注000户0000.00万元，不良 00000户0000.00万元，不良中次级000户0000.00万元，可疑00000户0000.00万元，损失0000户000.00万元。

（四）按贷款方式划分

截止0月末，信用贷款00000户，余额00000.00万元，其中：正常0000户0000.00万元，关注000户0000.00万元，不良 00000户0000.00万元，不良中次级000户000.00万元，可疑00000户0000.00万元，损失0000户000.00万元;抵押担保贷款00户，余额0000.00万元，其中：正常00户000万元，关注0户00万元，不良00户000.00万元，不良中次级0户000.00万元，可疑00户000.00万元;质押担保0户，余额0.00万元，其中：不良0户0.00万元，不良中可疑0户0.00万元;保证担保00户，余额 000.00万元，其中：正常0户000万元，不良00户00.00万元，不良中次级0户0.00万元，可疑00户00万元。

三、分类结果的迁徙情况

（一）正常贷款较上期增加000.00万元,关注贷款较上期增加000.00万元,次级贷款较上期减少000.0万元,可疑贷款较上期增加0000.00万元,损失贷款较上期增加00.00万元。

(二)导致贷款较上期增减变化的原因:各项贷款余额较上期增加0000.00万元,主要是我社0月初由XXX联社牵头发放XXX社团贷款0000万元,按牵头社所分类别分类，牵头社分类为关注类，我社也分在关注类。以及我社发放的其他类贷款。正常、关注、可疑、贷款较上期增加，次级贷款较上期减少，主要是我社所发放贷款均为一年期短期贷款，至0月末，有部分贷款到期未还，以及利息逾期未还，由电脑按照农户信用等级和贷款期限矩阵分类调整所致。损失贷款较上期增加00.00万元，主要是各社进一步对所辖贷款进行了认真细致的调查，按照调查结果，由联社对贷款中的死亡绝户或鳏寡孤独进行了认定。

四、不良贷款分析

（一）总体不良贷款成因分析

按照五级分类，截止0月底，我社不良贷款余额0000.00万元，占比00.00%,较四级分类不良贷款增加0000万元,占比增加00.00%。一是形态反映不准确，导致差异明显。我县属于纯农业县，农户贷款面大而广，金额小而笔数多，农户贷款按四级分类时由于业务量大太，以及人员缺乏，对每笔贷款的到逾期时间不能进行详细把握，本来按规定应该划分到逾期或可疑的，而会计科目还归属在正常贷款中，致使分类结果不真实；五级分类将贷款业务按户逐笔录入电脑，由电脑根据信用等级的评定及贷款期限，通过矩阵分类法进行自动分类，然后根据风险分类核心定义，人为进行调整，从而真实的反映了贷款的形态，这是致使不良贷款五级分类较四级分类差异较大的主要原因。二是农业生产的风险性大。由于我县是纯农业县，工业企业几乎没有，所发放的贷款基本全部为农户贷款,而农业生产易受自然灾害影响,每一次大的自然灾害都造成大批借款户因农业生产遭受破坏而难以按期归还贷款,由此造成大量的信贷资金沉淀。

三是由于县域经济基础差，资源缺乏，仅有的企业受市场及国家产业政策影响，已经停产、倒闭、破产。如XXXX，在我社贷款00万元，由于企业规模小，又不符合国家产业政策，于0000年00月破产倒闭，经起诉法院，虽然胜诉，但企业破产清算后，除了人员工资和养老保险以及税收款项，已无可还贷资金，最终信用社赢了官司输了钱，所欠贷款已全部损失。

三是历史原因造成不良贷款。由于以前信用社由农业银行统一管理，行社脱钩前夕,农行出于自身利益考虑把大量不良信贷资产转移给农村信用社,使农村信用社背上了沉重的包袱。如：供销社贷款等。四是村委会贷款。全县村委会贷款涉及00个乡（镇）00多个村委会，多为零星小额贷款，主要为多年以前大队拖欠贷款，村委会集体贷款清欠困难。一是村委会干部几度易人，跨度较大、时间较长、落实困难。二是村委会根本没有经济收入，就算贷款落实，也无法偿还。五是贷款“三查”制度执行不严，信贷管理手段落后,跟不上信贷业务快速发展的要求,在实际工作中,只注重贷款的调查和审查,而疏忽贷后跟踪检查，从而贷款已经有形成不良的苗头，确没有采取任何清收措施，致使贷款难以收回，形成不良。

（二）前00大不良贷款客户及前00大积欠利息客户

截止0月底，我县最大00户不良余额000万元，其中企业客户0户000万元，个人客户0户00万元，这00户同时又是00大欠息客户，欠息额达000万元，这部分企业现已名存实亡，有的已关停倒闭，有的甚至连厂房都找不到，现仅有一纸借据。且有的企业连续三年以上没有工商年检，或已调销营业执照，虽欠贷款本息较多，但已无还款来源，清收无望。如XXXX厂，结欠贷款000万元，利息000万元，目前厂址也无法找到，已清收无望XXXX贷款000万元，欠息达000万元，虽经多次催收，但效果不太理想，本金根本无法偿还，只能收回极少部分利息，对于所欠金额，无异于杯水车薪。

五、对不良贷款的处置措施

一是合理转化手续，确保贷款回收。对以前发放的周转性贷款，属于期限发放不合理的，采取收回再贷的方式，合理调配贷款期限。如林业、畜牧业类贷款，期限为一年，农户种植经济林和养殖奶牛，当年见不了效益，使得这部分贷款大部分形成不良，对于这类型贷款，我们将采取收回再贷的方式进行合理转化。

二是核实贷款责任，实行连带清收。坚决执行贷款谁发放、谁收回的制度，在划分责任的基础上全面落实清收不良贷款的任务，并与职工个人劳动报酬挂钩，实行信贷责任追究制度。在清收过程中，针对不良贷款的风险程度,制定不同的清收计划，采取岗位清收、责任清收、委托清收、依法清收等方式打好清收不良贷款攻坚战。

三是政信合作，借助政府力量清收。即争取各级政府的支持，调动公、检、法、司及工商等部门的力量，帮助大打清收不良贷款攻坚战。在清收不良贷款突击活动中，采取行政、经济、法律相结合的手段，重点抓好“逃债户”、“钉子户”的不良贷款清收，既达到清收了不良贷款，又促进规范和整顿农村信用秩序的目的。采取政信配合联动措施，争取政府领导把清收不良贷款作为一项重要工作来抓。

四是跟踪企业改制，盘活不良贷款。即对企业在被租赁、出售、拍卖等改制过程中，“悬空”的农村信用社贷款，采取跟踪做工作的措施，予以盘活，达到降低不良贷款的目的。同时争取政府部门的支持，使改制后的企业接收原企业贷款。

六、建议

一是政信联合，加强信用环境建设。良好的信用环境是防范风险的基础，推行信用工程，改善信用环境，离不开地方党政的支持。各级政府应加强信用体系建设，同时，要信用社要通过征信系统，建立健全信用档案，加大对失信行为的惩戒力度，增大失信成本，打击恶意逃废债现象，提倡守信履约的道德风尚，有效降低信用风险，促进贷款业务进一步发展。

二是严格贷款担保手续。对新发放的贷款全面推行保证、抵押、质押贷款,尽可能减少发放信用贷款,对原有的不良贷款，逐步补办担保手续。在方式上,优先采用抵(质)押方式，对保证贷款严格审查保证人的资信状况,防止因保证人多头担保或无力担保等造成“担”而不“保”的现象。

三是规范信贷操作规程。首先，贷前搞好对贷款户的科学评估,信贷人员要深入贷款户,取得与贷款有关的详实资料,科学评估、预测贷款风险度,为决策者提供准确真实的调查材料;其次，贷时严格按规定程序和审批权限办事,严格执行审贷分离、分级审批制度;第三实行贷后跟踪检查,建立贷款检查登记簿,记录贷款使用、运转情况,一旦贷款出现风险,积极采取补救措施。

四是雪中送炭，激活不良贷款。即有的欠农村信用社逾期等不良贷款的企业，虽然处于停滞状态，但如果有了启动资金，企业即可搞活生产经营，信用社可根据这一实际“雪中送炭”，再注入新贷款，拉企业一把，使企业再启动起来“爬上坡”，等销售了产品，产生了效益，再归还新、旧贷款，达到促进搞活企业与降低不良贷款“双赢”的目的。采取这种策略，信用社要切实了解企业运行状况，并且要颇具胆识。

五是提前介入，保全信贷资产。即通过密切关注贷款企业的运营，虽能正常生产经营，但其经营每况愈下且逐步恶化，一时难以救治，安排信贷人员紧盯贷款，能收回的提前收回，不能收回的重新办理借款担保手续，提前保全信贷资产，防止形成不良贷款。另一方面要切实争取地方政府与法院的支持，在企业改制时，尤其要向政府讲清悬空农村信用社贷款，对支持地方经济和存款兑付带来的影响与危害，晓之以理，动之以情，通过政府、法院部门的支持保全信贷资产，防止产生新的不良贷款。

六是从规范入手，以人为本，不断提高信贷从业人员的政治和业务素质。信用社信贷人员的行为直接影响信用社信贷资产质量的好坏，因此，通过规范贷款条件、规范贷款程序、规范收贷责任、规范信贷纪律来规范信贷人员的行为显得尤为重要。同时有规范的信贷管理体系，要有较强综合素质、独立工作能力和较好思想品质的信贷人员去遵守、去执行，所以，在信贷人员的配备上，要通过引入激励机制，建立业绩挂钩的分配制度，一定的考试和考核将那些具有一定学识水平和实践经验、有较强综合业务及协调能力的员工“蔚叫糯岗位上来，同时，要加强信贷人员的培训力度，建立定期的信贷业务学习制度，通过信贷知识测试，信贷技能竞赛等不断提高信贷人员素质，确保各项信贷业务合规合法地操作。

七是全面实行贷款营销。现阶段，要追求利润最大化的商业化经营过程中，贷款的营销占了相当重要的位置，并在实践中，通过贷款的营销，在金融资源总量有限的情况下，市场份额不断能得到巩固和扩大。而相对滞后其它银行的农村信用社对贷款的营销仍然处于一个被动的、随意的较低水平上。随着农村居民收入增加带来信用社储蓄存款和人民银行对农村信用社支农再贷款投入的持续增加，农村信用社的贷款能力大大增强。实行“包收、包放、包效益”的贷款营销可以从根本上保证新增贷款的质量。因此，在贷款营销中一要树立营销观念，强化全员营销意识，以“三农”为中心，积极寻找自己的优质客户。二要完善贷款营销组织，建立信贷营销队伍，并做到在贷款营销中做到营销不倾销，不重“成份”重“效益”，不重“规模”重“质量”。确保新增贷款的质量。

二〇〇六年十一月九日

第五篇：劳务派遣相关法律风险分析

劳务派遣相关法律风险分析

一、什么是劳务派遣

从法律层面看，劳务派遣的典型特征是劳动力雇佣与劳动力使用相分离，被派遣劳动者不与用工单位签订劳动合同，不建立劳动关系，而是与派遣单位存在劳动关系，然后由派遣单位以劳务服务的方式，派遣至用工单位劳动，形成“有关系没劳动，有劳动没关系”的特殊形态。

二、劳务派遣三方的地位

（一）劳务派遣单位

劳务派遣单位是《劳动合同法》所称的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明《劳动合同法》第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。同时，劳务派遣公司应当具备合法的劳务派遣资质，才可以经营劳务派遣的业务。

在规模上，《劳动合同法》第五十七条规定，劳务派遣单位应当依照公司法的有关规定设立，注册资本不得少于200万元。

（二）用工单位

用工单位是与劳务派遣公司达成劳务派遣协议，接受劳务派遣公司派遣的派遣工为其提供劳务的单位。它区别于劳动法意义上的用人单位，它与派遣工之间不存在劳动关系。

（三）派遣工

本文所指的派遣工是指与劳务派遣单位建立劳动关系，并受劳务派遣单位的指派到别的用工单位提供劳务的劳动者。

三、劳务派遣三方之间的关系

（一）劳务派遣单位与派遣工之间的关系。

根据《劳动合同法》的规定，劳务派遣单位与派遣工之间是劳动关系，受劳动法的调整，所以劳动相关法律规定用人单位承担的责任劳务派遣单位都是要承担的（例如：经济补偿金、工伤待遇等）。

劳务派遣公司首先应承担一般的用工单位义务及劳动法责任（包括）： 为派遣工缴纳相应的社会保险；

连续签订两次固定期限合同后，有义务签订无固定期限合同； 因用工单位原因解除劳动关系的经济补偿金； 用工单位违法解除劳动关系的经济赔偿金； 派遣工因公负伤时的工伤待遇； 派遣工非因公死亡的待遇；

另外，根据劳务派遣的特殊性，劳动合同还应当具备《劳动合同法》规定的特殊条款，为了保障派遣工的工作相对稳定，《劳动合同法》第五十八条规定劳务派遣公司必须与派遣工签订至少两年的劳动合同。

由于派遣工到用工单位的工作多为临时性、辅助性、替代性的工作，所以在派遣工与派遣单位的合同期间经常会出现派遣工没有工作的情况，此时为了保障派遣工的权益，劳动合同法规定被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

（二）用工单位与派遣工之间的关系

用工单位与派遣工之间不存在劳动关系，但实际上在用工单位工作，接受用工单位的管理。

1、用工单位在什么岗位上才能使用派遣工。

《劳动合同法》第六十六条规定，劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。《劳动合同法实施条例草案》曾经对“三性”进行了解释，是指非主营业务工作岗位、存续时间不超过6个月的工作岗位，或者因原在岗劳动者脱产学习、休假临时不能上班需要他人顶替的工作岗位，但是《劳动合同法实施条例》正式颁布后该条款未保留，导致实践中适用“临时性、辅助性或者替代性”发生困难。

2、用工单位应当对被派遣劳动者履行哪些义务

《劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：

（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；

（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；

（三）支付加班费、绩效奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇；

（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训；

（五）连续用工的，实行正常的工资调整机制。另外，第五十九条第二款还规定，用工单位应当根据工作岗位的实际需要与劳务派遣单位确定派遣期限，不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。

3、用工单位不得自己设立劳务派遣公司向本单位或者与本单位有关联关系的企业派遣劳动者。

有一些用人单位，为了规避法律，自设派遣公司，把一些员工重新纳入被派遣劳动者行列；有的企业为了降低用工成本，将一些原来的正式职工以改制名义，分流到本企业设立的劳务派遣公司，然后又以劳务派遣公司的名义派遣到原岗位，这种 “逆向派遣”的行为严重损害劳动者的利益。《劳动合同法》第六十七条明确规定，用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。《劳动合同法实施条例》第四十二条规定，用人单位及其所属单位出资、控股或者合伙设立的劳务派遣单位，属于劳动合同法第六十七条规定的用人单位自行设立的劳务派遣单位。

4、用工单位不能与派遣工解除劳动关系，不得随意退回派遣工

用工单位与被派遣劳动者之间建立的是用工关系，而非劳动合同关系。因此，在被派遣劳动者有法定可解除劳动合同情形时，用工单位不能直接解除劳动合同，而只能将劳动者退回，实践中很多用人单位认为劳务派遣的灵活性体现为可以随时退回劳动者，这是错误的。《劳动合同法》第六十五条第二款规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。用工单位在适用“退回机制”时需注意，退回劳动者是有限制的，只限于被派遣劳动者有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形，即：（1）被派遣劳动者在试用期内被证明不符合录用条件的；（2）被派遣劳动者严重违反用工单位的规章制度的；（3）被派遣劳动者严重失职，营私舞弊，给用工单位的利益造成重大损害的；（4）被派遣劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用工单位提出，拒不改正的；（5）被派遣劳动者以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合同无效的；（6）被派遣劳动者被依法追究刑事责任的；（7）被派遣劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用工单位另行安排的工作的；（8）被派遣劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。在符合劳动合同法第四十条第三项及第四十一条的情况下不能将被派遣劳动者退回。比如用工单位在裁员时，不能“裁减”（即退回）被派遣劳动者，否则违反法律规定。

（三）劳务派遣单位与用工单位之间的关系及责任划分

1、用工单位违反劳动相关法律时，致使派遣工受到侵害用工单位与派遣单位之间的责任划分

《劳动合同法实施条例》第三十五条规定，用工单位违反劳动合同法和本条例有关劳务派遣规定的，„„给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位和用工单位承担连带赔偿责任。

这就给劳务派遣单位带来非常大的法律风险。被派遣劳动者由于在用工单位的管理下提供劳动，此时派遣单位与被派遣劳动者的联系是很有限的，用工单位损害被派遣劳动者的现象比较普遍，而派遣单位需对用工单位的违法行为承担连带赔偿责任，这就加重了派遣单位的经营风险。为了避免用工单位为了争取更大的利润，压缩用工成本损害派遣工的利益，派遣单位可在与用工单位签订的派遣协议中对此作出约定。

2、劳务派遣单位违反《劳动合同法》规定的，给被派遣劳动者造成损害的

《劳动合同法》第九十二条规定，劳务派遣单位违反本法规定的，„„给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。

本条规定了用工单位的连带赔偿责任，在实践中该风险是用工单位无法控制的。比如用工单位将劳动报酬、社会保险费等所有费用全部打包支付给了劳务派遣单位，但是，劳务派遣单位却拖欠或者克扣被派遣劳动者的劳动报酬或者不缴纳社会保险费，就给用工单位带来了连带赔偿责任，由于该风险的无法控制性，用工单位可在派遣协议中对此作出约定，“如因劳务派遣单位的违法行为给被派遣劳动者造成损害导致用工单位承担连带赔偿责任的，劳务派遣单位应当赔偿用工单位的全部经济损失”。

3、派遣工遭受工伤时的责任划分

工伤待遇的前提是劳动关系，由于派遣工是与派遣单位签订的劳动合同并建立劳动关系，所以工伤待遇应由派遣单位负责。

但由于我国的经济水平地区差异很大，落后地区跟发达地区的工资水平与赔偿标准相差很多，而现实中的劳务派遣公司多是由欠发达的地区向经济发达的地区输送劳动力，当派遣工遭受工伤时，受伤职工的维权会面临程序上的障碍和实体的不公平。

首先，派遣工在程序上有很多的障碍。由于派遣单位与用工单位在不同的地方，但是申请工伤需要向与派遣工建立劳动关系的派遣单位所在地的劳动部门申请，异地申请工伤来回的路程，时间及路程是对受工伤派遣工的一大障碍，有些受伤严重的派遣工行动不便，异地申请工伤就更加困难。

为派遣工购买工伤保险的派遣单位也会因为异地的原因错过申请工伤的时限。单位申请工伤的期限只有一个月，由于派遣工的实际管理单位是用工单位，派遣单位对异地的派遣工的情况不能及时了解，往往错过一个月的工伤申请期限，这时由于工伤保险待遇不再由工伤保险基金支付，用单位为了逃避承担工伤保险待遇会给派遣工设置重重障碍，受伤的派遣工往往迫于压力最终在金额上作出很大让步。

再者，在实体上，工伤保险待遇是以用人单位所在地统筹地区的工资水平、赔偿标准为依据的。以一个派遣公司在河北阜城县用工单位在北京的案件为例，一个七级工伤，河北阜城县的工伤保险待遇与北京的标准相差32453.6元之多，这对派遣工是不公平的，但在我国目前的《工伤保险条例》未作修改前，这种状况是改变不了的，所以建议派遣工在遇到这种情况时，可以与派遣单位或者用工单位作出约定，在出现异地差额时，由派遣单位或者用工单位作出差额补偿。

4、派遣工执行用工单位工作任务造成他人损害时的责任划分。《侵权责任法》第三十四条 第二款：

“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”

（1）劳务派遣单位有过错

“过错”具体指什么呢？首先从劳务派遣的概念来分析，劳务派遣是劳务派遣机构按照派遣协议的要求，将劳动者派遣至用工单位，在用工单位指挥监督下提供劳动。即如果劳务派遣单位没有按照派遣协议的要求，派遣了不适合用工单位工作岗位的派遣工，并且是由于派遣工的劳动技能达不到用工单位岗位的要求，因此在用工单位营业中给第三人造成损害时，派遣单位才应当承担责任。这就要求只有在这二个条件（没依照派遣协议的要求、并且是因此而造成的损害）同时成立时，派遣单位才是有过错的。

（2）什么是相应的补充责任

用单位在接受派遣工时，是有考核的义务的，如果发现不适合本单位的工作岗位时，应当及时与派遣单位沟通，或是遣返，或者更改派遣协议改变工作岗位，如果用工单位怠于行使此项注意义务，因此造成的损失是应当承担相应责任的。所以理解相应的补充责任应当把握两点：

①补充责任是补充用人单位的责任，如果用人单位能够承担全部赔偿责任，就不存在补充责任，在用人单位不能承担或者不能全部承担赔偿责任的时候，才由劳务派遣单位补充赔偿。

②相应的责任，应当与劳务派遣单位的过错程度和行为的原因力相适应，即以过错程度和原因力的作用，确定应当承担的责任。相应的补充责任与补充责任的区别在于，补充责任是全部补充，即凡是直接责任人不能承担的责任都由补充责任人承担；承担补充责任之后，可以向直接责任人追偿。而相应的补充责任，即使是补充责任．也与补充责任人的过错程度和行为的原因力相适应，且不得向直接责任人追偿。