年休假法律风险

第一篇：年休假法律风险

关于年休假的几点法律意见

2011.06.08

吴菲

一、关于制度的说明

1.关于【享有带薪年休假的职工范围】

只有与用人单位建立了劳动关系的职工，才能享有带薪年休假。如食堂阿姨、保安均属于这个范畴。

如果是民事关系（如劳务协议、承揽合同等），则不享有带薪年休假。

2.关于【不安排年休假的后果】

如果企业没有依法为员工安排年休假或强制取消年休假，或没有依法支付年休假工资的，特别是在受到相关部门责令通知后仍不执行的，承担600 ％的年休假工资和赔偿金。

3.关于【年休假的制度】

建议和其他休假类型放在一起，统称为《休假制度》。4.关于【制度的颁布与补偿】

即使企业还没有带薪年休假的制度，不安排员工休年休假，也不给300%工资补偿是不可以。

带薪年休假是法定的，无论企业有没有制度，员工均有权利享受。

二、相关定义的说明

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共 5 页 5.关于【事假与休年假】

职工请事假累计 20 天以上且单位按照规定不扣工资的不得休年假（这个是法律的规定，可以加到条款里面去）

6.关于【连续工作12个月的定义】

不是只有在本单位连续工作12个月以上，才能享有。员工从其他单位跳槽到企业、员工非本人原因从其他单位调任到本企业，都应计为连续工作。

7.关于【判断职工的累计工作时间的标准】 社保记录、劳动合同、原单位离职证明等均可。8.关于【职工无法证明之前的累计工作时间的处理】 没有明确规定，可书面约定。

9.关于【折算后职工的年休假不满一整天】 折算后不足一整天的部分不享受年休假。

为提高员工福利，可以将折算后不满一整天的职工年休假计为一天。

10.关于【婚假与年休假】

不冲突。探亲假、婚丧假、产假、因工伤停工期间，不计入带薪年休假天数。

11.关于【300%未休年休假工资报酬】

包含职工正常工作期间的工资收入，因此实际支付未休年休假的工资报酬时，支付200%。

12.关于【未休年休假日工资报酬的月工资】

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共 5 页 前12个月剔除加班费后的月平均工资。13.关于【员工离职时的年休假】

离职时已经休完的年休假多于折算应休年休假的天数不可以扣回。但是企业可以通过制定带薪事假的规定来进行操作。

14.关于【派遣人员的年休假】 指的是劳务派遣公司这种性质的。

需要安排带薪年休假，但是如果派遣人员在无工作期间（当年没有进入你们公司之前），派遣单位已经依法支付的报酬天数多于派遣人员全年应享受的年休假天数，不享受带薪年休假。

三、企业操作范畴

15.关于【跨年度安排休假】

如果确因企业工作特点有必要的，年休假可以跨年度安排；即便跨年度安排，也只能跨 1 个年度安排。

16.关于【年休假的强制执行】

对于车间倒班人员，最好实行强制年休假制度，因为年休假工资的成本更高（300%的工资）。

对于部门人员，如果确实不能安排年休假，则应在员工同意的基础上补发年休假工资。

17.关于【年休假的灵活调整】

对于员工法定年假的掌握，是否考虑渐进性设置。

比如，对 1 年以上工龄员工，每连续工作 1 年年休假增加 1

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共 5 页 天，等等；这些设置都是在国家法定下限之上的，属于企业自主考量的范畴。

18.关于【把年休假留在下一年的春节一起休】 需要双方协商。双方同意即可。19.关于【员工不想休年休假】

可以。员工提出书面申请，公司不需支付3倍的带薪年休假工资。

20.关于【年休假的计算安排】

按照公历，阴历，还是按照员工加入的时间计算，比较而言按照公历计算即自然年计算（1月1日到12月31日）是最简单的，也是最合理的，也最容易单位统筹安排。

21.关于【事假与年休假】

请事假时如有年休假，则必须先用带薪年休假，是合法的，企业有权利统筹安排。

22.关于【职工申请不休年休假】

如果员工书面提出不休，就无法获得3倍工资。

用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。

23.关于【企业高管的年休假】

不可以。企业高管工作时间很灵活，休假自由度很高，也不可以不安排带薪年休假。

24.关于【不安排年休假】

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共 5 页 不可以。

除非员工本人书面申请放弃，否则不可以不安排年休假。

第 5 页

共 5 页

第二篇：法律风险自查报告

公司法律风险防控自查报告

为了贯彻落实省国资委文件精神，按照集团公司领导的要求，公司认真全面排查经营管理中的法律风险，找出存在的突出问题和薄弱环节。为进一步做好公司法律风险防控工作，对排查出的法律风险，制定了针对性的整改方案。

一、公司经营管理中存在的主要法律风险

（一）外部风险

由于外部的宏观经济及有关政策法律发生变化，会影响承租企业的经营状况和合同签署时的法律关系，可能导致承租企业的履约能力下降及有关法律纠纷，进而对公司的经营产生影响。

（二）内部风险

主要包括企业的经营管理风险及员工的道德风险，其中融资租赁公司作为资金密集型和人才密集型企业，对承接项目的评估和决策正确与否直接关系到企业的存亡，公司的项目风险内控制度至关重要；租赁合约签订中的法律风险也要重视。员工的道德品质、职业素养和法律风险意识是影响风险的重要因素。

二、整改方案

（一）密切关注国家宏观经济和政策法律规定的变化，及时采取针对性的有关措施，有效减少其对公司经营管理产生的法律风险。

（二）完善公司内控制度。建立完善的内控制度，保障业务操作能够根据公司的政策、规定、内控程序规范有序地进行。

（三）完善有效的退出机制。通过有效的退出机制保全公司资产，对公司资源进行优化配臵，在风险可控的前提下实现公司业务目标。

（四）加强对融资租赁项目的风险管理。融资租赁项目管理主要分为前期调查、中期评估、后期审批和还款跟踪等四个过程，针对不同的过程设定切实可行的操作流程，使各环节的调查和评估做到客观准确，坚持现场调查和非现场调查相结合原则、坚持共同调查人制度、坚持风险控制第一位的原则等。力求在融资租赁业务的源头就对全部可能发生的法律风险有深刻了解并加以控制。

（五）加强对融资租赁资金的风险管理。建立有效的资金监控制度，选择合理的筹资方式，优化资金使用结构，强化财务的监控与实施。

（六）加强对融资租赁资产的风险管理。根据市场环境的变化，审慎选择租赁物及供应商，规范租赁合同的谈判和签署，制定标准的租赁物交付及租金回收流程，最直接有效地控制租赁风险。

（七）加强培训，提高员工职业道德和法律风险意识。加强职业道德教育和法律知识培训，提高员工道德意识和法 2

律风险意识，使员工树立正确的职业道德观，提升员工的职业素养，增强法律风险意识，使在业务中控制法律风险成为员工的自觉行为。

第三篇：法律风险管理

2013年法律风险管理（法律事务工作）总结

荆各庄矿业分公司

紧张的2013年顺利结束，一年中我公司认真贯彻落实集团公司《关于法律风险管理的实施意见》（开董法字„2013‟67号），特别是今年集团公司企业法制工作会以来，我公司树立大局意识和责任意识，紧密围绕集团公司改革发展中心工作，全面开展法律风险管理，全力做好对外合同管理、工商登记内部管理、法律纠纷案件管理等各项法律事务工作，为维护企业合法权益，促进企业发展提供了强有力的法律保障。下面将2013年的具体工作总结如下：

一、建立健全荆矿公司法制工作体系

1、按照集团公司和省国资委的要求，我公司建立并施行了企业总法律顾问制度，由经营副经理担任我公司的总法律顾问，经营部负责本公司的法律事务工作，并配备专人负责法律事务工作。按照《开滦（集团）有限责任公司涉法事项法律审核管理暂行办法》、《开滦（集团）有限责任公司法律纠纷案件集体会商暂行规定》、《开滦（集团）有限责任公司法律风险管理实施意见》（开董法字„2013‟67号）、《开滦（集团）有限责任公司对外合同管理办法》、《开滦（集团）有限责任公司报省政府国资委重大事项法律审核暂行办法》的规定，结合我公司实际，建立健全我公司的法制工作体系，推动法律事务工作在制度化轨道上运行。

2、我公司的法律事务工作实行归口管理，具体归口部门为经营部，主任张建。并配备专门人员从事法律事务工作，法律事务管理员王玉成，专门负责合同管理、工商管理、诉讼仲裁案件管理等。

3、法律风险管理为瓶颈，加强企业法律风险防范机制建设 按照集团公司《关于法律风险管理的实施意见》（开董法字„2013‟67号），我公司明确了法律风险管理的基本流程和重点内容，提出了法律风险管理的主要工作措施，荆矿公司法律风险防范机制正式运行。通过对2012年我公司所发生的诉讼案件及信访案件的对照分析，劳动争议有上升的趋势，同时也暴露出在管理上的不足，这就为公司做出了风险预警，公司及时组织相关部门集体会商，制订相关有效措施，使得2013年新发劳动争议案件只一起，案发率大幅下降，而且以仲裁调解方式解决，真正做到事前防范、事中控制为主、事后补救为辅的法律风险防范措施。

二、建立健全法律事务岗位责任制度和工作标准 我公司按照集团公司人力资源部的要求，对相应工作岗位建立岗位责任制度和工作标准，我公司的法律事务工作更是如此，明确该岗

位的具体工作内容和要求，并制定了详细的管理考核办法，并且法律事务管理人员对自己的工作实行自认打分和部门领导打分的考评细则，切实保证法律事务工作的安全、合理、规范进行，真正为企业减小法律风险，为我公司的依法经营，安全生产保驾护航。

三、加强企业法制建设所取得的成效

1、合同管理：依据《保密法》、《合同法》、《集团公司对外合同管理办法》，我公司经营部法律事务管理人员负责审查对外签订合同、合同档案及合同专用章的管理，保守企业秘密。本我公司对外签订经济合同60份，合同总金额高达2690万元。比2012年有所减少。在签订过程但中我部门负责对合同的审查及管理等，大部份合同的条款格式及合法性都很过关，特别是合同条款齐备，杜绝了以往个别合同缺乏违约责任条款和争议解决方式条款等，但个别的还有合同标的额书写不规范、忘记写合同签订日期的现象。另外在签订过程中还发现有的工程已经开工，甚至已经完工，承办部门才将合同拿到我部门审查盖章，这明显增大了企业风险，也是违反集团公司规定的，我部门也都及时向有关部门及公司领导提出了法律建议，防止此类事情的发生，要求必须先订立合同后开工，防止给公司带来不必要的损失。在合同管理方面，按照集团公司要求，建立了合同台帐，清晰明确的记录了每份合同的签订时间、标的、对方名称、审批领导、代理人、盖章人、履行情况等，并将合同归档，存档保管。

2、工商管理：依照《开滦（集团）有限责任公司工商企业登记内部管理暂行办法》，负责本公司的营业执照变更及年检。2013年6月份，顺利地通过了营业执照年检网上年检，然后按照集团公司统一部署，与集团公司进行了统一集中年检。再者就是按时参加了工商局组织的各种会议，参加了企业信用管理协会的各种活动，保持住我公司的重合同守信用理事单位的光荣称号，增强了我公司的社会信用指数。

3、诉讼仲裁案件管理：依照《省国资委所出资企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》，《诉讼仲裁复议案件管理暂行办法》。代理本公司诉讼仲裁案件及管理。及时应诉、举证，同时加强与司法机关、仲裁机关、公证机关的沟通，真正做到依法治企，通过司法为企业保驾护航。2013年我公司新发案件1起，公司案发率比2012年明显减少而且是以调节方式解决。但通过这起案件反映出我公司各部门法律意识加强，严格依法办事，减少企业损失。我部门也都和公司领导作了汇报，希望各部门再接再厉，加强法律风险的管理。另外，对每起案件实行建档管理，并及时按照集团公司法律事务部和煤业公司的要

求，在每月25日前及时上报案件进展情况，真正树立起全局统一，依法治企的全局观念。加强与各部门的工作配合及协调处理：我部门作为法律事务部门对公司领导提供积极的法律支持，配合信访办、组织人事部、综合治理办公室等部门，对信访人员积极认真接待，耐心作出解释，尽量把问题解决在萌芽状态，让公司领导放心、安心，把精力集中在安全生产及经营管理当中。

总之、我公司以集团公司《关于法律风险管理的实施意见》（开董法字„2013‟67号）为指导，不断提升法制工作水平，把法制工作放在前沿，认真做好法律风险管理工作，为我公司实施“走出去”的新战略，拓展发展新领域，打造创业新平台，培育新的经济增长点提供法律保障，从而助推我公司的转型发展，走出一条可持续发展之路。

开滦（集团）有限责任公司荆各庄矿业分公司

2014年1月8日

第四篇：创业法律风险定稿

创业期的法律风险防范

一、几大风险

1、通融资

2、知识产权、3、合同行为、4、人力资源

5、企业刑事法律风险

一、选择合作者和选择不同的企业组织形式的风险

1、投资办公司一般要和别人共同投资，股东之间是一种合作关系。股东之间的合作基于资产关系和信任关系即资合与人合。

合作者的状况对于投资有重大风险关系。

范这种风险的主要对策是在办公司前对合作者的资信状况进行详细的了解，切实查明其所掌握的资源和办公司的真实意图，查清楚这些人掌握的专利技术有没有专利证书，专利权人是否是其本人，如果是非专利技术，是否为其独立掌握，合作对象办公司的真实意图是守法经营还是谋取不当利益

2、选择不同的组织形式承担的责任不同。

个体工商户、个人合伙、个人独资企业的投资者，对该组织形式的债务承担无限责任或者无限连带责任；

普通合伙企业的合伙 人、有限合伙企业的普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，而有限合伙企业的有限合伙人则以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任；

有限责任公司的股东也是以其认缴的出资额为限对公司债务承担有限责任;如果选择的是个体工商户、个人独资企业等组织形式，应尽量控制该组织的资产负债率。

如果选择的是个人合伙、普通合伙企业等组织形式，创业者应当通过合伙协议、规章 制度、参加保险等法律措施对组织的债务规模进行约束，对相关的风险进行控制和规避；

如果选择的是有限合伙企业、有限责任公司，则有限合伙企业的有限合伙 人、公司股东由于对组织债务承担的是有限责任，这些创业者则不必考虑这方面 1的风险了。

创业组织形式的选择应考虑到组织运行后的管理成本风险。从个体工商户、个人合伙、个人独资企业、合伙企业、有限责任公司这样的顺序上讲，组织运行的管理成本是不断增加的。如果一人有限责任公司在运行过程中将公司与股东、家庭没有严格区分，则有可能被揭开公司 的面纱，股东就要对公司债务承担无限责任，则成立一人有限责任公司意义就失去了。因此，选择创业组织形式应考虑到创业者在组织运行后对管理成本的承受能力。

在一些创业组织形式中存在着人合的风险。个人合伙、合伙企业、有限责任公司这些组织形式，明显存在着人合的性质。在选择这些创业组织形式的同时，选择志同道合、善于沟通、以创业组织的利益 为重的合作者是非常重要的。

二、合伙人之间的管理方面

■ 损害企业利益，比如侵占企业财产、隐匿企业证照印章等，造成企业无法正常经营

■ 企业治理机制瘫痪，公司股东会、董事会等无法正常运作，企业组织机构不能正常运行，企业秩序崩坏，企业决策混乱

■ 损害其他股东利益

■ 损害员工利益，不能正常支付劳动报酬

■ 产品质量下降、延迟履行义务、不履行义务或不完全履行义务，损害客户或债权人利益

■ 企业遭受行政处罚

■ 企业被申请司法解散、清算或破产

为了有效防止创始人斗争给企业带来的法律风险，不仅需要创始人具有良好的个人品质，还需要创始人具有契约精神，更需要企业在设立之初就做好充分的预防，即设立好协议、制度等“防火墙”：

■ 创始人之间签订书面协议，就创始人之间的权利、义务、风险承担、利润分配以及在企业中的分工、职责进行明确的约定，对企业的管理权力分配、治理结构进行合理的安排，并对特定情况下创始人之间股权或财产份额的强制转让或收购作出约定，即在特定情况下特定创始人可以将其股权或财产份额转让给其他创始人，或收购其他创始人的股权或财产份额，以解决矛盾无法调和时的部

分创始人退出问题

■ 建立以制衡为核心的企业治理机制，如董事会、监事、独立董事等制度，平衡好大股东与小股东的利益，重视监事会、监事等监督机构的作用，并在企业章程性文件中作出相应规定，形成科学的决策机制

■ 在企业资金许可的情况下，引进并充分发挥外部董事、外部中介机构的监督、制衡、顾问的作用，完善企业内部治理和风险控制，比如聘请会计师事务所每年对企业财务情况进行审计，聘请律师事务所担任企业常年法律顾问等■ 制订可操作、可执行的企业规章制度，依据规章制度建立公司管理体系、流程，并逐渐形成企业制度文化

协议、制度并不能解决所有的问题，但有了协议、制度，则可以为解决问题提供一个框架和基础。企业创始人应尊重契约、尊重法律、学会妥协，以降低因创始人斗争给企业带来的法律风险，减少对企业的伤害。

四、劳动法律风险

自2008年1月1日起，随着《劳动合同法》的正式施行，企业面临的劳动法律风险明显加大，劳动法律纠纷也急剧增多。《劳动合同法》的正式施行，是整个社会的一个巨大进步，从长远来看肯定是有利的，但企业切身体会到的是短期内用工成本的急剧上升，而且随着劳动者法律意识的提高，企业发现劳动者也越来越难“搞”了。

劳动法律风险是每一个企业都需面对的法律风险，在本文中，笔者既不会谈及未签书面劳动合同的法律风险，也不会谈及未足额支付加班费的法律风险，因为这些方面的法律风险虽然可能会导致初创期的企业承担一定的法律责任、遭受一定的损失，但尚达不到伤筋动骨的程度。笔者想谈一谈的是企业未为劳动者缴纳社会保险费的法律风险。

在企业初创期，为了节约成本，企业往往不为员工缴纳社会保险费，或者为员工购买成本更低的商业保险。以上海市为例，上海市城镇职工社会保险包括基本养老保险、基本医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险五种，自2013年10月1日起，上海市企业应为员工缴纳的这五险的缴费比例共计37.5%，最低缴费基数为2,815元，也就是说，即使按照最低缴费基数，企业每个月需要为每个员工缴纳的社会保险费为1055.6元，这无疑是一笔巨大的成本，初创期的企业选择不缴纳社会保险费或者购买商业保险似乎是一种“经济”的选择。但在这笔看起来很合算的经济账背后，则是巨大的法律风险。为员工缴纳社会保险费是企业法定的强制性义务，不能以任何方式逃避或拒绝履行，即使企业为员工购买了商业保险，即使员工自己同意企业不为其缴纳社会保险费，即使企业已经将应缴的社会保险费折现作为劳动报酬支付给了员工，也不能免除企业缴纳社会保险费的法定义务。不为员工缴纳社会保险费，可能产生以下法律风险：

■ 社会保险经办机构可以责令企业限期缴纳或者补足欠缴的社会保险费，并自欠缴之日起按日加收0.5‰的滞纳金；企业逾期仍不缴纳的，由社会保险行政部门处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款

■ 劳动者可以依照《劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，要求企业支付经济补偿金

■ 企业未为员工办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致员工无法享受社会保险待遇的，员工可以要求企业赔偿损失

■ 企业未为员工缴纳社会保险费的最严重法律风险是，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，依照工伤保险条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。也就是说，如果企业未为员工缴纳社会保险，在员工发生工伤时，企业应按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。这笔费用是巨大的，也以上海市为例，如果员工因工伤在2013年死亡的，企业应承担的费用包括：丧葬费28,152元、一次性工亡补助金491,300元，如果死亡员工有需要供养的亲属的，企业还应承担供养亲属抚恤金，以上还不包括因工伤产生的医疗费等其他相关费用；即使员工因工伤被鉴定为最低等级的伤残（十级），企业应承担的费用包括：一次性伤残补助金，数额为7个月的员工本人工资，按2013年4月1日起施行的上海市最低工资标准计算，为11,340元，在劳动合同解除时，企业还需向员工支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，分别为3个月的上全市职工月平均工资，共六个月的上全市职工月平均工资，按照2012年上海全市职工月平均工资4,692元计算，为28,152元，以上同样也不包括因工伤产生的医疗费等其他相关费用。由此可见，如果初创期企业未为员工缴纳社会保险费，员工发生工伤时，企业需要承担的是

巨额的费用，这可能是企业无法承受的。

综上，初创期企业为员工缴纳社会保险费实际上是“花小钱、办大事”，企业千万不能为了节省成本，而遭受巨大损失。

四 对外签署合同

第五篇：法律风险控制

一、深圳近三年旅行社行业常见风险事件情况简介

从2007年1月截止到2010年10月31日，据不完全统计深圳市旅游行业的旅行社共计250多家，发生各类案件总数为1755件。（数据来源：市文体旅游局、市消委会、各旅行社、各保险公司、江泰保险经纪公司等）

在1755件案件中，游客人身伤害（以下简称人伤）案件1236约占总案件70%；非游客人伤案件占总案件30%。说明人身伤害是旅行社对外经营的主要风险，而且人身伤害的赔偿金额远远大于财产损失的赔偿金额。

将1236件人伤案件可以分为10类，由少及多可以排列为：溺水案件24件，；坠落案件23件，高原反应案件37件，出境失踪案件27起，动物咬伤案件41件，；猝死案件44起，食物中毒案件52件，自身疾病案件122件，交通事故案件137件，一般意外伤害案件729件（主要指摔伤、撞伤等）。这说明，一般意外伤害事件、交通事故、自身疾病和食物中毒是游客人身伤害的主要原因。

将519件非游客人伤案件分为8类，由少及多可以排列为：旅行社工作人员受伤案件26件，财物被抢案件31件，现金损失案件24件，物品损坏案件26件，财物被盗案件65件，财物丢失案件84件，旅程取消案件69件，旅程延误案件194件。

以上数据说明旅行社在经营过程中由于旅游链条涉及多方面的因素和主体，面临各种各样的风险。

二、旅行社风险来源分析

（一）旅行社自身原因。主要表现在：

1.没有履行安全告知义务引发的人身伤害。例如：旅行社没有告知游客参加旅游团所需具备的身体条件，导致游客在旅游活动中引发自身疾病或发生高原反应等情况导致游客人身伤害。

2.旅行社工作人员由于疏忽导致游客的财产损失。例如：导游记错航班，计调出错机票日期，导致行程延误；导游看管游客的行李物品丢失等。

（二）旅游辅助者的原因。主要表现在：

1.旅游辅助者没有履行安全保障义务，导致游客在旅游辅助者的经营场所，如景区、宾馆、餐厅、商店和娱乐场所发生意外伤害或者第三人伤害或者财物被盗案件。

2.由于旅游辅助者自身过错或疏忽导致游客受到伤害。比如旅行社安排的旅游大巴车违反交通法规引发交通事故，造成游客人身伤害。旅游景区对林木疏于管理，导致林木折断造成游客人身伤害。景点对动物管理不善导致游客人身伤害。

（三）自然原因。主要表现在：

1.由于天气原因导致旅游行程延误。旅游行程延误案件中，有部分案件是由于天气原因

导致的。

2.由于自然原因导致意外伤害，如洪水、泥石流、大风、地震等原因导致游客人身伤害和财产损失。一般意外案件中有部分案件是由于自然原因导致的。

（四）社会原因。主要表现在：

1.由于政府原因导致一些旅游行程被取消：如菲律宾人质事件，泰国红杉军事件等。

2.由于第三人原因导致的交通事故、游客财物被盗窃、被抢劫或者游客被第三人伤害等。这些案件的发生与当地政府的行政管理是有一定关系的。

三、旅行社风险产生的法律原因

（一）旅行社作为经营者，应当依据《消费者权益保护法》的规定承担经营者的义务。《消费者权益保护法》第七条规定：“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求”，第十八条规定，“经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。”上述规定表明，游客在接受旅游服务时享有人身、财产安全的权利，旅行社提供的旅游服务要保证游客人身、财产安全。旅行社对可能危及人身、财产安全的服务，应当向游客作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。这些都是旅行社的法定义务。在《消费者权益保护法》中没有免责内容，即无论何种原因导致消费者人身、财产损害的，经营者都需承担赔偿责任。

（二）旅行社作为合同一方当事人，依据《合同法》规定负有全面履行合同义务的责任。《合同法》明确规定，合同当事人要全面履行合同义务。违反合同规定，要承担违约责任。安全保证义务属于全面履行与诚实信用原则产生的旅游合同的附随义务。如果由于旅游辅助人或者第三人原因，导致旅行社不能履行合同义务，依据《合同法》第121条规定“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”，旅行社应当先对游客承担违约责任，然后再追究旅游辅助者或者第三人的法律责任。

（三）旅行社作为旅游服务经营单位，依据《旅行社条例》的规定应当履行真实说明、警示、防止危害发生和采取处置措施的义务。《条例》第三十九条规定“旅行社对可能危及旅游者人身、财产安全的事项，应当向旅游者作出真实的说明和明确的警示，并采取防止危害发生的必要措施。发生危及旅游者人身安全的情形的，旅行社及其委派的导游人员、领队人员应当采取必要的处置措施并及时报告旅游行政管理部门；在境外发生的，还应当及时报告中华人民共和国驻该国使领馆、相关驻外机构、当地警方”。这说明，如果旅行社对可能危及旅游者人身、财产安全的事项，没有向旅游者作出真实的说明和明确的警示，也没有采

取防止危害发生的必要措施。这就意味着旅行社已经违反了《旅行社条例》规定，没有履行法定义务，应当承担法律责任。旅行社要对整个旅游行程中可能发生的所有的危及游客人身、财产安全的事项进行说明和警示。否则旅行社应承担法律责任。

（四）旅行社作为旅游活动的组织者并以组织旅游活动获得经营利润，是旅游活动的受益人。游客在旅游活动中受到损害，即使旅行社对损害无过错，旅行社也需对旅游者给予一定的经济补偿。最高人民法院在《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第157条中规定：“当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方的利益或者共同的利益进行活动的过程中受到损害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿。”，这表明旅行社作为旅游活动组织者，是旅游活动的受益人，即使对旅游者的损害无过错，也要承担经济补偿的法律责任，即一定程度的无过错责任。

（五）最高法院《关于审理旅游纠纷适用法律若干问题的规定》全面规定了旅行社应承担的十几种主要法律责任。（在第五部分详细解释）

四、常见旅游风险管控建议

通过分析可以得出，旅行社的风险大部分是来源于旅行社的外部，由于法律原因导致旅行社承受的风险过于集中。为了解决旅行社对外经营的风险过分集中的问题，降低旅行社经营中的法律风险，保证旅游行业的健康发展，我们认为旅行社应从以下几个方面入手建立旅行社法律风险管控体系：

（一）旅行社的经营者要树立保险意识，建立完善的保险保障体系，提高抗风险能力。具体建议要建立高中低搭配的旅游保险体系，即A、给每位游客在团费中购买一份较低额度的旅游意外保险。B、推荐每位游客自费购买一份额度较高的旅游意外保险。（一般旅行社要积极办理保险兼业代理许可证，回佣手续费也是一份收入，可抵回赠送意外险的成本）C、购买额度较高的旅行社责任险。

（二）要提高旅行社的风险管理水平，旅行社最好聘请专业的法律顾问律师对旅行社常见的经营行为进行必要的指导，例如签订国家旅游局推荐使用的合同、包团单位签订的合同要经过律师审查、合法聘用导游，审慎选择旅游辅助者，如选择合法经营并具有相应安全保障能力的住宿、交通、餐饮、游览、娱乐、购物经营者等，事前预防和避免一些不必要的法律纠纷。

（三）旅行社选择有保险保障能力的旅游辅助人。在我们处理的交通事故案件中，由于旅游汽车公司的原因导致旅行社承担先行赔付的法律责任。旅行社在承担先行赔付责任后，向旅游汽车公司追偿时，却发现旅游汽车公司没有能力向旅行社赔付。这说明旅行社选择的旅游汽车公司存在抗风险不足的问题。如果旅游汽车公司的责任保险足额，不仅可以提高汽车公司的抗风险能力，还可以提高理赔效

率，缩减成本。同样情况也发生在景区、宾馆、餐厅、商店和娱乐场所。我们建议旅行社，要求其必须选择有足够保险保障能力的旅游辅助人，这样可以从根本上提升旅游行业的风险管控水平。

（四）旅行社要协助保险公司进行一些赔偿数额较大的保险理赔案件的追讨工作。旅行社责任风险很大一部分是来源于旅游辅助者或第三人。保险公司进行保险理赔后，要按照法律规定行使代位求偿权，通过法律程序向直接责任人追偿，以减少保险损失，从而降低旅游行业的风险。旅游社在保险公司诉讼过程中要提供必要的协助，包括出具相关的证明。

五、旅行社对游客的主要法律义务及应对措施

1、旅游前做好告知和警示义务：A、在门店销售时对老人、孩子、孕妇、有过心脑血管疾病史的人士的身体健康状况做出书面提醒，对严重者要求其出具“本人或家属保证其身体健康状况能适应旅游行程安排，对个人健康原因导致的人身伤害和财产损失完全有个人负责与旅行社无关”的声明。B、对爬山、游泳、划船、温泉、漂流、探险、高原地区等存在较高风险的旅游项目在行程表中做出书面针对性安全提醒。C、导游在整个旅游过程中都要强调安全注意事项，在每个具体的景点前都要针对性的强调具体景点的安全注意事项。

2、旅游途中及自由活动期间事发时要尽到提示义务、救助义务。一旦发生人身伤亡或重大财产损失的突发事件，旅行社工作人员要做到A、报警

110、报急救120、保护现场、展开救治、报告地接社、报告组团社、报告旅游局、报使领馆、通知家属、报保险公司。B、地接社负责人到现场或医院、组团社负责人到现场、必要时保险公司人员到场、配合警方、旅游局等政府相关部门调查处理、垫付相关费用。

3、旅途中及自由活动期间的协助义务、补充赔偿义务：A、人身伤害、或财产损失案件有明确侵权的第三人的要尽到协助游客向第三人索赔的义务。如自由活动期间游客被盗、被抢、被打等，协助报警、协助维权、所有费用和责任由侵权人承担，找不到侵权人的客人承担。B、旅游辅助者的经营场所即景区内、酒店内、餐厅内发生的第三人侵权导致的人身伤害、财产损失责任承担有争议。旅游辅助者要区分情况承担部分的安全保障义务。C、除旅行社及辅助者之外的第三人造成游客人身损害、财产损失的如果旅行社没尽到协助义务存在过错，根据过错程度应承担补充赔偿责任。比如：游客求助时未到场，未采取合理措施导致损失扩大，未协助报警、就医导致严重后果等。

4、旅途中的安全保障义务、补充赔偿义务：在景点景区、旅游车上、酒店、饭店、购物、娱乐场所等旅游进行中发生的与旅游辅助者相关的人身伤亡和财产损失旅行社及旅游辅助者都要承担安保义务。旅行社处理此类问题最主要的原则是，旅行社与游客及家属建立统一战线，引导客人和家属直接与旅游辅助者展开谈判，集中焦点、锁定目标-旅游辅助者，尽量尽快在事发现场解决赔偿问题，签订书面赔偿协议。把握好游客及家属想尽快拿到赔偿款的心理，景点、景区、地结社等旅游辅助者不愿把事情闹大、害怕媒体曝光影响信誉形象、还要承担出事游客家属食宿、招待费用，愿意早日解决问题，越拖越被动等心理，争取能圆满在事发地解决问题，不留后患。否则，一旦回到深圳旅行社将直接面对游客，可能要承担先行赔偿的责任，赔偿客人后再去找旅游辅助者追偿。

5、旅游意外保险的协助理赔义务。一定要有保险意识，虽然旅游意外险不再强制购买，但建议旅行社给你的客人至少购买一份底额度的旅游意外险，并推荐客人自费购买一份高额度的旅游意外险。国内赠送意外险最好能达到每人30万保额，推荐客人购买意外险最好高于每人30万保额。意外保障范围：A、意外伤害：指遭受外来的、突发的、非本意的、非疾病的客观事件直接致使身体遭受的伤害。

B、急性病食物中毒 高原反应 等。C、通常不保：身体本身已有的疾病、心脑血管疾病、慢性病、感冒发烧等。D、一般治疗时不要用医保卡。

6、旅行社责任赔偿义务。A、旅行社组织的旅游活动中因被保险人疏忽、过失导致客人发生的人身伤亡、财产损失应承担的赔偿责任；因意外事件被保险人应承担的赔偿责任；法院裁决后判决被保险人承担的赔偿责任等，常见的有交通事故、食物中毒、代管的证件行李丢失等。B、一定要买足额的责任保险，建议目前的责任险事故中个人赔偿额度为每人80万，每次事故800万，全年累计800万。如果万一出现群死群伤的重大交通事故、食物中毒事故，车队、酒店、景区无力承担赔偿责任，或事发后未与客人达成协议，客人只按旅游合同起诉旅行社承担违约责任的情况下旅行社不至于面临关门、倒闭的灭顶之灾。C、如果出现重大责任事故，一旦旅行社责任保险额度不够旅行社要自行承担责任险额度外的赔偿责任。

7、旅行社的谨慎选择义务。A、选择合法资质的地接社，除实力、信誉外主要注意要求地接社购买足够额度的旅行社责任保险。B、选择好当地有实力的车队，不要图便宜用无资质的车队，注意要求车队购买各种保险齐全，对乘客座位险要求不少于50万每人，一次事故不少于1000万的额度。C、对景区、酒店、饭店及其他旅游辅助者的选择一定要其合法的营业执照、有相关的公众责任险等。

8、旅行社的先行赔偿义务。A、旅游经营辅助者违约如果没有能在当时处理好纠纷，客人没有得到赔偿，可以回到出团地依据旅游合同要求组团社承担违约责任，组团社要先行赔偿客人的损失。B、旅行社赔偿客人损失后可以选择向保险公司理赔或向旅游辅助者追偿。

9、旅行社的连带赔偿义务。A、承包、挂靠者、业务人员、工作人员、分社、营业部等造成游客人身伤害、财产损失的旅行社与上述主体承担连带赔偿责任或先赔偿责任。旅行社承担责任后可以向上述主体追偿。B、某些情况下游客起诉旅游辅助者时，旅行社作为共同被告，法院判决旅行社承担连带赔偿责任。

10、旅行社的保密义务。未经游客同意泄露、公开其个人信息的要承担赔礼道歉、赔偿损失的责任。