第一篇：刘超律师成功代理建设工程分包合同纠纷 判决书
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刘超律师代理建设工程分包合同纠纷一案，成功追回工程款
泰兴市某建设劳务有限公司诉北京某装饰工程有限公司建设工程分包合同纠纷一案，国汉律师事务所刘超律师作为泰兴市某建设劳务有限公司的委托代理人，参与本案全程诉讼过程，通过对本案细致的法律分析，独到的法律见解，为委托人追回了工程款项。
北京市海淀区人民法院
民事判决书
(2010)海民初字第96 7 3号
原告（反诉被告）泰兴市某建设劳务有限公司，住所地泰兴市泰兴镇X路X号。注册号：XXXXXX
法定代表人倪某，董事长。
委托代理人刘超，北京市国汉律师事务所律师。
委托代理人孙某，男，本公司职工，住本公司宿舍。
被告（反诉原告）北京某装饰工程有限公司，住所地北京市海淀区清河东X路甲X号，注册号：XXXXXXX
法定代表人王某，总经理。
委托代理人张某，北京市XX律师事务所律师。
委托代理人王某，北京市XX律师事务所律师。
原告泰兴市某建设劳务有限公司（以下简称泰兴某公司）诉被告北京某装饰工程有限公司（以下简称某装饰公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告泰兴某公司之委托代理人刘超、孙某；被告某装饰公司之委托代理人张某、王某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
泰兴某公司诉称，2008年9月2日，某装饰公司将“解放军总医院西院多功能厅翻建工程”中劳务部分发包给我公司，双方签订“建设工程施工劳务分包合同》，就分包范围、机具设备提供、舍同价款、违约责任等予以约定。2008年1 0月，双方签订《补充协议书》，对《建设工程施工劳务分包合同》约定的承包范围和项目费用进行了调整。2008年1 2月1 2日，双方签订《脚手架搭设、租赁协议》，作为以上合同的补充就脚手架等材料提供、租赁费用负担及退场费等予以约定。合同签订后，我公司认真履行自己的义务，而某装饰公司多次变更施工图纸，致使我公司施工成本大大增加，加之其多次供应材料不按时，致使工期严重延误。2009年春节过后，某装饰公司自行组织施工，拒绝我公司继续施工，并单方终止《建设工程施工劳务分包合同》。我公司遂向其提交《结算书》，但虽经我公司多次催告，其均拒绝结算，截至目前尚拖欠我公司工程款人民币
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1130667.5元。综上，某装饰公司提供材料迟延、无故单方终止合同、不按期进行工程结算、无故拖欠工程款的行为，严重违反了合同约定，极大侵害了我公司的合法利益，故诉请法院依法判令某装饰公司：
1、支付拖欠工程款1130667.5元，并按年利率5.4%支付该款自2 009年2月3日至实际给付之日止的利息；
2、支付违约金5万元；
3、承担本案诉讼费。
某装饰公司辩称，我公司已足额向泰兴某公司支付了工程款总计1819769元；因泰兴某公司施工币专业导致施工质量存在严重问题而大量返工，且其管理极端松散，出现施工人员强行断电、聚众闹事、罢工等现象，造成工期延误；且因上述原因致双方合同终止。2009年1月1 7日，我公司与建设单位、监理单位再三督促泰兴某公司，并要求其更正不当行为，但其仍未能按时完工，为抢工期，我公司协商劝其退场，故当天双方达成撤场协议书，并确认其在合同内没有完成的工作量，由我公司另行委派其他劳务企业完成剩余工作并进行返工。故我公司不同意泰兴某公司的全部诉讼请求，并提起反诉，请求法院依法判令泰兴某公司：
1、支付延期交工违约金90 989.8元、不按约定履行合同其他义务违约金5万元、未完成约定任务违约金11.5万元；
2、负担我公司委派其他劳务企业完成剩余工作及返工违约金5万元；
3、赔偿因其不当违约行为给我公司带来的建设单位罚款14万元；并承担本案反诉费用。
泰兴某公司针对某装饰公司的反诉辩称，我公司依约完成了施工义务，违约责任应当由某装饰公司承担，其违约行为包括：不断变更施工图纸、延期提供建筑材料、拖欠工人劳务工资、不按时支付工程款、无正当理由要求我公司退场。我公司是迫于某装饰公司的强行违约才退场的，并不存在违约行为。建设单位对其的处罚与我公司无关。综上，我公司不同意其全部反诉请求。
经审理查明，2008年9月2日，泰兴某公司作为劳务承包人与劳务发包人某装饰公司就解放军总医院西院多功能厅翻建工程签订《建设工程施工劳务分包合同》（以下简称《分包合同》），约定：工程自2008年9月21日至2 008年11月30日止；合同价款为人民币1183668元，其中于2 008年11月1 5日前支付30%，2008年12月15日前支付20%，2009年1月26日前支付45%，2009年6月30日前结清全部款项；劳务发包人应在劳务分包工作开工3天前，向劳务承包人提供与分包工程有关的图纸1套；劳务发包人应按照施工计划向劳务承包人提供质量、品种、规格、型号、数量完全符合要求的材料、设备机具、构配件；如劳务发包人不能按时提供，则应相应延长工期并赔偿误工费用；施工中所需的中小型机具在施工开始前3日内由泰兴某公司提供，并出具清单双方确认；施工中所需的周转、低值易耗材料由某装饰公司提供，并出具清单双方确认；劳务作业工作完成，劳务承包人向劳务发包人递交完整的结算资料，双方按照本合同约定的计价方式，进行合同价款的最终支付；劳务发包人收到劳务承包人递交的结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见；劳务发包人确认结算资料后28天内向劳务承包人支付合同价款尾款。合同中第1 2条违约责任条款还约定如下：1 2.1当发生下列情形之一时，劳务发包人应承担违约责任：劳
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务发包人违反合同约定，不按时向劳务承包人支付合同价款；劳务发包人不能按时提供质量、品种、规格、型号、数量完全符合要求的材料、设备机具、构配件造成窝工的；劳务发包人不能提供足够的工作面，造成窝工的；12.2劳务发包人不按约定核实劳务承包人完成的工程量或不按约定支付合同价款，应按劳务承包人同期向银行贷款利率向劳务承包人支付拖欠合同价款的利息，并按拖欠金额向劳务承包人支付违约金；12.3劳务发包人不履行或不按约定履行合同义务的其他情况时，应向劳务承包人支付违约金j万元，劳务发包人顺延延误的劳务承包人工作时间：12.4当发生下列情况之一时，劳务承包人座承担违约责任：劳务承包人固自身臣固延期交工的，每延误一日，应向劳务发包人支付违约金j万元，最高不超过合同总金额的5%；劳务承包人施工质量不符合本合同约定的质量标准，劳务发包人可以要求劳务承包人返工，劳务承包人无法完成的，劳务发包人可以委派其他劳务企业完成，产生的费用由劳务承包人承担；由此给劳务发包人造成损失的，劳务承包人应向劳务发包人支付违约金5万元，最高不超过合同总金额的5%，延误的劳务承包人工作时间不予顺延；劳务承包人不履行或不按约定履行合同的其他义务时，应向劳务发包人支付违约金5万元，最高不超过合同总金额的5%，延误的劳务承包人工作时间不予顺延。该“分包合同》还对双方的具体义务、安全施工与检查、安全防护、事故处理等内容进行了约定。008年1 0月，双方订立(补充协议书》，就解放军总医院西院多功能厅翻建工程的承包范围增加项目及其计费标准、付款方式等予以约乏．其甲因增加施工项目共计支付补偿费61万元，取一自《分包合同》中关于现场材料、设备机具保管费8400元。2008年12月12日，双方订立《脚手架搭设、租赁协议书》，就解放军总医院西院多功能厅翻建工程之钢网架、屋面板安装工程所需要的脚手架的提供、租期、品种、数量、费用等予以约定。
009年1月1 7日，泰兴某公司作为合同乙方与某装饰公司（合同甲方）签订《协议书》，约定：根据《分包合同>和《补充协议书》，存在尚未完工部分和甲方为乙方垫资部分，甲方同意给乙方再预支45万元，用于支付工人劳务费，乙方承诺将此款项全部用于支付该工程的劳务费，并保证不再发生任何劳务人员聚众滋事事件，否则，由乙方承担一切因此带来的经济处罚和法律后果；乙方所有管理、施工人员及与施工无关物资在2009午春节前全部撤出，不能撤出的，在2 009年春节前由甲乙双方现场进行清点数量，交由甲方进行保管；对乙方合同内尚未完成的工程量，由甲乙双方各派代表，在此协议签订后三日内进行现场签证：结算工程价款时，所有的增项及扣款要有甲乙双方现场管理人员签字确认及在工程中与工程有关的事实为准，并遵循双方所签订的合同约定。
泰兴某公司就某装饰公司拖欠工程款的主张，提交本公司于2 009年1月5日编制的《结算书》及于2009年4月5日做出的《关于解放军总医院西院多功能厅翻建工程结算的报告》（以下简称<关于结算的报告》）。其中，《结算书》分“合约内工程款”、“合约内材料款”、“洽商变更汇总”、“协议变更汇总”、“签证汇总”五部分，合计结算总金额为2 880 677.5元。<关于结算的报告>的主要
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内容为提请某装饰公司尽快就其施工的工程项目内容进行工程劳务结算。该报告下方有手写“此件已收到”、“6／4”及署名为史某的手写签名。某装饰公司主张没有收到过泰兴某公司提供的任何有关结算的文件，针对《结算书》中结算数据的真实性、合理性提出异议，如合约内工程款的计价平米数应为3435.36而非3472.洽商变更汇总不符合双方的约定和造价要求、协议变更汇总应当是1 78 000元而非307 295.2元、签证汇总的子项中有些并未实际发生且主张的价格畸高，但并未提供反证以证明其异议成立。经核对，《关于结算的报告》上史某的笔迹与其他文本上史某的笔迹有明显不同。
就工程款的给付，某装饰公司出示郭某作为借款人《借款单》10份及对应转账支票存根1 4份，累计金额为1 7 5万元；日期力2 008年1 2月1 7日、金额为69 769元的《借款单》1份及日期为2008年12月2日、收款人为许国珲的转账支票存根1份，证明其已付工程款共计1 81 9 769元。泰兴某公司认可以郭某的名义借款的1 7 5万元部分，对于收款人为许国辉的69 769元，则以其并非本公司职员、借款单与转账支票存根日期不对应为由不予认可。某装饰公司未就该笔款项亦应视为向泰兴某公司支付的事实提交其他辅证。
双方对于工程延期的事实均予以确认，但对于责任归属存有较大争议，均指责应由对方承担违约责任。泰兴某公司提交如下证据：
1、由徐余勇、滕云、史某等人签字的《工作联系单>及梧关签收记录、签证单若干，证明施工期间某装饰公司曾口共通知推迟地下室外墙拆模时间，并因钢筋进场延误工期、吊车停吊、砌筑砖或砂浆未到场等原因导致窝工及延误工期；2.《协议书》，证明因群盛装饰公司拖欠工程劳务费导致工人讨要工资及最终被迫退场：
3、该公司于2 008年11月2 7日发给某装饰公司的《关于施工工期的顺延及工程款补偿的报告》（以下简称<顺延工期及工程款补偿报告》），主要内容为：由于图纸不断改变，造成泰兴某公司工程人工费及管理成本增加、施工材料费用的增加、施工工期的顺延等问题，要求某装饰公司尽快予以解决。
该报告下方有史某手写“此函已收到”及其手写签名。证明因某装饰公司不断改变施工图纸构成违约，泰兴某公司曾向该公司提出索赔。对于上述证据，某装饰公司的质证意见为：证据
1、认可其中有其项目经理史某、滕云签字的部分材料的真实性，对其他人签署的均不予认可，且对其证明内容均不认可；证据
2、认可真实性，不认可证明事项，不能证明其证明目的，恰可证明某装饰公司系基于泰关中兴公司管理松散、不专业施工导致工期延误才劝其退场，双方协商一致由某装饰公司另行委托其他施工单位继续施工及返工；证据
3、认可真实性，但不认可泰兴某公司的证明目的。
某装饰公司就违约责任的归属提交如下证据：1，泰兴某公司分别于2 008年10月3日、5日做出的《承诺书》各一份。其甲2008年1 0月3日《承诺书》的主要内容为：“后期由于我公司技术人员的失误以及劳动力组织和配置方面的问题，导致施工进度比计划延误3-5天。在确保施工安全和质量的前提下，保证在2 008年11月1 5日前完成结构封顶。如果因为我方的原因造成工期延误，由 北京市国汉律师事务所 提供
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导致建设单位做出经济处罚，我方将承担一切责任。”；2 008年1 0月5《承诺书》的主要内容为：“自2 008年9月1 2日开工以来，由于受气候、材料供应及其它各方面的影响，导致施工进度比计划滞后3-5天。在贵司材料供应及时和天气正常的情况下，本公司承诺本项目结构在2008年11月1 5日顺利封顶”；上述证据证明因泰兴某公司愿因导致延误工期；
2、《协议书》，证明泰兴某公司违反合同约定延误工期，管理松散导致劳务工人聚众滋事，至2009年1月1 7日仍未完工，某装饰公司遂与其协商终止《分包协议》并约定结算事宜；
3、解放军总医院西院多功能厅翻建工程监理单位北京双圆工程咨询监理有限公司、中国人民解放军总医院西院康复楼改造工程项目监理部发出的《监理通知》6份；解放军总医院西院多功能厅翻建工程建设单位北京房地集团有限公司（以下简称北京房地集团）六项目部及某装饰公司发出的《工作联系单》10份；北京房地集团六项目部发出的《质量（隐患）整改通知单》24份；由施工单位代表、建设单：位代表、监理单位代表、监督员于2 008年11月11日制作的《工程质量监督记录表》；北京房地集团项目管理部于2 008年12月10日制作的《检查记录》；北京房地集团六项目部作为移交单位与江4苏飞天网架工程有限公司（接收单位）于2 008年1 2月1 9日制作^的《交接检查记录》。上述证据显示泰兴某公司在施工过程中存在直螺纹加工操作人员未培训及无操作证书、加工丝头无专用检测工具、施工单位对直螺纹加工管理极其不规范、施工中技术措施滞后，现场施工人员对施工方法及规范要求不清楚、所有的柱模制作不合格、基础柱混凝土烂根等质量问题，需进行检查整改、返工、修复等措施，并存在c项工作钢筋绑扎缓慢影响施工进度、劳动力人员不足等问题。另，某装饰公司提交双方于2 008年12月11日签订的《协议》一份，证明泰兴某公司未完成约定任务，依约应向其支付11.5万元违约金。该《协议》除逐项列明工作内容外，还在每项后手写标注其完成情况及比例，落款处有某装饰公司项目负责人腾云手写签名，并手写补记“以上八项完成及未完成项目均有现场记录”，泰兴某公司项目负责人孙庆中、徐宇勇手写签名。泰兴某公司对某装饰公司提交上述证据的证明目的均不认可，但亦未能提供反证。某装饰公司就其因泰兴某公司的违约行为遭受罚款损失一节，提交如下证据予以证明：1.2008年1 2月2日，北京房地集团六项目部向泰兴某公司就饮用水问题发出的《工作联系单》．主要内容为“请你公司管理好食堂的饮用水，若再次出现水：龙头不关，任水自流的情况，造成业主方给本项目停水而引起的一切问题由你方承担”；
2、北京人民解放军总医院西院建设办公室（以下简称解放军总医院西院建设办）于2008年1 2月1 2日发出的、关于工地浪费水现象严室、如再发现类似情况，将处以每次5000元罚款的函件；
3、解放军总医院西院建设办分别于2008年11月9日、12月1 0日，向北京房地集团分别发出的《关于首：层柱子施工质量问题的处理通知》和《对冬施存在问题处罚的通F知》，分别就存在的质量问题罚款2万元；
4、2009年1月1 3日，解放军总医院西院建设办向各参建单位发出的《通告》，主要内容为：某装饰公司工人三番五次以讨要工钱为由围攻东大门，影响正常行政秩序，造成恶劣影响，为此，由 北京市国汉律师事务所 提供
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决定对某装饰公司处以10万元罚款，今后任何参建单位再出现类似情况，一律罚款10万元。另，某装饰公司提交《文件签收记录》，辅证上述文件签收过程，即泰兴某公司应对此为明知。经质证，泰兴某公司不认可某装饰公司出具上述证据的证明目的，主张上述证据恰能证明某装饰公司存在拖欠劳务费、不断变更图纸等违约行为。
上述事实，有双方当事人的陈述、《分包合同》、《补充协议书>、《脚手架搭设、租赁协议书》、《协议书》、《结算书》、《关于结算的报告》、《工作联系单》、《顺延工期及工程款补偿报告》、《承诺书》、《监理通知》、《质量（隐患）整改通知单》、《工程质量监督记录表》、《交接检查记录》、《关于首层柱子施工质量问题的处理通知》、《对冬施存在问题处罚的通知》、《通告》等证据材料在案佐证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼主张所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方订立的《分包合同》、《补充协议书》、《脚手架搭设、租赁协议书》、《协议书》均系签约双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应力合法有效，可以作为确认双方权利义务内容的依据。综观本案，双方的争议焦点可归结为两项，一是结算的数额，二是延期的责任归属及应当支付的相应的违约金的数额。针对结算数额：首先，泰兴某公司提交了有史某手写签字的《关于结算的报告》，群成装饰公司对签字的真实性提出异议。经本院核对，该签字确与其他证据上所载签字有明显差异，故本院对于该份证据的效力捍有异议；其次，泰兴某公司于庭审时提交了《结算书》，群成岩饰公司收到该份证据，应当视为泰兴某公司履行了送达手续。则依据合同的约定，其应在2 8天内进行核实，并给予确认或提出修改意见。诉讼中，本院已给予双方足够的核实期间，但某装饰公司仅在质证时提出异议，但并未就其异议成立提供反证，无法推翻泰兴某公司的结算资料，故本院对其相关异议无法予以采信，并据此对《结算书>所载结算数额予以确认。最后，双方对于已付款项的数额存有争议，即对于以许国辉名义借款的人民币69 769元是否计入持有不同意见，依据证据规则，某装饰公司应当对其主张的合理性承担举证责任，现其未能提供相关证据，本院亦无法予以支持，并据此确认已结款项为人民币1 7 5万元。因双方在《协议书》中对于提前终止合同的结算时间未予明确，且本院未对泰兴某公司所主张的送达《结算书》的时间予以采信，故本院因此对其主张的利息及违约金的诉讼请求均不予支持。
针对双方的另一争议焦点：首先，就双方关于违约责任归属的争议，虽然泰兴某公司亦提交了证明某装饰公司具有变更图纸、建材延期到场、拖欠工程款、单方终止双方合同关系等行为的证据，但综合双方的证据可知，泰兴某公司工作人员技术能力不足，导致大量整改、返工、修复是施王延期的主要乃至决定性原因，并最终导致双方合同关系的终止。因此，本院认定应当由泰兴某公司承担违约责任。其次，就泰兴某公司所应承担的违约责任的具体数额，如前所述，因本院认定其应对延期交工承担违约责任，故对于某装饰公司要求其支付延期交
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工违约金的反诉请求，本院应予支持；施工期间，因泰兴某公司确存在管理不规范、工作人员技术能力不足等问题，违反了双方合同约定的其他义务，故其亦应依据约定支付相应违约金人民币5万元；依据《协议书》及《结算书》，泰兴某公司确未完成全部施工项目，并由某装饰公司委托他人完成，故依据约定，泰兴某公司亦应支付相应的违约金人民币5万元；依据双方所签订的《协议》，显示泰兴某公司认可其应支付未完成约定任务违约金人民币11.5万元，现其虽提出异议，但未能提供反证，本院对其异议不予采信，故其理应如约支付；另施工期间，因泰兴某公司员工行为不当，致某装饰公司被罚款，亦应由泰兴某公司予以赔偿，故本院对于某装饰公司主张赔偿反诉请求亦予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、<最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定>第二条之规定，判决如下：
一、北京某装饰工程有限公司于本判决生效后三十日内向泰兴市某建设劳务有限公司支付工程款人民币一百一十三万零六百六十七元五角；
二、泰兴市某建设劳务有限公司于本判决生效后三十日内向北京某装饰工程有限公司支付违约金、赔偿金共计人民币四十四万五千九百八十九元八角；
三、驳回泰兴市某建设劳务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，如倍支付述延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费一万五千四百二十六元，由泰兴市某建设劳务有限公司负担七百七十一元，已交纳；由北京群成装饰工秸有限公司负担一万四千六百五十五元，于本判决生效后七日内交纳。
反诉案件受理费七千九百九十元，由泰兴市某建设劳务有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审
判
长
方
岩
人民陪审员
周保山
人民陪审员
贾玉英
书
记
员
陆金伟
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第二篇：刘超律师成功代理建设工程分包合同纠纷 判决书
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刘超律师代理建设工程分包合同纠纷一案，成功追回工程款
泰兴市某建设劳务有限公司诉北京某装饰工程有限公司建设工程分包合同纠纷
一案，国汉律师事务所刘超律师作为泰兴市某建设劳务有限公司的委托代理人，参与本案全程诉讼过程，通过对本案细致的法律分析，独到的法律见解，为委托
人追回了工程款项。
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(2010)海民初字第96 7 3号
原告（反诉被告）泰兴市某建设劳务有限公司，住所地泰兴市泰兴镇
X路X号。注册号：XXXXXX
法定代表人倪某，董事长。
委托代理人刘超，北京市国汉律师事务所律师。
委托代理人孙某，男，本公司职工，住本公司宿舍。
被告（反诉原告）北京某装饰工程有限公司，住所地北京市海淀区清
河东X路甲X号，注册号：XXXXXXX
法定代表人王某，总经理。
委托代理人张某，北京市XX律师事务所律师。
委托代理人王某，北京市XX律师事务所律师。
原告泰兴市某建设劳务有限公司（以下简称泰兴某公司）诉被告北京
某装饰工程有限公司（以下简称某装饰公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院
受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告泰兴某公司之委托代理人
刘超、孙某；被告某装饰公司之委托代理人张某、王某均到庭参加了诉讼。本案
现已审理终结。
泰兴某公司诉称，2008年9月2日，某装饰公司将“解放军总医院西
院多功能厅翻建工程”中劳务部分发包给我公司，双方签订“建设工程施工劳务
分包合同》，就分包范围、机具设备提供、舍同价款、违约责任等予以约定。2008
年1 0月，双方签订《补充协议书》，对《建设工程施工劳务分包合同》约定的承包范围和项目费用进行了调整。2008年1 2月1 2日，双方签订《脚手架搭设、租赁协议》，作为以上合同的补充就脚手架等材料提供、租赁费用负担及退场费
等予以约定。合同签订后，我公司认真履行自己的义务，而某装饰公司多次变更
施工图纸，致使我公司施工成本大大增加，加之其多次供应材料不按时，致使工
期严重延误。2009年春节过后，某装饰公司自行组织施工，拒绝我公司继续施
工，并单方终止《建设工程施工劳务分包合同》。我公司遂向其提交《结算书》，但虽经我公司多次催告，其均拒绝结算，截至目前尚拖欠我公司工程款人民币
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1130667.5元。综上，某装饰公司提供材料迟延、无故单方终止合同、不按期进
行工程结算、无故拖欠工程款的行为，严重违反了合同约定，极大侵害了我公司的合法利益，故诉请法院依法判令某装饰公司：
1、支付拖欠工程款1130667.5
元，并按年利率5.4%支付该款自2 009年2月3日至实际给付之日止的利息；
2、支付违约金5万元；
3、承担本案诉讼费。
某装饰公司辩称，我公司已足额向泰兴某公司支付了工程款总计
1819769元；因泰兴某公司施工币专业导致施工质量存在严重问题而大量返工，且其管理极端松散，出现施工人员强行断电、聚众闹事、罢工等现象，造成工期
延误；且因上述原因致双方合同终止。2009年1月1 7日，我公司与建设单位、监理单位再三督促泰兴某公司，并要求其更正不当行为，但其仍未能按时完工，为抢工期，我公司协商劝其退场，故当天双方达成撤场协议书，并确认其在合同
内没有完成的工作量，由我公司另行委派其他劳务企业完成剩余工作并进行返
工。故我公司不同意泰兴某公司的全部诉讼请求，并提起反诉，请求法院依法判
令泰兴某公司：
1、支付延期交工违约金90 989.8元、不按约定履行合同其他义
务违约金5万元、未完成约定任务违约金11.5万元；
2、负担我公司委派其他劳
务企业完成剩余工作及返工违约金5万元；
3、赔偿因其不当违约行为给我公司
带来的建设单位罚款14万元；并承担本案反诉费用。
泰兴某公司针对某装饰公司的反诉辩称，我公司依约完成了施工义
务，违约责任应当由某装饰公司承担，其违约行为包括：不断变更施工图纸、延
期提供建筑材料、拖欠工人劳务工资、不按时支付工程款、无正当理由要求我公
司退场。我公司是迫于某装饰公司的强行违约才退场的，并不存在违约行为。建
设单位对其的处罚与我公司无关。综上，我公司不同意其全部反诉请求。
经审理查明，2008年9月2日，泰兴某公司作为劳务承包人与劳务
发包人某装饰公司就解放军总医院西院多功能厅翻建工程签订《建设工程施工劳
务分包合同》（以下简称《分包合同》），约定：工程自2008年9月21日至2 008
年11月30日止；合同价款为人民币1183668元，其中于2 008年11月1 5日前
支付30%，2008年12月15日前支付20%，2009年1月26日前支付45%，2009
年6月30日前结清全部款项；劳务发包人应在劳务分包工作开工3天前，向劳
务承包人提供与分包工程有关的图纸1套；劳务发包人应按照施工计划向劳务承
包人提供质量、品种、规格、型号、数量完全符合要求的材料、设备机具、构配
件；如劳务发包人不能按时提供，则应相应延长工期并赔偿误工费用；施工中所
需的中小型机具在施工开始前3日内由泰兴某公司提供，并出具清单双方确认；
施工中所需的周转、低值易耗材料由某装饰公司提供，并出具清单双方确认；劳
务作业工作完成，劳务承包人向劳务发包人递交完整的结算资料，双方按照本合同约定的计价方式，进行合同价款的最终支付；劳务发包人收到劳务承包人递交的结算资料后28天内进行核实，给予确认或提出修改意见；劳务发包人确认结
算资料后28天内向劳务承包人支付合同价款尾款。合同中第1 2条违约责任条
款还约定如下：1 2.1当发生下列情形之一时，劳务发包人应承担违约责任：劳
务发包人违反合同约定，不按时向劳务承包人支付合同价款；劳务发包人不能按
时提供质量、品种、规格、型号、数量完全符合要求的材料、设备机具、构配件
造成窝工的；劳务发包人不能提供足够的工作面，造成窝工的；12.2劳务发包人
不按约定核实劳务承包人完成的工程量或不按约定支付合同价款，应按劳务承包
人同期向银行贷款利率向劳务承包人支付拖欠合同价款的利息，并按拖欠金额向
劳务承包人支付违约金；12.3劳务发包人不履行或不按约定履行合同义务的其他
情况时，应向劳务承包人支付违约金j万元，劳务发包人顺延延误的劳务承包人
工作时间：12.4当发生下列情况之一时，劳务承包人座承担违约责任：劳务承包
人固自身臣固延期交工的，每延误一日，应向劳务发包人支付违约金j万元，最
高不超过合同总金额的5%；劳务承包人施工质量不符合本合同约定的质量标准，劳务发包人可以要求劳务承包人返工，劳务承包人无法完成的，劳务发包人可以
委派其他劳务企业完成，产生的费用由劳务承包人承担；由此给劳务发包人造成损失的，劳务承包人应向劳务发包人支付违约金5万元，最高不超过合同总金额的5%，延误的劳务承包人工作时间不予顺延；劳务承包人不履行或不按约定履
行合同的其他义务时，应向劳务发包人支付违约金5万元，最高不超过合同总金
额的5%，延误的劳务承包人工作时间不予顺延。该“分包合同》还对双方的具
体义务、安全施工与检查、安全防护、事故处理等内容进行了约定。008年1 0月，双方订立(补充协议书》，就解放军总医院西院多功能
厅翻建工程的承包范围增加项目及其计费标准、付款方式等予以约乏．其甲因增
加施工项目共计支付补偿费61万元，取一自《分包合同》中关于现场材料、设
备机具保管费8400元。2008年12月12日，双方订立《脚手架搭设、租赁协议
书》，就解放军总医院西院多功能厅翻建工程之钢网架、屋面板安装工程所需要的脚手架的提供、租期、品种、数量、费用等予以约定。009年1月1 7日，泰兴某公司作为合同乙方与某装饰公司（合同甲
方）签订《协议书》，约定：根据《分包合同>和《补充协议书》，存在尚未完工
部分和甲方为乙方垫资部分，甲方同意给乙方再预支45万元，用于支付工人劳
务费，乙方承诺将此款项全部用于支付该工程的劳务费，并保证不再发生任何劳
务人员聚众滋事事件，否则，由乙方承担一切因此带来的经济处罚和法律后果；
乙方所有管理、施工人员及与施工无关物资在2009午春节前全部撤出，不能撤
出的，在2 009年春节前由甲乙双方现场进行清点数量，交由甲方进行保管；对
乙方合同内尚未完成的工程量，由甲乙双方各派代表，在此协议签订后三日内进
行现场签证：结算工程价款时，所有的增项及扣款要有甲乙双方现场管理人员签
字确认及在工程中与工程有关的事实为准，并遵循双方所签订的合同约定。
泰兴某公司就某装饰公司拖欠工程款的主张，提交本公司于2 009年1
月5日编制的《结算书》及于2009年4月5日做出的《关于解放军总医院西院
多功能厅翻建工程结算的报告》（以下简称<关于结算的报告》）。其中，《结算书》
分“合约内工程款”、“合约内材料款”、“洽商变更汇总”、“协议变更汇总”、“签
证汇总”五部分，合计结算总金额为2 880 677.5元。<关于结算的报告>的主要
内容为提请某装饰公司尽快就其施工的工程项目内容进行工程劳务结算。该报告
下方有手写“此件已收到”、“6／4”及署名为史某的手写签名。某装饰公司主张
没有收到过泰兴某公司提供的任何有关结算的文件，针对《结算书》中结算数据的真实性、合理性提出异议，如合约内工程款的计价平米数应为3435.36而非
3472.洽商变更汇总不符合双方的约定和造价要求、协议变更汇总应当是1 78 000
元而非307 295.2元、签证汇总的子项中有些并未实际发生且主张的价格畸高，但并未提供反证以证明其异议成立。经核对，《关于结算的报告》上史某的笔迹
与其他文本上史某的笔迹有明显不同。
就工程款的给付，某装饰公司出示郭某作为借款人《借款单》10份及
对应转账支票存根1 4份，累计金额为1 7 5万元；日期力2 008年1 2月1 7日、金额为69 769元的《借款单》1份及日期为2008年12月2日、收款人为许国珲的转账支票存根1份，证明其已付工程款共计1 81 9 769元。泰兴某公司认可以
郭某的名义借款的1 7 5万元部分，对于收款人为许国辉的69 769元，则以其并
非本公司职员、借款单与转账支票存根日期不对应为由不予认可。某装饰公司未
就该笔款项亦应视为向泰兴某公司支付的事实提交其他辅证。
双方对于工程延期的事实均予以确认，但对于责任归属存有较大争议，均指责应由对方承担违约责任。泰兴某公司提交如下证据：
1、由徐余勇、滕云、史某等人签字的《工作联系单>及梧关签收记录、签证单若干，证明施工期间某
装饰公司曾口共通知推迟地下室外墙拆模时间，并因钢筋进场延误工期、吊车停
吊、砌筑砖或砂浆未到场等原因导致窝工及延误工期；2.《协议书》，证明因群
盛装饰公司拖欠工程劳务费导致工人讨要工资及最终被迫退场：
3、该公司于2
008年11月2 7日发给某装饰公司的《关于施工工期的顺延及工程款补偿的报告》
（以下简称<顺延工期及工程款补偿报告》），主要内容为：由于图纸不断改变，造成泰兴某公司工程人工费及管理成本增加、施工材料费用的增加、施工工期的顺延等问题，要求某装饰公司尽快予以解决。
该报告下方有史某手写“此函已收到”及其手写签名。证明因某装饰
公司不断改变施工图纸构成违约，泰兴某公司曾向该公司提出索赔。对于上述证
据，某装饰公司的质证意见为：证据
1、认可其中有其项目经理史某、滕云签字的部分材料的真实性，对其他人签署的均不予认可，且对其证明内容均不认可；
证据
2、认可真实性，不认可证明事项，不能证明其证明目的，恰可证明某装饰
公司系基于泰关中兴公司管理松散、不专业施工导致工期延误才劝其退场，双方
协商一致由某装饰公司另行委托其他施工单位继续施工及返工；证据
3、认可真
实性，但不认可泰兴某公司的证明目的。
某装饰公司就违约责任的归属提交如下证据：1，泰兴某公司分别于2
008年10月3日、5日做出的《承诺书》各一份。其甲2008年1 0月3日《承
诺书》的主要内容为：“后期由于我公司技术人员的失误以及劳动力组织和配置
方面的问题，导致施工进度比计划延误3-5天。在确保施工安全和质量的前提下，保证在2 008年11月1 5日前完成结构封顶。如果因为我方的原因造成工期延误，导致建设单位做出经济处罚，我方将承担一切责任。”；2 008年1 0月5《承诺书》的主要内容为：“自2 008年9月1 2日开工以来，由于受气候、材料供应及其它
各方面的影响，导致施工进度比计划滞后3-5天。在贵司材料供应及时和天气正
常的情况下，本公司承诺本项目结构在2008年11月1 5日顺利封顶”；上述证
据证明因泰兴某公司愿因导致延误工期；
2、《协议书》，证明泰兴某公司违反合同约定延误工期，管理松散导致劳务工人聚众滋事，至2009年1月1 7日仍未
完工，某装饰公司遂与其协商终止《分包协议》并约定结算事宜；
3、解放军总
医院西院多功能厅翻建工程监理单位北京双圆工程咨询监理有限公司、中国人民
解放军总医院西院康复楼改造工程项目监理部发出的《监理通知》6份；解放军
总医院西院多功能厅翻建工程建设单位北京房地集团有限公司（以下简称北京房
地集团）六项目部及某装饰公司发出的《工作联系单》10份；北京房地集团六
项目部发出的《质量（隐患）整改通知单》24份；由施工单位代表、建设单：
位代表、监理单位代表、监督员于2 008年11月11日制作的《工程质量监督记
录表》；北京房地集团项目管理部于2 008年12月10日制作的《检查记录》；北
京房地集团六项目部作为移交单位与江4苏飞天网架工程有限公司（接收单位）
于2 008年1 2月1 9日制作^的《交接检查记录》。上述证据显示泰兴某公司在施工过程中存在直螺纹加工操作人员未培训及无操作证书、加工丝头无专用检测
工具、施工单位对直螺纹加工管理极其不规范、施工中技术措施滞后，现场施工
人员对施工方法及规范要求不清楚、所有的柱模制作不合格、基础柱混凝土烂根
等质量问题，需进行检查整改、返工、修复等措施，并存在c项工作钢筋绑扎缓
慢影响施工进度、劳动力人员不足等问题。另，某装饰公司提交双方于2 008年
12月11日签订的《协议》一份，证明泰兴某公司未完成约定任务，依约应向其
支付11.5万元违约金。该《协议》除逐项列明工作内容外，还在每项后手写标
注其完成情况及比例，落款处有某装饰公司项目负责人腾云手写签名，并手写补
记“以上八项完成及未完成项目均有现场记录”，泰兴某公司项目负责人孙庆中、徐宇勇手写签名。泰兴某公司对某装饰公司提交上述证据的证明目的均不认可，但亦未能提供反证。某装饰公司就其因泰兴某公司的违约行为遭受罚款损失一
节，提交如下证据予以证明：1.2008年1 2月2日，北京房地集团六项目部向泰
兴某公司就饮用水问题发出的《工作联系单》．主要内容为“请你公司管理好食
堂的饮用水，若再次出现水：龙头不关，任水自流的情况，造成业主方给本项目
停水而引起的一切问题由你方承担”；
2、北京人民解放军总医院西院建设办公室
（以下简称解放军总医院西院建设办）于2008年1 2月1 2日发出的、关于工地
浪费水现象严室、如再发现类似情况，将处以每次5000元罚款的函件；
3、解放
军总医院西院建设办分别于2008年11月9日、12月1 0日，向北京房地集团分
别发出的《关于首：层柱子施工质量问题的处理通知》和《对冬施存在问题处罚的通F知》，分别就存在的质量问题罚款2万元；
4、2009年1月1 3日，解放军
总医院西院建设办向各参建单位发出的《通告》，主要内容为：某装饰公司工人
三番五次以讨要工钱为由围攻东大门，影响正常行政秩序，造成恶劣影响，为此，决定对某装饰公司处以10万元罚款，今后任何参建单位再出现类似情况，一律
罚款10万元。另，某装饰公司提交《文件签收记录》，辅证上述文件签收过程，即泰兴某公司应对此为明知。经质证，泰兴某公司不认可某装饰公司出具上述证
据的证明目的，主张上述证据恰能证明某装饰公司存在拖欠劳务费、不断变更图
纸等违约行为。
上述事实，有双方当事人的陈述、《分包合同》、《补充协议书>、《脚手架搭
设、租赁协议书》、《协议书》、《结算书》、《关于结算的报告》、《工作联系单》、《顺延工期及工程款补偿报告》、《承诺书》、《监理通知》、《质量（隐患）整改通
知单》、《工程质量监督记录表》、《交接检查记录》、《关于首层柱子施工质量问题的处理通知》、《对冬施存在问题处罚的通知》、《通告》等证据材料在案佐证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼主张所依据的事实或者反驳对方诉讼
请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事
人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，双方订立的《分包合同》、《补充协议书》、《脚手架搭设、租赁协议书》、《协议书》均系签约
双方的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应力合法有效，可以作为确认双方权利义务内容的依据。综观本案，双方的争议焦点可归结为两
项，一是结算的数额，二是延期的责任归属及应当支付的相应的违约金的数额。
针对结算数额：首先，泰兴某公司提交了有史某手写签字的《关于结算的报告》，群成装饰公司对签字的真实性提出异议。经本院核对，该签字确与其他证据上所
载签字有明显差异，故本院对于该份证据的效力捍有异议；其次，泰兴某公司于
庭审时提交了《结算书》，群成岩饰公司收到该份证据，应当视为泰兴某公司履
行了送达手续。则依据合同的约定，其应在2 8天内进行核实，并给予确认或提
出修改意见。诉讼中，本院已给予双方足够的核实期间，但某装饰公司仅在质证
时提出异议，但并未就其异议成立提供反证，无法推翻泰兴某公司的结算资料，故本院对其相关异议无法予以采信，并据此对《结算书>所载结算数额予以确认。
最后，双方对于已付款项的数额存有争议，即对于以许国辉名义借款的人民币
769元是否计入持有不同意见，依据证据规则，某装饰公司应当对其主张的合理性承担举证责任，现其未能提供相关证据，本院亦无法予以支持，并据此确认
已结款项为人民币1 7 5万元。因双方在《协议书》中对于提前终止合同的结算
时间未予明确，且本院未对泰兴某公司所主张的送达《结算书》的时间予以采信，故本院因此对其主张的利息及违约金的诉讼请求均不予支持。
针对双方的另一争议焦点：首先，就双方关于违约责任归属的争议，虽然泰兴某公司亦提交了证明某装饰公司具有变更图纸、建材延期到场、拖欠工
程款、单方终止双方合同关系等行为的证据，但综合双方的证据可知，泰兴某公
司工作人员技术能力不足，导致大量整改、返工、修复是施王延期的主要乃至决
定性原因，并最终导致双方合同关系的终止。因此，本院认定应当由泰兴某公司
承担违约责任。其次，就泰兴某公司所应承担的违约责任的具体数额，如前所述，因本院认定其应对延期交工承担违约责任，故对于某装饰公司要求其支付延期交
工违约金的反诉请求，本院应予支持；施工期间，因泰兴某公司确存在管理不规
范、工作人员技术能力不足等问题，违反了双方合同约定的其他义务，故其亦应
依据约定支付相应违约金人民币5万元；依据《协议书》及《结算书》，泰兴某
公司确未完成全部施工项目，并由某装饰公司委托他人完成，故依据约定，泰兴
某公司亦应支付相应的违约金人民币5万元；依据双方所签订的《协议》，显示
泰兴某公司认可其应支付未完成约定任务违约金人民币11.5万元，现其虽提出
异议，但未能提供反证，本院对其异议不予采信，故其理应如约支付；另施工期
间，因泰兴某公司员工行为不当，致某装饰公司被罚款，亦应由泰兴某公司予以
赔偿，故本院对于某装饰公司主张赔偿反诉请求亦予以支持。综上所述，依据《中
华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、<最高人民法院关于民事诉讼证
据的若干规定>第二条之规定，判决如下：
一、北京某装饰工程有限公司于本判决生效后三十日内向泰兴市某建
设劳务有限公司支付工程款人民币一百一十三万零六百六十七元五角；
二、泰兴市某建设劳务有限公司于本判决生效后三十日内向北京某装
饰工程有限公司支付违约金、赔偿金共计人民币四十四万五千九百八十九元八
角；
三、驳回泰兴市某建设劳务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民
共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，如倍支付述延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费一万五千四百二十六元，由泰兴市某建设劳务有限公
司负担七百七十一元，已交纳；由北京群成装饰工秸有限公司负担一万四千六百
五十五元，于本判决生效后七日内交纳。
反诉案件受理费七千九百九十元，由泰兴市某建设劳务有限公司负担，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级
人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判长方岩
人民陪审员周保山
人民陪审员贾玉英
书记员陆金伟
第三篇：建设工程分包合同纠纷一案代理词
建设工程分包合同纠纷一案代理词
审判长、审判员：
根据《中华人民共和国律师法》和《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，北京陈晓琼律师事务所接受被上诉人宋士祥的委托，并指派我出庭参加上诉人北京城建安装工程有限公司与被上诉人宋士祥建设工程分包合同纠纷一案的诉讼活动。根据刚才法庭调查的结果，现在，本代理人发表以下代理意见：
一、原审判决认定事实清楚，诉讼主体正确
2003年3月6日，张虎、付海涛以北京城建安装工程有限公司锅炉管 道一公司通州项目部施工一部(未依法办理工商注册登记)的名义，将由北京城建安装工程有限公司总承包的北京市通州区卫星城污水管工程滨河路污水截流管工程的部分工程分包给其下属的、不具有独立法人资格的锅炉管道分公司施工，被上诉人张虎、付海涛分别作为21号---24号井段的项目经理与技术负责人组织了该井段的施工。2003年3月，被上诉人张虎和付海涛又将该工程的部分工程发包给被上诉人宋士祥进行施工，当时双方为签订建设施工合同。2003年6月5日，张虎与被上诉人对被上诉人宋士祥施工已完成的21号—24号井段工程量进行验收，张虎在被上诉人宋士祥的施工工程量清单上签字认可，同时，该清
单上也记载了被上诉人宋士祥施工工程的工程量及施工中存在的质量问题。2003年8月份，被上诉人张虎和付海涛在被上诉人宋士祥出具的滨河路污水管线工程21号---24号井段已完成工程量清单上签字，该清单上记载了被上诉人在21号---24号井段施工的工程量及相应的施工技术参数，但对被上诉人宋士祥的施工造价未确认。由于当时被上诉人宋士祥委托雇佣人员姚士顺对工地进行现场管理，在2004年5月，被上诉人宋士祥本着谁负责的施工工地谁清欠施工费用的管理原则，受雇人员姚士顺以其名义就本案事实向法院提起诉讼。因姚士顺不能证明其与上诉人存在权利义务关系，且本案上诉人的被告主体不合格，依法驳回了姚士顺的起诉。上述事实，有被上诉人宋士祥在原审法院提供的相关证据相佐证。
而上诉人在上诉状中认为“原审判决事实认定不清，导致诉讼主体错误”的是“上诉人与被上诉人之间不存在任何合同权利义务关系”的主要理由，是与本案事实不符的。其理由是：
第一、上诉人没有任何证据证明，被上诉人宋士祥只是“濮阳蓝盾公司的一名施工人员”。上诉人没有与被上诉人宋士祥签订施工合同，不等于被上诉人宋士祥与其下属锅炉管道分公司施工的工作人员张虎和付海涛实际履行了施工工程合同，并进行了相关的交接手续。
第二、上诉人一再声称“与濮阳蓝盾公司之间有劳务分包合同” 等，这与本案没有任何关系，与被上诉人宋士祥更不存在任何关联，是上诉人的另外民事行为。
第三、有无建设施工资质，与被上诉人宋士祥是否提供了劳务，并承包了该项目工程，不存在着必然的联系。也就是说，不能以被上诉人宋士祥没有建设施工资质，就否认了被上诉人宋士祥实际施工的事实，而社会上那些有施工资质的单 位，就以此来认定该项目工程是他们施工的。案件注重的是事实，而不是什么资质。
第四、上诉人在上诉状中称被上诉人张虎和付海涛与被上诉宋士祥人签定的完成21号---24号工程量清单及相应的施工技术参数，“不等于确认被上诉人宋士祥已完成的工程量，而只是确认濮阳蓝盾公司的工程量，”那么，被上诉人要问了，既然如上诉人所说，被上诉人宋士祥与上诉人没有合同关系，仅是濮阳蓝盾公司的一名施工人员，被上诉人张虎和付海涛还有什么理由与被上诉人宋士祥确认施工工程量及提供施工技术参数呢?况且被上诉人宋士祥已年逾50岁，自己还有一个加工厂，他有必要给濮阳蓝盾公司打工吗?更何况到目前为止，上诉人没有提供出任何有力证据证实，被上诉人宋士祥是濮阳蓝盾公司的施工人员。
因此，一审判决认定事实清楚，双方均符合诉讼主体资
格。
二、原审判决不存在对证据认定有误一说，上诉人没有提供出其诉讼主张的抗辩证据。
首先，在2004年姚士顺向法院起诉上诉人给付工程款，提交王子木提交濮阳蓝盾公司于2003年8月17日签字的21号---24号井段的工程决算单，与被上诉人宋士祥在原审法院提交的施工工程量清单，不是一个事实上的法律关系。一是两个案件的主体不一样;二是要证明的事实不一样，姚士顺案件是将王子木误认为是上诉人公司的代表，而并非什么濮阳蓝盾公司;三是这张决算单与本案没有直接的关联性。上诉人引用最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第8条第1款的规定，是强加给被上诉人意愿的一种行为，被上诉人从来也没有在本案的诉讼过程中表示承认上诉人所说的所谓事实。上诉人不能够提供证据，王子木也未出庭作证，王子木与上诉人也均未提供被上诉人宋士祥与濮阳蓝盾公司的关系，上诉人凭什么说原审判决对证据认定有误呢? 更为简单的是，上诉人口口声声说他只与濮阳蓝盾公司有承包合同，而被上诉人宋士祥只是濮阳蓝盾公司的一名施工人员，那既然这样，上诉人就让濮阳蓝盾公司或王子木出具被上诉人与其关系证明，或者劳动合同关系，或者工资关系不就足够了么? 还干吗让濮阳蓝盾公司或王子木羞羞答答的躲躲闪闪呢?看来，上诉人在这一点上还是底气不足。
其次、至于王子木提供的21号---24号井段工程决算单，无论是否存在差价问题，这与本案没有什么关系。也就是说，上诉人与谁结算，结算多少工程款，包括是否真的结算了，这与本案都没无关，除非上诉人有证据证明他与被上诉人宋士祥已经就该项目工程款结算完毕了。其实，上诉人也不必要一个劲的篼圈子了，既然断定被上诉人宋士祥是濮阳蓝盾公司的一名施工人员，上诉人也已经与濮阳蓝盾公司结算请工程款了，那就把濮阳蓝盾公司找来，让其把被上诉人宋士祥与张虎、付海涛签订的手续要回去，并当着法庭的面说清楚，被上诉人宋士祥到底是何许人也，不久结了嘛，还用的着絮絮叨叨的、拐弯抹角的来来回回的说个没完没了吗?
三、原审判决符合法定程序，判决结果实公正的欠账还钱，这历来都是天经地义的，一个几十万元的工程承包费，对于建筑领域里是司空见惯的。从被上诉人提供的证据上看，本案事实清楚，权利义务关系也非常明确。如果说，上诉人硬要把被上诉人编造成是濮阳蓝盾公司的一名施工人员，那不但有点乱了套数，上诉人还想用搅混水的手段来逃避债务。原审法院在审理案件中究竟应当适用什么程序，不是因是否涉及到什么专业问题，况且本案也不涉及到专业问题，就是一个给付工程款普通之诉。至于上诉人认为本案案情复杂、争议较大，就由此也来左右法院去这样认定，这就未免太过分了，也么有法律依据。同时，法庭多次开庭，对所有的证据都进行了质证。原审判决符合法定程序。综上，本代理人认为，原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求法院驳回上诉人的上诉，维持原判，以维护被上诉人的合法权益。
以上意见，望合议庭合议时予以充分的考虑。代理人：陈晓琼律师
工作单位：北京陈晓琼律师事务所
第四篇：辽宁工程律师刘政伟谈建设工程合同纠纷如何处理
建设工程合同纠纷一个最不好处理的纠纷，处理得好皆大欢喜，处理不好受到重大的损失。我们应该如何保障自己的权益呢。下面，我们就让沈阳辽宁工程律师刘政伟刘政伟为我们讲解一下吧！
1.工程中各种检查验收报告和各种技术鉴定报告。工程水文地质勘探报告、土质分析报告、文物和化石的发现记录、地质承载力试验报告、隐 蔽工程验 收报告、材料试验报告、材料设备开箱验收报告、工程验收报告等，它们能证明工程质量。
2.招标文件、合同文本及附件，其他各种签约（备忘录、修正案等），业主认可的工程实施计划，各种工程图纸（包括图纸修改指令），技术规范 等； 承包商的报价文件，包括各种工程预算和其他作为报价依据的资料，如环境调查资料、标前会议和澄清会议资料等。
3.来往信件（书信、电子邮件等）。如业主的变更指令，各种认可信、通知，对承包商问题的答复信等。这里注意，商讨性的和意向性的信件通 常不能 作为变更指令或合同变更文件。
在合同实施过程中，承包商对业主和工程师的口头指令、传真件、电子邮件等和对工程问题的处理意见要及时索取书面证据。来信的信封也要 封存，信封 上的邮戳记载着发信和收信的准确日期，起证明作用。
4.各种会议纪要。在标前会议和决标前的澄清会议上，业主对承包商问题的书面答复，或双方签署的会谈纪要；在合同实施过程中，业主、工 程师和各 承包商定期会商，研究实际情况，作出决议或决定。它们可作为合同的补充。但会谈纪要须经各方签署才有法律效力。
5.施工进度计划和实际施工进度记录。包括总进度计划，开工后业主的工程师批准的详细的进度计划、每月进度修改计划、实际施工进度记录、月进度 报表等。这不仅是工程的施工顺序、各工序的持续时间，还包括劳动力、管理人员、施工机械设备、现场设施的安排计划和实际情况，材料的采购定货、运输、使用计划和实际情况等。
6.施工现场的工程文件，如施工记录、施工备忘录、施工日报、工长和检查员的工作日记、监理工程师填写的施工记录和各种签证等。它们应 能全面反 映工程施工中的各种情况，如劳动力数量与分布、设备数量与使用情况、进度、质量、特殊情况及处理。各种工程统计资料，如周报、旬报、月报。这些 报表通常包括本期中以及至本期末的工程实际和计划进度对比、实际和计划成本对比和质量分析报告、合同履行。情况评价等。
7.工程照片。如表示工程进度的照片、隐蔽工程覆盖前的照片、业主责任造成返工和工程损坏的照片等。
刘政伟主任对建设工程合同纠纷如何处理的讲解就到此结束了，如果您还有什么不明白的地方可以随时咨询刘政伟律师。
第五篇：建设工程合同纠纷律师应当注意的问题
建设工程合同纠纷中律师应注意的问题：
建设工程合同，又称基本建设工程合同，基本建设工程承揽合同，是指建设工程的发包方为完成工程建设而与承建工程的承包方订立的关于承包人进行工程建设，发包人接受该项工程并支付价款的合同。它是由建设单位提供投资计划，计划任务书，设计资料和其他必要的工作条件，由施工单位按照合同的约定，按质，按量，按期完成双方商定的工程建设项目，由建设单位按时验收并支付约定报酬的协议，可分为建设工程勘察合同，工程设计合同和建筑施工合同3大类。
一．建设工程勘察设计合同是指建设单位（委托方）与勘察设计单位（承包方）为完成一定的建设工程勘察设计任务而签订的明确双方权利义务的协议。
(一)．律师担任建设工程勘察设计合同承包方的代理人，应注意委托方的违约责任。常见的委托方的责任有：
1，提供的不准确，未按期提供勘察设计必须的资料或工作条件而造成勘察设计的返工
停工，窝工或修改设计，委托方应按照承包方实际消耗的工作量增付费用。
2，委托方的，应偿付
(二)．律师担任建设工程勘察设计合同委托方的代理人，应注意承包方的违约责任：
1，因勘察设计质量低劣引起的返工或未按期提交勘察设计文件拖延工期造成损失，由勘察设计单位继续完成勘察设计任务，并应视造成损失浪费的大小减收或免收勘察设计费。对于因勘察设计错误而造成工程重大质量事故者，勘察设计单位除应免收损失部分的勘察设计费外，还应支付与直接受损失部分勘察设计费相等的赔偿金。
2，勘察设计合同如果是，律师应该掌握处理的原则，合同没有实际履行的不得履
行，已经履行或者履行完毕，应按各自的过错承担责任，发包方已经支付报酬的，勘察人设计人应当返还给发包人
二．建设工程施工合同，是指建设单位（发包方）与施工单位（承包方）之间，为完成特点的建筑安装工程任务而明确双方权利义务关系的协议。
（一）。对建设工程施工合同纠纷，律师应查明合同是否符合国家的法律法规，当事人双方是否具有法人资格，是否有履行合同的能力。
（二）。律师代理承包方处理纠纷时应注意：
1，发包方未按照承包合同的规定履行应负的责任，除竣工日期得以顺延外，还应赔偿承包方因此所受的实际损失。
2，工程或由于以及造成的返工，应采取措施失，同时赔偿承包方由此造成的停工窝工返工倒运人员和机械设备调迁，材料和构件积压的实际损失。
3，工程未经验收，发包方提前使用或擅自动用，由此发生的质量或其他问题，由发包方承担责任。
4，5，6，律师应当注意审查发包方在开工前是否已经办理，按《建筑法》规定，规划
许可证应由建设人即发包人办理，过错责任应在发包方，发包方应当承担主要责任
（三）。律师代理发包方处理纠纷时应注意：
1，工程合同规定的，承包方应负责2，由于修理或返工造成逾期交付的，偿付
（四）。律师在代理建设工程合同纠纷过程中，应当注意审查以下事项：
1，组织项目公司是否具备法定条件
2，发展商项目的3，承包方的资质等级
4，外省市承包商是否有在本市的5，勘察设计单位是否具备设计的6，联建单位是否符合
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