中止供电的法定条件与法律适用（范文模版）

第一篇：中止供电的法定条件与法律适用（范文模版）

中止供电的法定条件与法律适用

如果供电企业实施中止供电或电力管理部门命令中止供电，须依法进行，否则难以控制相应的法律风险。但是，对于中止供电的法定前提条件，散布在《合同法》、《电力法》、《电力供应与使用条例》、《供用电监督管理办法》、《供电营业规则》等法律、行政法规和部门规章当中，内容繁多暂且不说，法律、行政法规和部门规章之间的规定，也存在相互冲突或者不一致之处。因此，有必要对中止供电的法定条件，进行细致梳理，以做到有效的法律适用，从而依法保护合法权益，合理控制法律风险。

一、法律对中止供电法定条件的规定

(一)《合同法》的规定

1、用电人逾期不交付电费，经催告后，在合理期限内仍不交付电费和逾期交费违约金的，供电人可以按照国家规定的程序中止供电。具体法律规定为《合同法》第一百八十二条：“用电人应当按照国家有关规定和当事人的约定及时交付电费。用电人逾期不交付电费的，应当按照约定支付违约金。经催告用电人在合理期限内仍不交付电费和违约金的，供电人可以按照国家规定的程序中止供电。”

2、用电人经营状况严重恶化、丧失商业信誉等，供电人可以依法行使不按抗辩权，中止供电。具体法律规定为《合同法》第六十八条：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)经营状况严重恶化;(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务;(三)丧失商业信誉;(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”

(二)《电力法》的规定

1、用电人依法承担不得危害供电、用电安全和扰乱供电、用电秩序的义务，且供电人享有依法制止的权利。具体法律规定为《电力法》第三十二条：“用户用电不得危害供电、用电安全和扰乱供电、用电秩序。对危害供电、用电安全和扰乱供电、用电秩序的，供电企业有权制止。”

2、用电人违背上述义务，情节严重或者拒绝改正的，供电企业可以中止供电。具体法律规定为《电力法》第六十五条：“违反本法第三十二条规定，危害供电、用电安全或者扰乱供电、用电秩序的，由电力管理部门责令改正，给予警告;情节严重或者拒绝改正的，可以中止供电，可以并处五万元以下的罚款。”

二、行政法规与法律间规定的不一致及解决之道

(一)逾期交费可停止供电而非法律规定的中止供电

1、《电力供应与使用条例》第三十九条规定，如果用电人逾期未交电费，超过30日后经催交仍未交的，供电企业可以停止供电，而不是《合同法》第一百八十二条规定的可以中止供电。

2、《电力供应与使用条例》第三十九条的具体规定为：“违反本条例第二十七条规定，逾期未交付电费的，供电企业可以从逾期之日起，每日按照电费总额的千分之一至千分之三加收违约金，具体比例由供用电双方在供用电合同中约定;自逾期之日起计算超过30日，经催交仍未交付电费的，供电企业可以按照国家规定的程序停止供电。”第二十七条的规定为：“供电企业应当按照国家核准的电价和用电计量装置的记录，向用户计收电费。用户应当按照国家批准的电价，并按照规定的期限、方式或者合同约定的办法，交付电费。”

(二)危害、扰乱用电可停止供电也非法律规定的中止供电

1、《电力法》第三十二条没有对何为“危害供电、用电安全，扰乱正常供电、用电秩序”进行具体的规定，在《电力供应与使用条例》中，进行了具体和详细的规定，详见第三十条：“用户不得有下列危害供电、用电安全，扰乱正常供电、用电秩序的行为：(一)擅自改变用电类别;(二)擅自超过合同约定的容量用电;(三)擅自超过计划分配的用电指标的;(四)擅自使用已经在供电企业办理暂停使用手续的电力设备，或者擅自启用已经被供电企业查封的电力设备;(五)擅自迁移、更动或者擅自操作供电企业的用电计量装置、电力负荷控制装置、供电设施以及约定由供电企业调度的用户受电设备;(六)未经供电企业许可，擅自引入、供出电源或者将自备电源擅自并网。”

2、用电人违章用电，危害供电、用电安全，扰乱正常供电、用电秩序，根据《电力供应与使用条例》第四十条的规定，是可以停止供电，而非《电力法》第六十五条规定的可以中止供电。第四十条的具体规定为：“违反本条例第三十条规定，违章用电的，供电企业可以根据违章事实和造成的后果追缴电费，并按照国务院电力管理部门的规定加收电费和国家规定的其他费用;情节严重的，可以按照国家规定的程序停止供电。”

(三)对行政法规与法律间规定不一致的适用

根据《立法法》第七十九条第一款的规定：“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。”《合同法》由中华人民共和国第九届全国人民代表大会通过，《电力法》由中华人民共和国第八届全国人民代表大会常务委员会通过，属于法律;《电力供应与使用条例》经1996年4月17日中华人民共和国国务院令第196号发布，属于行政法规。《合同法》、《电力法》相对于《电力供应与使用条例》来说，属于上位法，上位法优于下位法，法律与行政法规规定不一致的，使用上位法——法律的规定。因此，逾期交费和违章用电应该是中止供电，而不是停止供电。

三、部门规章对中止供电法定条件的细化规定

(一)《供用电监督管理办法》的规定

1、再次发生擅自改变用电类别的，电力管理部门可下达中止供电命令。详见《供用电监督管理办法》第二十八条第一款第1项的规定。

2、擅自超过合同约定的容量用电的，责令改正拒绝改正的，电力管理部门可下达中止供电命令。详见《供用电监督管理办法》第二十八条第一款第2项的规定。

3、擅自超过计划分配的用电指标用电的，责令改正拒绝改正的，电力管理部门可下达中止供电命令。详见《供用电监督管理办法》第二十八条第一款第3项的规定。

4、擅自使用已经在供电企业办理暂停使用手续的电力设备，或者擅自启用已经被供电企业查封的电力设备，危及电网安全的，电力管理部门可下达中止供电命令。详见《供用电监督管理办法》第二十八条第一款第4项的规定。

5、擅自迁移、更动或者擅自操作供电企业的用电计量装置、电力负荷控制装置、供电设施以及约定由供电企业调度的用户受电设备，且不构成窃电和超指标用电，危及电网安全的，电力管理部门可下达中止供电命令。详见《供用电监督管理办法》第二十八条第一款第5项的规定。

6、未经供电企业许可，擅自引入、供出电力或者将自备电源擅自并网的，责令改正拒绝改正的，电力管理部门可下达中止供电命令。详见《供用电监督管理办法》第二十八条第一款第6项的规定。

(二)《供电营业规则》的规定

1、暂换变压器的使用时间，10千伏及以下的不得超过二个月，35千伏及以上的不得超过三个月。逾期不办理手续的，供电企业可中止供电。详见《供电营业规则》第二十五条第一款第2项的规定。

2、不申请办理过户手续而私自过户者，新用户应承担原用户所负债务。经供电企业检查发现用户私自过户时，供电企业应通知该户补办手续，必要时可中止供电。详见《供电营业规则》第二十九条第一款第3项的规定。

3、在规定期限内未采取措施达到功率因数要求的用户，供电企业可中止供电。详见《供电营业规则》第四十一条的规定：“无功电力应就地平衡。用户应在提高用电自然功率因数的基础上，按有关标准设计和安装无功补偿设备，并做到随其负荷和电压变动及时投入或切除，防止无功电力倒送。除电网有特殊要求的用户外，用户在当地供电企业规定的电网高峰负荷时的功率因数，应达到下列规定：100千伏安及以上高压供电的用户功率因数为0.90以上。其他电力用户和大、中型电力排灌站、趸购转售电企业，功率因数为0.85以上。农业用电，功率因数为0.80。凡功率因数不能达到上述规定的新用户，供电企业可拒绝接电。对已送电的用户，供电企业应督促和帮助用户采取措施，提高功率因数。对在规定期限内仍未采取措施达到上述要求的用户，供电企业可中止或限制供电。功率因数调整电费办法按国家规定执行。”

4、用户的非线性阻抗特性的用电设备接入电网运行所注入电网的谐波电流和引起公共连接点电压正弦波畸变率超过标准时，用户必须采取措施予以消除。否则，供电企业可中止对其供电。详见《供电营业规则》第五十五条的规定。

5、用户的冲击负荷、波动负荷、非对称负荷对供电质量产生影响或对安全运行构成干扰和妨碍时，用户必须采取措施予以消除。如不采取措施或采取措施不力，达不到国家标准GB12326-90或GB∕T15543-1995规定的要求时，供电企业可中止对其供电。详见《供电营业规则》第五十六条的规定。

6、经批准可中止供电的8种情形：1)对危害供用电安全，扰乱供用电秩序，拒绝检查者;2)拖欠电费经通知催交仍不交者;3)受电装置经检验不合格，在指定期间未改善者;4)用户注入电网的谐波电流超过标准，以及冲击负荷、非对称负荷等对电能质量产生干扰与妨碍，在规定限期内不采取措施者;5)拒不在限期内拆除私增用电容量者;6)拒不在限期内交付违约用电引起的费用者;7)违反安全用电、计划用电有关规定，拒不改正者;8)私自向外转供电力者。详见《供电营业规则》第六十六条第一款的规定。

7、不经批准可中止供电的2种情形：1)不可抗力和紧急避险;2)确有窃电行为。详见《供电营业规则》第六十六条第二款的规定，以及第一百零二条的规定。

综上所述，供电企业实施中止供电或电力管理部门命令中止供电，须按照《合同法》、《电力法》、《供用电监督管理办法》、《供电营业规则》等法律、规章的规定的前述众多条件执行;当然，《电力供应与使用条例》规定的停止供电的条件其实是中止供电的条件，供电企业应当是中止供电而不是停止供电。只有综合法律、行政法规和部门规章的规定，在《立法法》对法律、行政法规和部门规章的冲突适用的指导下，才能正确适用法定的中止供电条件，以达到控制法律风险、保护合法权益。

第二篇：中止、终结执行的法定情形

法院可以中止、终结执行的几种情形

一、中止执行的法定情形

中止执行是指执行程序开始后，因出现不能继续执行的特殊情况而暂时停止对生效法律文书的执行。根据我国现有的立法、司法解释的规定以及执行实践中的做法，中止执行可以分为立法规定的适用情形、司法解释规定的适用情形以及实践做法的适用情形三类不同的情况。

（一）现行法律依据

对中止执行的法定情形作了规定的相关法律条款有：

1、《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第234（232）条：有下列情形之一的，人民法院应当裁定中止执行：

（一）申请人表示可以延期执行的；

（二）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；

（三）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；

（四）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；

（五）人民法院认为应当中止执行的其他情形。

中止的情形消失后，恢复执行。

2、最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《执行规定》）2.1第102条：有下列情形之一的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百三十四条第一款第五项的规定裁定中止执行：

（１）人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的；

（２）被执行人确无财产可供执行的；

（３）执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的；

（４）一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的；（５）仲裁裁决的被申请执行人依据民事诉讼法第二百一十七条第二款的规定向人民法院提出不予执行请求，并提供适当担保的。

2.2第103条：按照审判监督程序提审或再审的案件，执行机构根据上级法院或本院作出的中止执行裁定书中止执行。

3、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》（下称《民诉法适用意见》）第315条：人民法院强制执行涉外仲裁机构的仲裁裁决时，如被执行人申辩有民事诉讼法第二百六十条第一款规定的情形之一的，在其提供了财产担保后，可以中止执行。人民法院应当对被执行人的申辩进行审查，并根据审查结果裁定不予执行或驳回申辩。

（二）立法规定与司法解释规定的中止执行的情形

1、申请人表示可以延期执行的；

2、案外人对执行标的提出确有理由的异议的；

3、作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务的；

4、作为一方当事人的法人或其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；

5、人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的；

6、被执行人确无财产可供执行的；

7、执行标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的；

8、一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的；

9、仲裁裁决的被申请执行人依据《民事诉讼法》第217条第2款的规定向人民法院提

出不予执行请求，并提供适当担保的；

10、涉外仲裁机构作出仲裁裁决，被执行人申辩有《民事诉讼法》第260条第1款规定的情形之一，并提供适当担保的。

11、据以执行的生效法律文书确有错误，执行审判监督程序再审或上级法院提审裁定的。

（三）适用中止执行情况分析

1、关于因申请执行人表示可以延期执行而中止执行的情形。

一般来说，申请执行人表示可以延期执行的，法院应裁定中止执行。但在某些例外情况下，即使申请执行人表示可以延期执行，法院也未必予以中止执行，这种情况及解决方法包括：⑴ 申请执行人表示可以延期执行的，被执行人同意延期履行但未提供担保的，执行法院可按执行和解处理；⑵ 若申请执行人表示可以延期执行的，被执行人反对延期的，被执行人仍可履行债务，申请执行人不接受履行时可由执行法院提存后结案。

2、关于案外人对执行标的提出确有理由的异议而中止执行的情形。案件执行过程中，被执行人、案外人对执行提出异议理由，可以暂缓执行，但并不一定会引起执行中止。对于案外人就执行标的提出异议，执行法院应当按照严格的程序，审查是否符合条件。首先应由执行员组成合议庭，召集当事人采取执行听证，严格审查异议理由是否成立。异议正当、属实的，将案件报主管院长裁定中止执行；异议不成立的，执行应当继续。

3、关于被执行人确无财产可供执行而中止执行的情形。执行实践中相当部分的案件存在确无财产可供执行的情况。同时不少执行人员在实际执行工作中为了减少积案，随便以被执行人没有执行能力为由中止执行。有些在没有认真查证情况下，就按照确无财产可供执行为由中止执行。某法院1999年、2000年的执行案件平均结案率为91.4%，但所结案件中止执行占了42.2%，这还不包括和解案、委托执行案等非实际执结的案件，真正能够执结的比率仅30%左右①。为防止随意中止执行，必须严格查证，确定被执行人确无财产可供执行。具体执行中应注意：⑴ 用尽可执行的措施。仔细调查被执行人的财产、收入和债权等，同时将执行过程记录在卷宗笔录中。没有用尽执行手段，不能认定确无财产可供执行而中止执行。⑵ 及时反馈执行情况。确未发现财产可以执行的，征求和记录申请执行人意见。申请执行人同意延期执行的，裁定中止执行；申请执行人不同意中止执行，通知申请执行人在规定期限内提供可供执行财产线索，在指定期限内，仍没有发现执行线索的，才能作确无财产可供执行处理。⑶ 认定确无财产可供执行须组成合议庭审查评议。合议庭应审查采取的执行措施情况，是否已经作了充分调查，是否已经限期要求申请执行人提供可供执行财产线索等。只有经过合议庭评议，才可以作出中止执行裁定。

4、如何认定《民事诉讼法》第234条规定的“应当中止执行的其他情况”。社会现象层出不穷，这项立法规定主要是为了解决社会科学和法律界没有涉足的问题，保障执行工作具有充分的依据和必要的法律救济，避免司法执行程序出现瑕疵。对于执行不能引起的中止执行，属于其中一种诉讼风险，当事人在提起诉讼时就应该有这种承担风险的意识，否则一旦执行不了，就会将责任推给人民法院。但是由于这一条款不太明确，没有具体的标准，容易导致执行人员适用的随意性。部分执行人员在执行工作中随意将该条款作为裁定中止执行的理由。最高院《执行规定》第102条作了补充规定，明确规定五种情形(上述第5至9种情形)，作为“人民法院应当中止执行的其他情形”处理，为该条款的适用提供了具体的依据。因此，“应当中止执行的其他情形”必须符合《执行规定》第102条规定的五种情形，才可以适用。执行人员在办案中应该严格执行，不得将其他情形列为中止执行的理由。

二、终结执行的法定情形

终结执行是指在执行过程中，由于出现了特殊情况，使得执行程序没有必要或者不可能继续进行，从而结束执行程序的情形③。

（一）现行法律依据

对终结执行的法定情形作了规定的相关法律条款有：

1、《民事诉讼法》第235条，有下列情形之一的，人民法院裁定终结执行：

（一）申请人撤销申请的；

（二）据以执行的法律文书被撤销的；

（三）作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的；

（四）追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的；

（五）作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又丧失劳动能力的；

（六）人民法院认为应当终结执行的其他情形。

2、《执行规定》第105条；

3、《民诉法适用意见》第235条第3项对终结执行的法定情形作了规定。

（二）终结执行归结为下几种情形：

1、申请执行人撤销申请。执行程序的启动大部分由于当事人提出申请。如果申请执行人自行撤销申请，放弃了要求执行的权利，按照“不告不理”的民事诉讼原则和意思自治的私法精神，应该尊重申请执行人的选择，裁定案件的终结执行。

2、据以执行的法律文书被撤销。执行应当有明确的执行依据，当执行所依据的生效法律文书确有错误，按照审判监督程序提起再审后被予以撤销，执行也就失去了基础。

3、作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的。有义务就要有承担义务的主体，当义务承担主体消亡，而这种义务又没有继承主体时，义务便归于消灭。执行工作中被执行人一般都是义务的承担者，当他死亡，其又无财产可供执行，也没有义务继承主体出现，权利人的权利已经无法实现，在这种情况下，裁定案件终结执行是唯一的选择。

4、追索赡养费、扶养费、抚养费案件的权利人死亡。这类案件的“权利人”就是有权享受赡养费、扶养费、抚养费的人。这种权利与特定的身份不可分割，只能由生效法律文书确定的被赡养人、被扶养人、被抚养人所享受，而不能转让或继承。因此，这种权利是随着权利人死亡而灭失的。所以，如果这类案件权利人死亡，应该终结执行程序。

5、作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款，无收入来源，又尚失劳动能力。这是终结执行的“情理性”立法规定，但必须满足几个要件：（1）被执行人必须是公民;（2）执行内容只能是借款；（3）不能再执行的原因只能是生活困难无力偿还、无收入来源又尚失劳动能力。三个原因必须同时具备。强制执行不是将被执行人逼上绝路，所以这种情况下处于人道主义考虑，只能终结执行。

6、人民法院认为应当终结执行的其他情形。这是一个弹性条款，由人民法院根据执行工作中的具体情况，参考立法精神而决定是否终结执行。

7、在执行中，被执行人被人民法院裁定宣告破产的，执行法院应当裁定终结执行。本条规定涉及破产而终结执行的情形与涉及破产而中止执行的情形是有差别的。中止执行的条件只要求法院已经受理破产申请。受理破产案件后有两种结果，一是宣告破产，二是不宣告破产。不宣告破产的，执行案件可以恢复执行。而终结执行的条件是在法院受理破产申请后，经审查债务人符合破产条件，已经作出宣告破产的裁定。此时所有的债权人都应当参加破产清算程序，执行法院因为破产的宣告而确定性地不可能再恢复执行了，这就应当作出终结执行程序的裁定。

8、被执行人是法人的，法人终止后，无遗留财产可供执行的，又无权利义务承受人，或者遗留财产执行后仍未清偿全部债务的，也应当终结执行程序。④

（三）适用终结执行时，值得探讨的问题。

由于现行法律对终结执行的情形规定的范围较少，导致在执行实践中，大量因无财产可供执行的案件，因不能终结执行而列为未结案件，而实际上，这些案件已无再执行的可能。为此，我们可以探索更多情况下的人民法院裁定终结执行的情形，果断地终结一些无法执行的案子。如果只是将一些无法执行的案件作中止执行处理，则会积压大量案件，导致这些案件无限期地处于未结状态。法院只要在事实上已经严格、及时地穷尽了执行措施和执行程序，就没有必要背负执行不能的包袱。

笔者认为，除现行法律规定的上述情形外，人民法院在以下几种情况下，可裁定终结执行。

1、执行和解协议中约定了，该协议具有合同效力或者有代替生效法律文书的效力，被执行人不履行和解协议，申请执行人不能再申请法院执行原法律文书的，执行法院应据此裁定终结执行原生效法律文书。

2、对申请执行人在执行过程中自愿放弃部分权益的，人民法院应当审查，在其放弃权利行为合法的前提下，应就申请执行人放弃的部分裁定终结执行。

3、人身伤害赔偿、交通事故损害赔偿、刑事附带民事赔偿、精神损害赔偿等案件，赔偿数额超过被执行人承受能力的，人民法院可就超过部分裁定终结执行。

4、被执行人申请延期执行，或就此与申请人达成和解的，应当提供执行担保及可行性还款计划，由执行员组成合议庭对其担保及可行性履行计划进行审查。如果未提供担保或提出担保不当，履行计划不可行，但申请执行人仍同意被执行人延期履行的，人民法院可裁定终结执行。

5、对被执行人确无财产可供执行而中止执行的案件，在中止二年后被执行人不能恢复履行能力的，执行法院可裁定终结执行。

执行难的问题在司法界已是共识。研究中止执行、终结执行的法定情形，在人民法院面临“执行难”的今天，具有重要的现实意义，对于解决执行工作中碰到的一些具体问题能起到一定的积极作用。但是要解决执行难，一方面需要不断深化执行工作改革，另一方面还应积极进行执行理论研究和探讨，所以对于长期从事执行工作的执行人员而言，确实任重道远。

第三篇：企业内部承包合同与法律适用

企业内部承包合同，顾名思义，就是企业与内部职工之间签订的为完成一定生产（销售）任务而约定的权利，义务的协议，是改革开放以来我国企业内部常见的生产经营方式之一，长期以来，在我国司法实践中，将企业内部承包合同纠纷作为经济合同案件，适应《经济合同法》来处理，但笔者认为，经济合同和企业内部承包合同的法律特征有着明显的区别，二者的法律性质迥然不同。

经济合同和企业内部承包合同在法律特征上的差别主要体现在以下六个方面：

（一）主体范围不同。经济合同的主体是作为平等主体的法人，其他经济组织、个体工商户、农村承包经营户、国家机关和社会组织成为经济合同的主体时，必须具有法人资格或者是取得营业执照的非法人组织。企业内部承包合同的主体是作为用人单位的企业和与之具有劳动关系的劳动者，二者之间具有管理与被管理、支配与被支配的关系，属于不平等主体。

（二）客体范围不同。经济合同的共同客体是社会经济秩序，企业内部承包合同的共同客体是企业生产经营秩序。

（三）内容范围不同。经济合同的内容主要有购销、建筑工程承包、加工承揽、货物运输、供用电、仓储保管、财产租赁、借款和财产保险等。企业内部承包合同的内容只是该企业生产、经营环节和与之有关的内容。

（四）担保方式不同。经济合同的担保方式有定金、保证、抵押、质押和留置。企业内部承包合同目前尚无合法的担保方式，保证金、抵押金和风险金等均被劳动法明文禁止。

（五）履行方式不同。由于经济合同主体之间相互没有隶属关系，双方只是按照合同的约定以自己的意志独立履行义务，除受合同的约束外，不受对方意志的约束，而且可以委托他人履行义务。企业内部承包合同主体之间相互有隶属关系，劳动者一般是使用企业提供的生产资料和劳动工具，按照企业的操作规程和规章制度亲自履行义务，劳动者除受合同的约束外，还要受企业意志的约束。

（六）违约责任的承担方式不同。违反经济合同的责任承担方式主要有：支付违约金、支付赔偿金、解除合同、价格制裁、定金制裁和给付逾期保管费等。违反企业内部承包合同的责任承担方式主要有支付违约金和支付赔偿金，以及接受用人单位的行政处分。具体表现形式往往是扣发工资、奖金和行政处分。而且由于劳动者一方支付能力的限制，支付赔偿金在大多数情况下只是按损失大小酌情赔偿。

通过对经济合同和企业内部承包合同法律特征性的对比分析可以认识到，企业内部承包合同是作为用人单位的企业一方和与之具有劳动关系的劳动者一方，在劳动关系存续期间为完成一定生产任务而订立的协议。作为劳动者，劳动是谋生的手段，劳动者履行企业内部承包合同的过程即是劳动者完成生产任务的过程；劳动者履行企业内部承包合同义务所获得的报酬，是等量劳动领取的等量报酬，体现了多劳多得、少劳少得、奖勤罚懒、奖优罚劣，是社会主义按劳分配原则在市场经济条件下的具体表现。

因此，笔者认为：企业内部承包合同是劳动者在与企业劳动关系存续期间履行劳动合同义务的具体途径和方式，与经济合同有着本质的区别，而与劳动合同的性质最为接近。所以，企业内部承包合同理应受劳动法调整，而不能适应经济合同法。

来源：上海青年报

第四篇：涉外婚姻法律适用至探讨

浅谈涉外婚姻之法律适用

一、概要

家庭是社会的细胞，是人们生活的基本单位。婚姻家庭关系不仅是基本的社会关系，也是各国婚姻家庭法律调整的重要对象。爱情和婚姻是没有国界的，不同国家的人民之间通婚和联姻的现象，自古以来便一直存在。在内国境内或在外国境内，都可能产生外国人和内国人之间以及外国人相互之间的婚姻关系。随着全球化浪潮的推进和国际交往的频繁，涉外婚姻的数量呈逐渐上升的趋势。而婚姻更多的反映了各国经济制度，历史文化传统，宗教信仰和风俗习惯等特点。涉外婚姻是指一国公民同外国人（包括无国籍人）的婚姻，包括涉外结婚和涉外离婚。在国际私法中婚姻家庭制度基本没有统一实体规范，主要靠各国冲突规范活统一冲突规范来调整。法院的司法管辖权在这个领域显的特别重要。公共秩序保留和法律规避问题也多出现在这个领域。

婚姻具有私益性和公益性的双重特点，就私益性方面来说，人们的婚姻关系是以婚姻当事人意思自治为基点进而发展成为婚姻家庭的形式；就其公益性方面来说，每个婚姻关系都以某一社会整体为背景和存在条件，并和政治、经济、文化等社会环境交互作用和影响。

二、涉外结婚的法律适用

婚姻成立，即结婚，指男女双方结成夫妻的法律行为，在其符合法律规定的条件时，才能成立有效的婚姻。从各国的婚姻制度来看，婚姻的缔结须符合法定条件才可成立合法有效的婚姻，这些条件即结

婚的要件，可分为两种，一为形式要件，是关于婚姻成立方式的要求，即结婚双方及有关第三方(指婚姻机关)为成立合法有效的婚姻而必须履行的外部行为或必须经过的程序；一为实质要件，指结婚的双方当事人必须具备的或必须排除的条件，是结婚当事人不可不具备的要件。许多国家将结婚的实质要件和形式要件分开，分别解决其法律适用问题。

1、实质要件：⑴适用婚姻举行地法：①“场所支配行为”原则；②既得权的保护；③关系到婚姻举行地的善良风俗和公共秩序；④简便易行。⑵分别或重叠适用当事人的属人法：结婚与当事人的身份地位密切相关。⑶婚姻举行地法和当事人属人法的混合：考虑了不同情况下适用不同的准据法，或以婚姻举行地法为主，在一定条件下适用属人法；或以属人法为主，在一定条件下适用婚姻举行地法，比较灵活和切实可行。

2、形式要件：适用婚姻举行地法:“场所支配行为”原则

二、涉外离婚的法律适用

（一）协议离婚与诉讼离婚

离婚是对已经存在的合法婚姻的废止，也就是解除男女双方由结婚而产生的权利与义务的法律行为。可见，离婚仅仅是男女双方婚姻关系的解除，是单独之诉，而因离婚引起的有关的财产分割、子女抚养等问题则不包括在离婚的法律适用范围内。

离婚的方式一般分为协议离婚和诉讼离婚。协议离婚是指婚姻当事人双方自愿离异，并就离婚的后果问题达成一致协议，经有关部门

认可而解除婚姻关系，故又称两愿离婚。由于协议离婚很大程度上取决于当事人的合意，由此产生的实质性的法律冲突较少出现，一旦有法律冲突出现亦属于诉讼离婚的管辖范畴，故各国出于对当事人意思自治的尊重，对协议离婚的内容鲜作规定，如瑞士、英国、加拿大、澳大利亚、古巴、秘鲁、美国大多数州、东欧一些国家的婚姻家庭法都没有规定协议离婚制度。允许协议离婚的绝大多数国家法律都规定只要夫妻双方出于自愿并就财产分配以及子女的抚养问题达成协议就应当准予离婚，只不过有些国家还需要履行一定手续，如我国需办理离婚登记，领取离婚证，交回结婚证。并且，已经离异的夫妻事后如果就财产分配或子女的扶养问题产生争议诉诸法院解决，这时也不再是离婚事项的诉讼而已转变为一般民事诉讼。

（二）涉外离婚法律适用的主要制度

离婚问题包括离婚的实质要件和形式要件，离婚实质要件主要指当事人之间或当事人一方具备哪些条件可以申请离婚或批准离婚，即离婚的理由；离婚的形式要件指婚姻关系合法解除的方式，即离婚程序。由于离婚的效力问题中包括离婚判决生效的时间问题、离婚判决对有关夫妻身份的影响问题等以及离婚后夫妻间的扶养义务、共同子女的监护等附属效果问题等等。各国对于这些问题规定的不同即产生了法律冲突。但是关于离婚的法律适用综合起来，大体有以下四种立法方式:适用法院地法、适用当事人属人法、选择或重叠适用当事人属人法和法院地法、适用有利于离婚的法律。

1、适用法院地法

该学说认为，有关离婚的法律具有强行性质，且与法院地的公共秩序、善良风俗关系密切，一国为维持国内秩序的安定，对于涉外离婚的一切法律，包括离婚的许可、准许离婚的机关、离婚的方法、离婚的原因及离婚的效力等应一概以法院地法为准。

2、适用当事人属人法

采该主义者认为，离婚作为解除婚姻关系的合法方式，对当事人的身份影响很大，因此关于离婚原因、效力等事项，应受与人有永久关系的国家法律的管辖，而不受偶然发生联系的国家法律的支配。这里所说的与人有永久关系的国家法律即是指当事人的属人法。

3、折衷主义

采此主义者认为离婚事项固然影响当事人的身份，但也涉及法院地的公序良俗。依据这一理论，只有法院地法及当事人的属人法都认同有离婚原因时，始准离婚，即，选择或重叠适用当事人属人法和法院地法。有关折衷主义的分类主要有：

其一，当事人属人法为主，兼采法院地法。其代表国家有土耳其、波兰、法国、泰国。

其二，采法院地法为主，兼采当事人属人法，如，瑞士。

其三，两者并重。其代表国家和地区有德国、日本和我国的台湾地区。

4、适用有利于离婚的法律

最普遍的表现方式是以法院地法作为辅助的应适用的离婚准据法。

四、我国现行法对于涉外婚姻的规定及意见构想

五、1、我国对于涉外结婚的现行规定

关于涉外结婚的法律适用问题,《民法通则》第147条规定:“中华人民共和国公民和外国人结婚,适用婚姻缔结地法律。”即中国公民与外国人结婚的实质条件和形式要件,均适用婚姻缔结地的法律。对涉外结婚的效力认定,最高人民法院关于《贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》(以下简称《意见》)第188条规定:“适用婚姻缔结地的法律”。上述规定存在主体不周延的问题,不能解决现实生活中所有类型的涉外结婚。现实中,涉外婚姻的类型除了中国公民与外国人结婚之外,还包括外国人之间在中国结婚,以及中国人之间在外国结婚等情形。因此,补充和完善涉外结婚的法律适用规则是司法实践的迫切需要。

2、对完善我国涉外结婚法律适用规定的建议

其一,结婚的实质条件和效力,适用婚姻缔结地法律。如果结婚当事人一方为中国人或双方为中国人,而在外国结婚的,必须不得违背我国婚姻法的基本原则。

其二,结婚形式只要符合婚姻缔结地法,或者符合任何当事人一方的本国法、住所地法或者惯常居所地法律的,均为有效。

其三,外国人之间在中华人民共和国境内结婚,可以依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约办理结婚。

3、我国对于涉外离婚的现行规定

《民法典(草案)》第62条规定:“离婚的条件和效力,适用起诉时受

理案件的法院所在地法律。当事人协议离婚的,适用其以明示方式选择的当事人一方或者共同的本国法律、住所地法律、经常居住地法律;当事人没有选择法律的,适用离婚登记机关或者其他主管机关所在地法律。” 《草案》将涉外离婚区分诉讼离婚和协议离婚。对于诉讼离婚的条件和效力,适用起诉时受理案件的法院所在地法律,即把离婚的准据法界定为“起诉时”的法院所在地国家的法律。该规定不仅明确了离婚准据法的适用范围包括离婚的条件(是否准许离婚)和离婚的效力(离婚的有效性),而且解决了离婚准据法的时际冲突问题。对于当事人协议离婚的,法律允许当事人就离婚应适用的法律作出选择。

4、对完善我国涉外离婚法律适用规定的建议

离婚适用起诉时受理案件的法院所在地法律，但是：如果配偶双方有共同的外国国籍，则适用其共同本国法；如缺乏共同国籍但有共同的经常居住地的，则适用该经常居住地地法。

第五篇：涉外合同法律适用

最高人民法院公告

《最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》已于2007年6月11日由最高人民法院审判委员会第1429次会议通过，现予公布，自2007年8月8日起施行。

最高人民法院

二○○七年七月二十三日

最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若

干问题的规定

(2007年6月11日最高人民法院审判委员会第1429次会议通过)

法释〔2007〕14号

为正确审理涉外民事或商事合同纠纷案件，准确适用法律，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》等有关规定，制定本规定。

第一条涉外民事或商事合同应适用的法律，是指有关国家或地区的实体法，不包括冲突法和程序法。

第二条本规定所称合同争议包括合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的终止以及违约责任等争议。

第三条当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。

第四条当事人在一审法庭辩论终结前通过协商一致，选择或者变更选择合同争议应适用的法律的，人民法院应予准许。

当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。

第五条当事人未选择合同争议应适用的法律的，适用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律。

人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国家或者地区的法律作为合同的准据法。

(一)买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住所地法。

(二)来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同，适用加工承揽人住所地法。

(三)成套设备供应合同，适用设备安装地法。

(四)不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所在地法。

(五)动产租赁合同，适用出租人住所地法。

(六)动产质押合同，适用质权人住所地法。

(七)借款合同，适用贷款人住所地法。

(八)保险合同，适用保险人住所地法。

(九)融资租赁合同，适用承租人住所地法。

(十)建设工程合同，适用建设工程所在地法。

(十一)仓储、保管合同，适用仓储、保管人住所地法。

(十二)保证合同，适用保证人住所地法。

(十三)委托合同，适用受托人住所地法。

(十四)债券的发行、销售和转让合同，分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。

(十五)拍卖合同，适用拍卖举行地法。

(十六)行纪合同，适用行纪人住所地法。

(十七)居间合同，适用居间人住所地法。

如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的，适用该另一国家或者地区的法律。

第六条当事人规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的行为，不发生适用外国法律的效力，该合同争议应当适用中华人民共和国法律。

第七条适用外国法律违反中华人民共和国社会公共利益的，该外国法律不予适用，而应当适用中华人民共和国法律。

第八条在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：

(一)中外合资经营企业合同；

(二)中外合作经营企业合同；

(三)中外合作勘探、开发自然资源合同；

(四)中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同；

(五)外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同；

(六)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同；

(七)外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同；

(八)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同；

(九)中华人民共和国法律、行政法规规定应适用中华人民共和国法律的其他合同。

第九条当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律为外国法律时，由当事人提供或者证明该外国法律的相关内容。

人民法院根据最密切联系原则确定合同争议应适用的法律为外国法律时，可以依职权查明该外国法律，亦可以要求当事人提供或者证明该外国法律的内容。

当事人和人民法院通过适当的途径均不能查明外国法律的内容的，人民法院可以适用中华人民共和国法律。

第十条当事人对查明的外国法律内容经质证后无异议的，人民法院应予确认。当事人有异议的，由人民法院审查认定。

第十一条涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事或商事合同的法律适用，参照本规定。

第十二条本院以前发布的规定与本规定不一致的，以本规定为准。