案外人对诉讼保全标的物提出异议,法院应

第一篇：案外人对诉讼保全标的物提出异议,法院应

案外人对诉讼保全标的物提出异议，法院应

如何审查及处理

一种观点认为：法院宜只作形式审查，只要案外人在保全期限届满之前提出书面异议申请，人民法院应当立即停止采取保全措施，对已经实施保全措施的，应当撤销原裁定，并解除保全措施。此种观点系基于以下因素考量：《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权。”及第三十二条“财产保全裁定和先予执行裁定的执行适用本规定。”由此可以看出，人民法院采取保全措施的财产系根据物权公示原则推定为被申请人所有，与实际所有权人可能并不一致。若根据案外人提出的异议申请，法院对保全异议开展实质审查，实际是对保全所涉的财产权属予以确权，是将诉讼所涉的实体纠纷与保全所涉的财产权属纠纷予以了合并审理，既违背了合并审理的法定要件，也背离了保全程序的初衷（并非就异议人和保全被申请人之间的财产权属关系进行审查判断），同时案外异议申请人提出异议申请之目的在于要求法院解除错误保全，而非提出确权之诉要求法院确认被查封、冻结、扣押的财产属于自己所有，在与原诉讼所涉纠纷的审判无任何关涉的情况下，似有违反“不告不理”原则之嫌。

《北京市高级人民法院关于财产保全若干问题的规定》 第十九条 保全过程中或保全措施实施完毕后，第三人就保全措施或保全标的提出异议的，由作出保全裁定的部门组成合议庭进行审查。异议审查期间，不停止裁定的执行。

经审查，认为异议理由不成立的，书面通知驳回案外人的异议;认为异议理由成立的，依法及时作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

上海市高级人民法院关于财产保全工作的规定沪高法（审）〔2014〕3号

第九十九条 当事人或利害关系人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起十五个工作日内作出复议决定。有特殊原因需要延长的，由院长批准，但最长不得超过一个月。裁定正确的，书面或者口头通知驳回申请；裁定不当的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

第一百条 针对裁定的复议由作出裁定的审判庭负责。

第一百六十六条 裁定采取保全措施后，有下列情形之一的，人民法院应当作出解除保全裁定：

（一）保全错误的；

第二篇：案外人对财产保全提出异议如何处理

案外人对财产保全提出异议如何处理？

作者：王军号 李廷 发布时间：2012-12-13 10:37:44

【案情】

在原告张某诉被告沈某民间借贷纠纷一案中，原告张某于2008年12月17日提出财产保全申请，要求查封被告沈某的房产一套，并提供了担保。法院于2008年12月17日作出（2008）商梁民初字第2215-1号民事裁定，于2008年12月18日查封了被告沈某的房产一套。2009年5月4日，案外人李某某、李某对法院查封该房产提出书面异议。案外人李某某、李某称：2008年10月3日，案外人与被告沈某签订房屋买卖合同一份，被告沈某将该房产售予案外人，约定房屋价款14万元。案外人向被告沈某支付了14万元购房款后，被告沈某向案外人出具了收条，案外人并和被告沈某一起到商丘市房管局办理了房产过户预登记，进行了测绘、评估等，完善了各种过户手续。房管局对案外人的过户申请完成了核准登记，并于2008年10月13日出具了领取新证的凭证。2008年10月14 日下午，沈某将该房屋的钥匙交给案外人李某某，李某某将被褥搬进房子，并更换门锁，实际入住该房屋。案外人是该房屋的实际拥有者，法院查封该房产于法不符，请求依法解封。

法院查明，1、房屋过户的程序为：房屋交易管理处受理后，首先进行测绘、评估，然后，由买卖双方持身份证亲自到场签订了房屋交易买卖合同，再从档案室调取档案，进行初审、入微机、复审、核批、记入登记薄核准登记，再进行发证。只有记入登记薄后，才证明全部交易手续完结。案外人李某某、李某与被告沈某的房屋买卖只进行了测绘、评估，后面的程序均未进行，尚未进入核准登记。

2、案外人并未实际入住该房屋，现该房屋由付明贞看管。

【评析】

诉讼中的案外人对财产保全提出异议适用什么程序审理？案外人提出的异议能否成立？

首先，《中华人民共和国民诉法》第二百零一条规定了人民法院执行工作执行的依据和范围，包括发生法律效力的民事判决和裁定。笔者认为，发生法律效力的裁定包括财产保全裁定，审判庭承办财产保全裁定的执行就是执行行为。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第三条进一步明确规定，“人民法院在审理民事、行政案件中做出的财产保全和先予执行的裁定，由审理案件的审判庭负责执行。”该《规定》中对财产保全和先予执行裁定的执行做了分工。由此可以看出，财产保全和先予执行裁定的执行属于执行工作，人民法院审理、执行工作应遵循该规定。因此，案外人对本案中财产保全的异议，应适用《民诉法》执行程序的规定。既然案外人对本案中财产保全的异议适用《民诉法》执行程序的规定，那么，依照《民事诉讼法》第二百零四条的规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回，案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提出诉讼。

确定了审理案外人对诉讼中的财产保全提出异议的程序后，接下来就要看本案中案外人提出的异议能否成立。本案中案外人提出的异议能否成立的关键在于该房产的所有权是否发生了转移。依据《物权法》第九条的规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力；未经登记，不发生效力。该条明文确规定了不动产物权的转让是以房产部门有没有对该房产进行核准登记为准。经查明，房管部门对该房产仅仅进行了测绘、评估程序，在房管部门工作人员提档时发现该房产已被查封，就停止了办理程序，并没有对该房产进行核准登记。案外人李某某与被告沈某虽然签订了买卖房屋的协议，被告沈某也收取了案外人李某某的购房款14万元，但是该房产未经核准登记。既然房管部门没有对该房产进行核准登记，那么，该房产的所有权也就没有发生转移，仍然归被告沈某所有。同时，最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》的第九条也规定，对国土资源、房地产管理部门已经受理，被执行人转让土地使用权、房屋的过户登记申请，尚未核准登记的，人民法院可以进行查封，已核准登记的，不得进行查封。根据该条文，人民法院能否查封该房产的关键在于房地产管理部门到底有没有对该房产进行核准登记。事实证明房管部门并未对该房产核准登记，因此本案财产保全符合法律规定。

另外，最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定：“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”按照此规定，人民法院不得查封的财产必须同时具备三个条件，即：一是第三人支付了全部价款，二是第三人实际占有了该财产，三是第三人没有过错。本案中，案外人虽然持有支付全部房屋全部价款的收条，但仅刚开始办理过户登记手续，尚未经房地产管理部门核准登记；被告沈某并未将房屋交付给案外人，案外人也未提交有效证据证明其已实际占有该房屋。案外人李某某不能同时具备该《规定》第十七条中规定的三个条件，法院查封该房产也就不属于该《规定》中所说的不得查封的情形，法院对该房产进行查封程序合法。

综上所述，原告张某诉被告沈某民间借贷纠纷一案中，对被告沈某房屋进行查封，程序合法，适用法律正确，案外人李某某、李某所提异议理由不成立，不应支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零二条之规定，应裁定驳回案外人李某某、李某的异议。

第三篇：法院诉讼保全银行保函格式

法院财产保全保函

编号：

致： 法院

鉴于：

本保函的申请人

（以下简称“申请人”）诉 纠纷一案，为了保证申请人充分履行其诉讼保全不利后的赔偿义务，应申请人的申请和指示，我行，即中国 银行股份有限公司(以下简称“本行”)，兹出具以（诉讼保全被申请人）为受益人的本诉讼保全保函。在 法院裁定申请人的诉讼保全申请错误的情况下。本行于此无条件地、不可撤销地向（诉讼保全被申请人）承担偿付总额最高不超过币种：、金额：

本保函项生效日期。自开立之日起生效，至 年 月 日（该（此数额即为本保函的担保限额）的担保责任。

日为非银行营业日时则以该日之前的最后一个银行营业日为准）本行对公营业时间结束时有效期届满。

本保函为独立保函。

本保函项下的任何权利、利益和收益均不得转让也不得转移。

本保函适用中国法律。有关本保函的一切争议均应由本行住所地的人民法院管辖。

保函开立银行：

中国 银行股份有限公司（盖章）

法定代表人/主要负责人

（或委托代理人）：

保函开立日期： 年 月 日

第四篇：2015年案外人可对诉讼保全标的物提起执行异议及异议之诉

2015年案外人可对诉讼保全标的物提起执行异议及异议之

诉

[案情]某甲2014年12月5日以75万元从某乙处购买一套房屋，双方约定首付50万元，余款25万元待办理过户手续后付清。签订合同后，某甲依约付清首期款50万元。2015年3月，某乙因欠某丙债务被某丙起诉至法院。在诉讼过程中，某丙申请诉讼保全，法院依其申请对某甲购买的房屋予以查封。为此，某甲向法院提出执行异议，要求法院解除查封，并确认房屋归其所有。[分歧]在审理过程中，对案外人能否提起执行异议及异议之诉，存在两种意见。第一种观点认为，案外人只能申请复议，不得提起案外人执行异议及异议之诉，理由是：新民诉法司法解释第一百七十二条规定：“利害关系人对保全或者先予执行的裁定不服申请复议的，由作出裁定的人民法院依照民事诉讼法第一百零八条规定处理。”该规定首次赋予案外人复议权，因此不再享有案外人异议之诉权。另一种意见认为，案外人既可以依照新民诉法司法解释第一百七十二条申请复议，也可以依照民诉法第二百二十七条规定提起执行异议及异议之诉。[评析]笔者同意第二种意见，具体分析如下：1.虽然现有司法解释关于诉讼保全救济的相关条文分散，但可从中推导出诉讼保全救济可援引民诉法第二百二十七条的规定，并未因新民诉法司法解释第一百七十二条出台而替代。新民诉法司法解释第一百五十六条规定：“人民法院采取财产保全的方法和措施，依照执行程序相关规定办理”；《最高人民法院关于执行案件立案、结案若干问题的意见》第一条第二款对执行实施类案件的定义包含执行财产保全裁定案件、第五条规定执行财产保全裁定案件案由、第二十一条对执行财产保全裁定案件结案方式予以规范；《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题》第七条规定对诉讼保全执行行为可以提出执行异议。依照上述条文，可以推导出：诉讼保全的执行，属于执行案件范畴；诉讼保全可以适用民诉法关于执行程序的规定；既然财产保全属于执行案件，那么因诉讼保全而采取的执行行为及对执行标的物限制处分的救济，也可以援引民诉法第二百二十七条的规定。2.复议权不足以保护案外人利益。依照民诉法第一百零八条，复议只能一次；而异议之诉可以上诉，实行二审终审；复议程序一般实行书面审查，案件复杂、争议较大的，可以举行听证，而异议之诉实行言词审判，经公开开庭、辩论、质证。可见，在制度设计上，诉讼程序比复议程序更完善、更周全，更有利于案外人利益的保护。从案外人异议之诉的功能看，一是阻却执行，二是确定案外人实体权利，而复议程序虽有一定程度阻却执行的功能，但缺乏确认实体权利的功能，可见，诉讼程序功能比复议程序功能更全面。在诉讼过程中，对符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题》第二十八条、第二十九条、第三十条情形的案外人，因诉讼保全裁定而查封时，若只有复议权而无异议权，其权利显然缺乏足够保护，违背了民诉法第二百二十七条的立法宗旨。事实上，因诉讼保全而对标的物采取查封、扣押、冻结等措施对案外人的利益产生的不利影响，与普通执行案中对标的物采取上述执行措施时对案外人权利的不利影响并无本质区别，均需平等司法救济。3.新民诉法司法解释出台后，复议程序与异议程序在逻辑上是一种补充关系，而非排斥关系。新民诉法以及新民诉法司法解释并未明确禁止案外人根据民诉法第二百二十七条对诉讼保全标的物提起执行异议及异议之诉权。若以新民诉法司法解释规定了复议权为由否定案外人的异议之诉权，不仅缺乏逻辑自洽性，而且违背了法无禁止即允许的权利保护原则。赋予案外人选择权，既有利于案外人及当事人的权利保护，同时通过复议程序减少案外人异议之诉案件数量，有利于减少当事人诉累和司法负担。(作者单位：广东省佛山市三水区人民法院)

第五篇：法院发布的诉讼(诉前)财产保全申请书

诉讼保全申请书

申 请 人：×××（自然人写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址、联系电话，单位写明法定代表人姓名及职务）

被申请人：×××（自然人写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址，单位写明法定代表人姓名及职务）请求事项：

请求人民法院对被申请人的下列财产进行诉讼保全：１．……

２．（写明财产的位置、数量、金额等情况）

本申请人提供如下担保：

１．……

２．……

特此申请。

此致

×××人民法院

申请人：×××（签字或者盖章）年×月×日

诉前财产保全申请书

申请人：（自然人姓名）性别：年龄：民族：工作单位：电话：住址：邮编：被申请人

（一）：（自然人姓名）性别：年龄：工作单位：电话：住址：邮编：被申请人

（二）：（单位名称）电话：法定代表人姓名：职务：地址：邮编：案由：诉前财产保全

请求事项：事实和理由：财产线索：担保方式：申请人：（签名或盖章）年 月 日民族：