劳动仲裁证据的收集方法

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第一篇:劳动仲裁证据的收集方法

劳动仲裁证据的收集方法

劳动仲裁证据实务 2010-08-21 13:03作者:钟燕军

一、新法关于证据方面的法律规定

1、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》

第六条发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。第三十七条仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的,可以交由当事人约定的鉴定机构鉴定;当事人没有约定或者无法达成约定的,由仲裁庭指定的鉴定机构鉴定。

根据当事人的请求或者仲裁庭的要求,鉴定机构应当派鉴定人参加开庭。当事人经仲裁庭许可,可以向鉴定人提问。第三十九条当事人提供的证据经查证属实的,仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。

劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据,仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的,应当承担不利后果。

2、《劳动人事争议仲裁办案规则》

第十七条当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。

第十八条在法律没有具体规定,依本规则第十七条规定无法确定举证责任承担时,仲裁庭可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。第十九条承担举证责任的当事人应当在仲裁委员会指定的期限内提供有关证据。当事人在指定期限内不提供的,应当承担不利后果。

第二十条当事人因客观原因不能自行收集的证据,仲裁委员会可以根据当事人的申请,参照《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定予以收集;仲裁委员会认为有必要的,也可以决定参照《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定予以收集。第二十一条 仲裁委员会依法调查取证时,有关组织和个人应当协助配合。

第二十二条争议处理中涉及证据形式、证据提交、证据交换、证据质证、证据认定等事项,本规则未规定的,参照民事诉讼证据规则的有关规定执行。

二、证据的种类 【概念】

《辞海》中对证据的解释为“司法用语,侦查、审判机关在办案中搜集的,能够表明案情真相的事实材料,是分析和确定案情,辨明是非,区分真伪的根据”。一般学界的主流观点认为,证据就是能够证明案件事实的凭据。【证据种类】(1)书证 【概念】

指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据。如各种书面文件或纸面文字材料,如合同文本、各种信函、电报、传真、图纸、图表、文件等。但书证内容的物质载体并不限于纸面材料,非纸类的物质亦可成为载体,如,木、竹、石、金属等等均不限。【特征】

(a)书证以其表达的思想内容证明案件的事实,而不是以其外形、质量等来证明案件的事实;

(b)书证往往能够直接证明案件的主要事实;(c)书证的真实性较强,不易伪造。【举例说明】 A、劳动合同 B、工作证 C、工资表 …(2)物证 【概念】

物证是指以其外部特征和物质属性、即以其存在、形状、质量等证明案件事实的物品。【特征】

(a)较强的客观性、直观性;(b)独立的证明性;(c)不可代替的特定性。【举例说明】

A、不合格的产品; B、赃款赃物

(3)视听资料 【概念】

是指利用录音、录像等技术手段反映的声音、图像以及电子计算机储存的数据证明案件事实的证据。【特征】

(a)科学性和间接性;(b)形象性和直观性;(c)准确性和完整性;(d)复合性和稳定性。【举例说明】 A、电话录音 B、视频监控录像 C、电子邮件(4)证人证言 【概念】

证人是指了解案件情况并向法院或当事人提供证词的人。证言是指证人将其了解的案件事实向法院所作的陈述或证词。【特征】

(a)是证人对事物的感知及记忆情况的反应;(b)具有不稳定性及多变性;(c)证人的不可替代性。(5)当事人陈述 【概念】

当事人就有关案件的事实情况的承认与说明。【特征】

(a)较强的主观性;(b)不稳定性;(c)不可替代性。【举例说明】 A、员工的申诉书; B、单位的答辩状。(6)鉴定结论 【概念】

指人民法院指定或者聘请具有专门知识的人,对民事案件中某些专门性问题进行分析研究后所作的结论性意见。【特征】

(a)专门性:是鉴定人用专业知识,就专门问题作出的结论,而不是法律问题提供的意见。

(b)科学性:鉴定结论是鉴定人运用科学技术手段进行分析、鉴别,因此有着特殊的证明力。从而往往成为鉴别其他证据的重要手段。【举例说明】 A、笔迹鉴定; B、印章鉴定。

三、证据搜集的基本技巧及审查标准

1、关于书证 【收集方式】

(1)“谁主张,谁举证” 书证的提供,原则上由主张相关事实的当事人负责。(2)举证倒置 有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。(3)申请调查取证

案件第三方持有的书证,可通过律师进行调查取证;若持有书证的案外第三人不愿将书证提交仲裁或法院的,又或当事人、代理人收集该文书确有困难的,则可由当事人向仲裁或法院提出书面调查取证的申请,要求仲裁机构或人民法院进行收集。

【审查判断标准】

(1)是否持有原件?复印件与原件是否相符?

(2)书证的制作人是否具备相应的资格?是否为原始签名人、书写人所制作?

(3)书证的内容是否与案件事实有关联?是否系有关人员的真实意思表示?

(4)书证有无伪造、变造的痕迹? 【特别提醒】

(1)人民法院发生法律效力的裁判、仲裁机构的生效裁决、有效的公证文书无需另行举证说明可直接作为定案依据;(2)当事人提供的证据系在中华人民共和国领域外形成的,该证据应当经所在国公证机关予以证明,并经中华人民共和国驻该国使领馆予以认证,或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续。

当事人向人民法院提供的证据是在香港、澳门、台湾地区形成的,应当履行相关的证明手续。

(3)当事人提供外文书证或者外文说明资料,应当附有中文译本。

(4)国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证;

(5)经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言; 【问题研讨】

工资清单是否属于书证?如何合法有效的制作及收集工资支付记录?

2、关于物证 【收集方式】(1)勘验、检查(2)搜查(3)扣押(4)提供与调取

★由于物证的收集、调查多数关系到人身权利和物权的问题,其中物权不仅涉及到该物证的所有权,还涉及到物证的使用权,因此物证的收集调查是一项十分严肃的法律行为,必须严格遵守法律规定的程序。【审查判断标准】

(1)是否原物?复制品与原物是否相符?(2)来源是否合法?

(3)物证的外部特征与案件待证事实之间是否有关联?(4)是否有伪造痕迹?

3、关于视听资料 【收集方式】

(1)征得对方同意的情况下进行录制的视听资料;(2)为保护自我权益且不侵犯他人合法权益也未违反法律禁止性规定的情况下录制的视听资料;(3)经过第三方公证情况下录制的视听资料。【审查判断标准】(1)取得方式是否合法?(2)视听资料是否存有疑点?

(3)是否存在被删节、剪接、编纂的痕迹?(4)是否持有原始载体? 【问题研讨】

私自制作的谈话录音能否作为定案依据?

4、关于证人证言 【收集方式】

(1)主动制作谈话笔录;(2)由知情人出具证明(3)由合法组织出具单位证明(4)由律师取证

(5)申请仲裁或法院通知证人出庭作证 【审查判断标准】

(1)出具证言的证人是否到庭接受质询?未能到庭是否存在正当理由?

(2)是否存在利害关系?

(3)所作证言的内容与证人的年龄、智力状况是否相符?(4)证言内容是否系证人的真实意思表示?与待证事实之间是否存在关联?

(5)证人是否有作证的资格?所出具的证言有无超出能力范围?

5、关于当事人陈述 【收集方式】

(1)出具书面的情况说明(2)制作谈话笔录

(3)当事人进行的申诉的相关记录 【审查判断标准】(1)是否真实意思表示?陈述的动机与目的如何?(2)陈述内容与待证事实是否有关联?(3)陈述的内容与其他证据之间是否有矛盾? 【特别提醒】

当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。

6、关于鉴定结论 【收集方式】(1)自行委托鉴定(2)申请鉴定 【审查判断标准】

(1)鉴定机构是否具有合法资质?(2)鉴定程序是否合法?

(3)送检材料是否原件?内容是否真实完整?

四、劳动争议案件证据的整理方式 【基本要求】

1、对提交的证据材料逐一分类编号,制作证据清单,注明证据的名称、份数和页数;

2、在清单中对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明;

3、在证据清单中签名盖章,注明提交人及提交日期;

4、依照对方当事人人数提交副本;

5、仲裁部门收到当事人提交的证据材料,应当出具收据,由经办人员签名或者盖章。【特别提醒】

1、如证据中涉及视听资料的证据种类,如录音证据的,除需提交录音光盘外,还需提交录音的书面文字材料,文字材料中须按录音情况进行如实记载,注明录音资料中的当事人情况、录制时间等基本要素。

2、如证据中含证人证言的材料,且已通知证人到庭参加庭审的,还需向仲裁庭提交证人出庭作证的书面申请,申请中应写明出庭证人的基本情况,拟出庭作证的目的,此外还需附上证人的身份证复印件。

3、提交仲裁庭的证据均为复印件,复印件须与原件核对无误,如系部分摘录的复印件需明确说明,开庭时必须准备好原件备查。

4、涉及电子类证据,必要时可提交由相关的公证部门出具的公证法律文书或当庭进行操作演示。

五、劳动争议案件的答辩要求及撰写技巧 【基本概念】

劳动仲裁阶段的被申请人,收到申请人的申诉状副本后,在法定期限内,针对申请人在诉状中提出的事实、理由及仲裁请求部分,进行回答和辩驳的的一种法律制度。【法条列举】

1、《民事诉讼法》第一百一十三条规定:“被告在收到之日起15日内提出答辩状。”“被告提出答辩状的,人民法院应当在收到之日起5日内将答辩状副本发送给原告。被告不提出答辩状的,不影响人民法院审理。”

2、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第三十二条 被告应当在答辩期届满前提出书面答辩,阐明其对原告诉讼请求及所依据的事实和理由的意见。

3、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》

第三十条劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请后,应当在五日内将仲裁申请书副本送达被申请人。

被申请人收到仲裁申请书副本后,应当在十日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书。劳动争议仲裁委员会收到答辩书后,应当在五日内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的,不影响仲裁程序的进行。

4、《劳动人事争议仲裁办案规则》

第三十四条仲裁委员会受理仲裁申请后,应当在五日内将仲裁申请书副本送达被申请人。

被申请人收到仲裁申请书副本后,应当在十日内向仲裁委员会提交答辩书。仲裁委员会收到答辩书后,应当在五日内将答辩书副本送达申请人。被申请人逾期未提交答辩书的,不影响仲裁程序的进行。【基本要求】

1、必须由案件的被申请人提出的;

2、必须在法定期限内提出;

3、必须针对申诉状的内容进行说理辩驳。【技巧提示】

答辩状应着重注意以下几部分的书写技巧:

1、针对事实理由部分进行答辩。

对原告诉状中所写的事实是否符合实际情况表达意见。如果所诉事实全部不能成立,就全部予以否定;部分不能成立,就部分予以否定。提出符合客观真实的事实来加以证明。就事实部分进行论证,要着重列举出反面的证据来证明原告诉状中所述事实不能成立,并且要求反证确实、充分,不能凭空否认原告诉状中所叙述的事。这里所说的反面证据,一种是直接与原告所提的证据相对抗的证据,另一种是足以否定原告所述事实的证据。

2、针对法律适用方面进行答辩。

事实如果有出入,当然就会引起适用法律上的改变,论证理由自然可以从简,这叫事实胜于雄辩。假如事实没有出人,而申请人对实体法条文理解错误,以致提出不合法要求的,则可据理反驳。在程序方面,如果申请人起诉违反相关法律的规定,没有具备引起诉讼发生和进行的条件,则可就适用程序法方面进行反驳。

3、明确提出答辩主张。

在提出事实、法律方面的答辩之后,引出自己的答辩主张,即对原告诉状中的请求是完全不接受,还是部分不接受,对本案的处理依法提出自己的主张,请求仲裁庭裁判时予以考虑。

【提醒注意】

切忌在答辩状中主张与本诉请求无关的事项或反请求。【问题研讨】

如何在答辩期内合法有效的主张反诉请求? 【法条提示】

《劳动人事争议仲裁办案规则》

第三十五条被申请人可以在答辩期间提出反申请,仲裁委员会应当自收到被申请人反申请之日起五日内决定是否受理并通知被申请人。

决定受理的,仲裁委员会可以将反申请和申请合并处理。该反申请如果是应当另行申请仲裁的争议,仲裁委员会应当书面告知被申请人另行申请仲裁;该反申请如果是不属于本规则规定应当受理的争议,仲裁委员会应当向被申请人出具不予受理通知书。

被申请人在答辩期满后对申请人提出反申请的,应当另行提出,另案处理。

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第三十四条 …当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的,应当在举证期限届满前提出。

六、劳动争议案件的举证原则的理解与应用 【基本分类】

“谁主张,谁举证”;举证责任倒置;申请调查取证;公平、合理 【法条列举】

1、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第六条 在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。

2、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2001〕14号)

第十三条 因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。

3、《劳动争议调解仲裁法》

第六条发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。

4、《劳动人事争议仲裁办案规则》

第十七条当事人对自己提出的主张有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。

第十八条在法律没有具体规定,依本规则第十七条规定无法确定举证责任承担时,仲裁庭可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担。第十九条承担举证责任的当事人应当在仲裁委员会指定的期限内提供有关证据。当事人在指定期限内不提供的,应当承担不利后果。

第二十条当事人因客观原因不能自行收集的证据,仲裁委员会可以根据当事人的申请,参照《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定予以收集;仲裁委员会认为有必要的,也可以决定参照《中华人民共和国民事诉讼法》有关规定予以收集。【理解与应用】

(一)如何准确理解与把握“谁主张,谁举证”原则 【概念】

通常情况下,不管是申请人还是被申请人,只要提出了一定的主张,主张的一方当事人就要承担相应的举证责任,除非法律明确规定应当由对方当事人承担相应的举证责任,否则,对没有证据或者证据不足以证明当事人主张的,负有举证责任的当事人需承担不利后果。【基本原则】

1、申请仲裁的一方当事人提出仲裁请求、事实和理由,需就其所主张的试试提出相应的证据加以证明,法律明确规定举证倒置的情况除外。

2、被告在应诉、答辩过程中提出反驳或者反诉的,需承担举证责任;

3、第三人对自己的主张负有提供证据的责任;

4、共同申请人在仲裁阶段中无论是居于共同申请人的地位还是居于共同被申请人的地位,他们对自己的主张与反驳均负有举证责任; 【实务操作指引】

(1)在确认劳动关系的争议纠纷中,由主张有劳动关系的一方当事人举证;

(2)工资争议纠纷中,超出申请仲裁之日起2年内的工资支付情况由主张存有加班事实的当事人举证;

(3)企业规章制度中已明确规定需履行相关手续后方能享受一定权利的,由主张已办理相关手续的当事人举证;(4)主张存有胁迫、欺诈或乘人之危事实的,由提出积极主张的一方当事人举证;

(5)主张被终止或被解除的一方,应就所主张的被终止或被解除的事实举证。

(二)举证责任倒置在劳动争议案件中的理解与应用 【概念】

指基于法律规定,将通常情形下本应由提出主张的一方当事人就某种事由不负担举证责任,而由反对的一方当事人就某种事实存在或不存在承担举证责任,如果该方当事人不能就此举证证明,则推定原告的事实主张成立的一种举证责任分配制度,是法定的基本的证明责任分配制度的例外。【特点表现】

(1)提出主张的一方或称为积极主张的一方就某种事由不负担举证责任,而由反对的一方负担举证责任;

(2)反对的一方应当就某种事由的存在或不存在负担举证责任;

(3)由反对的一方承担证明某种事实的存在或不存在,如果其无法就此加以证明,则承担败诉的后果;

(4)主动发动诉讼的一方,也应当对部分事实的存在承担举证责任。

【适用原则】 法定原则 【实务操作指引】

(1)关于劳动者的入职时间、工作岗位、争议发生之日前2年的工资支付标准、劳动合同的签订情况均由用人单位进行举证。

(2)关于未能及时签订书面劳动合同的过错原因的举证责任由用人单位承担。

(3)关于解除或终止劳动合同的理由由用人单位举证。【问题研讨】 提成工资的举证责任如何分配?是否适用举证责任倒置原则?

(三)申请取证原则的理解与应用 【法条列举】

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》

第十七条 符合下列条件之一的,当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据:

(一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料;

(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;

(三)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。

【适用原则】 法定原则 【实务操作指引】

(1)申请调查取证的一方当事人应当向仲裁庭提交书面申请。

(2)申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要由人民法院调查收集证据的原因及其要证明的事实。

(3)申请调查取证的请求应在答辩期内提出,最迟应在庭审当日提出。

(4)部分调查取证的请求仲裁不一定能执行(如:银行个人账户交易信息的查询一般情况下仲裁无法进行调查取证)。

(四)公平、合理原则的理解与应用 【适用条件】

根据现有的举证责任分配制度,将举证责任分配给任何一方当事人都将显失公平,故在法律实务中,针对此类型的举证责任将按照公平、合理的标准进行分配。

七、关于质证的相关法律问题 【概念】

质证是指在法院主持下当事人在诉讼过程中,双方采用询问、辨认、质疑、辩驳等核实方式对对方当事人提出的证据进行质辩的活动。质证有广义或狭义两种含义,广义上的质证,是指在整个诉讼过程中对对方当事人的证据进行质证的活动;狭义上的质证,是指在庭审过程中,对对方当事人在法庭上出示的证据进行的对质、核实活动。在我国民事诉讼立法和司法解释中主要指的是狭义上的质证。【基本要求】

(1)当事人应当围绕证据的关联性、合法性和真实性,针对证据有无证明效力以及证明效力大小,进行质证。(2)经仲裁庭准许,当事人及其代理人可以就证据问题相互发问,也可以向证人发问。当事人及其代理人相互发问,或者向证人发问时,发问的内容应当与案件事实有关联,不得采用引诱、威胁、侮辱等语言或者方式。【技巧提醒】(1)听的技巧

A、边听、边记,做到不遗漏、不误解。B、不被对方情绪性词语所干扰

C、注意对方的语气、语调、语速等。要善于听音辩调,注意对方的言外之意。(2)看的技巧

对庭审时出示的书证、物证、视听资料等证据材料,要仔细辨别。辨认,是对该类证据最主要的调查手段。(3)问的技巧

出庭前准备发问提纲,在法庭调查时依据庭审调查情况变化,再适当调整。如巳经清楚的问题,不必再质问;比较清楚的但还有些不足的问题,要变换角度发问,以免“重复发问” 之嫌;对根本未涉及的或不够清楚的问题应有计划地发问。【实务操作指引】

(一)如何对书证、物证、视听 资料进行质证?

一般情况下,要求并认真审查对方当事人出具的书证、物证、视听资料的原件或者原物。认真审查对方当事人出具的证据,判断其:是否原件、原物、复印件、复制品以及与原件、原物是否相符;掌握原件、原物优先规则;证据与本案事实是否相关;证据的形式、来源是否符合法律规定;证据的内容是否真实。【书证的质证要求】 a、书证的来源是否可靠。b、书证的形成是否合法?

c、书证的制作者是谁?制作者是在什么情况下制作的? d、书证的内容与案件事实有无内在联系,以及有哪些方面的联系。

e、书证的内容有否错误?是否与国家法律相抵触? f、书证的形式是否符合要求? g、书证有否伪造或者变造的痕迹? h、书证与其他证据之间的关系。【物证的质证要求】 要通过辨认、对比、鉴定等方法,鉴别真伪,作出判断。主要从以下几个方面质证: a、物证的来源是否可靠?

b、应查清该物证是否属于涉及本案事实的物品?物证是否与案件事实有联系?以及有哪些方面的联系。c、物证的类型?

d、物证有否伪造或者变造痕迹? e、物证与其他证据之间的关系。【视听资料的质证要求】

在正常情况下制作的视听资料,是可以采信的。但录音、录像以及电子技术资料,存在剪辑、加工、伪造的可能性。在对视听资料进行审查判断时,应特别注意以下几点: A、视听资料的来源。B、视听资料的版本。

C、视听资料形成的原因和条件。D、视听资料的真实性。

E、与案内其他证据进行对照、比较,如果有矛盾,应进一步查证核实。

F、必要时,应进行科学技术鉴定,以验证是否原版,是否有伪造、涂改或剪接等情。必要时,可提如下质证请求: a、要求将视听资料当庭播放,让有关人员对其形式和内容进行质证。

b、要求提供相应的文字资料。

c、对视听资料的制作过程进行查证分析。d、对视听资料进行科学鉴定。

(二)如何对证人证言进行质证 【基本掌握】 A、证人的出庭义务。

证人应当出庭作证,接受当事人的质询。证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的,可视为出庭作证。证人确有困难不能出庭的情形:(a)年迈体弱或者行动不便无法出庭的;(b)特殊岗位确实无法离开的;

(c)路途特别遥远,交通不便难以出庭的;(d)因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的;(e)其他无法出庭的特殊情况。

前款情形,经人民法院许可,证人可以提交书面证言或者视听资料或者通过双向视听传输技术手段作证。B、当事人向证人发问,须经法庭许可。

C、询问证人不得使用威胁、侮辱性的言语和方式。D、询问证人不得使用不适当引导证人的言语和方式。【如何对证人进行质询】 a、证人与当事人之间的关系。

b、证人的主观能力。如理解力、记忆力、表达能力、感觉能力等。

c、证人的基本情况。d、证人证言的来源及合法性

e、证人感知案件事实时的环境和条件。证人是否受到欺骗、引诱、指使、贿赂、收买、威协等行为的干预。f、证言的内容及要证明的问题。g、证人前后的证言是否矛盾。

h、证言与其他证据的相互印证及其因果关系。【如何对书面证词进行质证】

即是对法庭上宣读的未到庭的证人证言的质证。a、证词形成的时间、地点和环境

b、证词的来源。是证人耳闻目睹的事实,还是听别人传说的。

c、证人与当事人之间的关系。d、证人的基本情况

e、证人的主观能力。如理解力、记忆力、表达能力、感觉能力等。f、证词的内容及要证明的问题。g、证词的真伪。

h、证词与其他证据的相互印证及其因果关系。i、证人未能出庭的原因。

J、必要时,要求当庭质证,或提出不可信的意见。K、证人与事故处理结果有无利害关系。

注意证人与案件和当事人或者被侵权人的关系,尤其是与当事人或者被侵权人有利害关系的证人,更要通过查明他作证的思想动机来判断其证言的可靠性,对于与案件或当事人没有利害关系的证人,主要是审查证人提供证据的准确程度,例如考虑案件发生时证人所处的周围环境如何,辨别是非的能力,记忆力情况以及再度重述的能力怎样等等。L、证人的觉悟高低、思想品质好坏等也是影响证人证言真实性的重要因素。【重点提示】

A、对宣读的证词有疑问的,一定要亲自辨认。

B、证人未出庭的原因不属于法定情形的,则可向法庭表示要求证人出庭作证,否则,不认可该证据。

(三)如何对鉴定结论进行质证 【基本掌握】 a、供鉴定的材料是否充分可靠; b、鉴定部门和鉴定人的资格;

c、鉴定所采用的方法和操作程序是否科学; d、鉴定人在鉴定过程中是否受到外界的干扰; e、鉴定结论与有关证据是否一致。

f、鉴定结论与有关证据有矛盾,或者对鉴定结论有异议,应请求鉴定人出庭接受当事人询问。

G、鉴定人同本案当事人有无利害关系,鉴定人有无受到本案关系人的威胁、利诱而作虚假鉴定的可能性。【提醒注意】

(1)鉴定结论被用来证明案情时,同其他证据一样,同样要质证才能作为认定案件事实的根据。

(2)由于鉴定在广义上属于人证的一种,在司法实践中,对于鉴定人的质证遵循与证人、勘验人同样的规则和程序。(3)如果对鉴定结论有异议,而鉴定人又未出庭,向法庭申请,请求鉴定人出庭接受当事人询问。

(四)如何对当事人陈述进行质证 【基本掌握】

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条规定: 当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。结论:当事人陈述的内容并不都能起证明作用。【质证技巧】

A、当事人的思想品质如何,有无隐瞒或虚构的可能; B、当事人的行为能力、理解能力、表达能力如何,当时的环境是否会其如实陈述产生影响;

C、.当事人与证人或其他有关人员之间,有无串供的可能; D、陈述的内容,各个情节之间有无矛盾,各个事实之间的逻辑关系如何,与其他证据之间是否协调一致;

E、当事人陈述、辩解有无反复,反复的原因和目的是什么。【提醒注意】

A、对当事人陈述该类证据,无相关证据佐证,一律不予支持。

B、在实际效果上,将当事人陈述作为一类独立的证据,存在着一些概念上的冲突。

C、慎重对待对方当事人的陈述,避免造成对已不利的后果。【问题研讨】 一方当事人陈述得到对方当事人认可的法律后果是什么?

如果一方当事人的陈述得到对方当事人的认可,对于对方当事人而言,就构成一项自认。对于该方当事人而言,其陈述的事实就构成免证事实。

(五)如何对电子邮件进行质证 【基本掌握】

电子邮件证据具有脆弱性,很容易被删除、篡改,这给证据的分析判断带来一定困难。但根据最新发展的计算机技术,任何被删除、篡改的电子邮件证据都能够通过技术手段找到痕迹并加以分析认定和恢复,这无疑极大地增强了它的证据效力。【质证技巧】

(1)所提交的电子邮件证据有无经过公证?

(2)能否采取法庭现场演示的办法,由证据各方当事人在法庭上直接访问服务器进行确认和核实?(3)电子邮件证据是否存有疑点?(4)有无被删除、篡改的痕迹?(5)有无其他证据对该邮件进行佐证?

【问题研讨】 手机短信可否作为证据使用?应如何举证、质证?

手机短信是一种视听资料,只要符合证据的属性,能够证明案件真实情况,是可以作为证据使用的。证据是否可以被法院采信,关键是看它是否具备客观性、关联性和合法性。手机短信作为一种新型通信方式,其工作原理是由发信人向收信人发出信息,通过信号网络传输到对方手机,而且该信息的发和收是一种对应关系,而且从手机短信内容来看,打开收件箱,其信息带有发信人的手机号码、发信时间和具体内容等具体资料,网络操作系统即通信营运商服务器也会有相应记录,而且收集、提取的手机短信过程中没有侵害他人权益。

八、代理词的撰写技巧与注意事项 【概念】

指案件的委托代理人,在庭审的辩论阶段或人民法院依法进行书面审理中,为了维护其所代理一方的合法权益,以被代理人的名义,在代理权限之内发表或递交的具有综合性的代理意见。

【代理词的作用】

1、支持被代理人的诉讼,实现被代理人的诉讼权利;

2、为人民法院的审判工作提供参考意见、提高审判质量;

3、宣传法制,有利于精神文明建设和社会的安定团结。【注意事项】

1、代理词只能在代理权限范围内发表代理意见,不能超越代理权限,代理人代为承认、放弃或变更诉讼请求,进行和解,提出反诉或上诉,必须有被代理人的特别授权。

2、制作代理词应当做到以理服人、语言恰当贴切。

3、代理词应以证据、法律法规、案件性质、是非责任和诉讼程序等问题进行分析和解说为主,应当力求避免贬斥、讽刺、奚落对方的偏激言词,宜心平气和、语言稳妥,以法为据,以理服人。【撰写技巧】

(1)要简洁,一般不要超过三页。原因是法官没有时间看。如果案件复杂,则需要将重要的观点概括表述在代理词前面;

(2)关键的字、词、句要用醒目的黑体字;

(3)对于己方的观点要用括号将支持它的证据标注出来。【问题研讨】 代理词与答辩状有何区别?

答辩状,是被告和被上诉人针对起诉的事实和理由或上诉的请求和理由进行回答和辩解的文书。代理词不是对答辩状进行简单地重复,而是对答辩状中的观点进行再次提炼,进行升华,形成更加鲜明并呈递进关系的观点。代理词比答辩状更全面、更完善。

第二篇:劳动仲裁提交证据材料有哪些

劳动仲裁提交证据材料有哪些?

摘要:劳动仲裁需要的材料,我们可以归纳为三类不同的人申请劳动仲裁需要的材料也不同,那么申请劳动仲裁具体需要哪些材料呢?找法网小编与你一起来看看。

第一类、申诉人是员工的,请提交下列材料:

(1)劳动争议仲裁申诉登记表;

(2)申诉书(详细陈述申诉理由和要求,一式两份或按被诉人人数提供);

(3)申诉人身份证明及复印件;

(4)有委托代理人的,需当面签定并提交《授权委托书》,注明委托事项,同时提交受委托代理人的身份证复印件。如委托人的代理人是律师事务所派出的执业律师,应提供执业律师的证件复印件:如委托人的代理人是公民,应提供与委托人签订的不收费代理协议书,以及代理人和委托人之间的关系的法律资料;

(5)被诉人工商注册信息资料;

(6)申诉人与被诉人存在劳动关系的证明材料;(证明材料包括:劳动合同、暂住证、工作证、厂牌、工卡、工资表(单)、入职登记表、押金收据、以及被处罚凭证和被开除、除名、辞退、解除(或终止)劳动关系通知或证书等。申诉人提交证明材料时,应附原件及复印件各一份,审核后退回原件;

(7)《提交证据材料清单》一式两份;

第二类、申诉人属集体争议的,请提交如下材料:

除提交第一类(1)至(7)项资料外,申诉人需推荐3或5名员工代表,并提交员工代表名单以及全体员工签名表,其中属欠薪的集体争议案件,申诉人还需提交用人单位拖欠员工工资的人员名单和拖欠余额表。

第三类、申诉人是用人单位的,请提交下列材料:

(1)被诉人身份证明复印件;

(2)申诉人与被诉人存在劳动关系的证明材料(与第一类第(6)项要求相同);

(3)《营业执照》副本复印件;

(4)《法定代表人身份证明书》;

(5)有委托代理人的,需提交《授权委托书》(注明委托事项)委托代理人的身份证复印件;

(6)《提交证明材料清单》(一式两份)。

来源:http://china.findlaw.cn/laodongfa/laodongzhongcai/laodongzhongcaizhishi/1216602.html

第三篇:《湖北省劳动仲裁证据暂行规定》

【颁发部门】:湖北省劳动和社会保障厅 【法律文号】:鄂劳社文[2005]131号

【颁布日期】:2005-9-29 【执行日期】:2006-1-1

湖北省劳动和社会保障厅

鄂劳社文[2005]131号

关于印发《湖北省劳动仲裁证据暂行规定》的通知

《湖北省劳动仲裁证据暂行规定》已经厅长办公会讨论通过,现印发给你们,请遵照执行。

湖北省劳动仲裁证据暂行规定

为保证各级劳动争议仲裁委员会(以下简称仲裁委员会)正确认定案件事实,公正、及时审理劳动争议案件,保障和便利当事人依法行使仲裁权利,根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》、《湖北省企业劳动争议处理条例实施办法》,参照《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》等规定,结合我省劳动仲裁实际,制定本规定。

第一章 当事人举证

第一条 劳动争议仲裁证据有下列七种:

(一)书证;

(二)物证;

(三)视听资料;

(四)证人证言;

(五)当事人陈述;

(六)鉴定结论;

(七)勘验笔录。

第二条 申诉人向仲裁委员会申诉或者被诉人提出反诉,应当附有相应的证据材料。

第三条 当事人对自己提出的仲裁请求所依据的事实或者反驳对方仲裁请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。

没有证据或者证据不足以证明当事人主张事实的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。第四条 仲裁委员会应当向当事人说明举证的要求及法律后果,告知当事人在规定期限内举证。第五条 主张劳动合同(或劳动关系)成立并生效的一方当事人对劳动合同(或劳动关系)成立和生效的事实承担举证责任;主张劳动合同变更、解除、终止的一方当事人对劳动合同应予变动的事实承担举证责任。

对劳动合同是否履行发生劳动争议的,由负有履行劳动合同义务的一方当事人承担举证责任。第六条 因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同(或劳动关系)、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。

因用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件,劳动者提出解除劳动合同发生劳动争议的,由用人单位对是否已按约定支付劳动报酬或提供劳动条件负举证责任。

因用人单位未依法缴纳社会保险费发生劳动争议的,由用人单位对是否已依法为劳动者缴纳社会保险费负举证责任。

因用人单位存在其他违法情形导致劳动者提出解除劳动合同发生劳动争议的,由用人单位对是否存在违法情形负举证责任。

第七条 依据有关法律或本规定无法确定举证责任承担时,仲裁委员会可以根据公平原则和诚实信用原则,综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担人。

第八条 仲裁过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。

对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认的,经仲裁员充分说明并询问后,仍不明确表示肯定或者否定的,视为对该项事实的承认。

当事人委托代理人参加仲裁活动的,代理人的承认视为当事人的承认,但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方仲裁请求除外;当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视作当事人的承认。

当事人在仲裁庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意,或者有充分证据证明其承认的行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的,不能免除对方当事人的举证责任。

第九条 下列事实,当事人无需举证证明:

(一)众所周知的事实;

(二)自然规律及定理;

(三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实;

(四)已为人民法院发生法律效力的裁判所认定的事实;

(五)已为仲裁机构的生效裁决所认定的事实;

(六)已为有效公证文书所证明的事实;

前款

(一)、(三)、(四)、(五)、(六)项,当事人有相反证据足以推翻的除外。

第十条 当事人向仲裁委员会提供证据,应当提供原件或者原物。如需自己保存原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经仲裁委员会核对无异的复制件或者复制品。

第十一条 当事人向仲裁委员会提供的在中华人民共和国领域外形成的证据,应当说明来源,经所在国公证机关证明,并经中华人民共和国驻该国使领馆认证,或者履行中华人民共和国证据所在国订立

2 的有关条约中规定的证明手续。

当事人提供的在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区内形成的证据,应当具有按照有关规定办理的证明手续。

第十二条 当事人向仲裁委员会提供外文书证或者外文说明资料,应当附有中文译本。

第十三条当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号并装订成册,对证据材料的来源、证明对象和内容做简要说明,签名或盖章,注明提交日期,并依照对方当事人人数提交副本。

第二章 仲裁委员会调查收集证据

第十四条 符合下列条件之一的,当事人及其仲裁代理人可以申请仲裁委员会调查收集证据:

(一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并需仲裁委员会依职权调取的档案材料;

(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;

(三)当事人及其仲裁代理人确因客观原因不能自行收集的其他证据材料。

第十五条 当事人及其仲裁代理人申请仲裁委员会调查收集证据,应当提交书面申请。申请书应当裁明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况,所要调查收集的证据的内容,需要仲裁委员会调查收集证据的原因及其要证明的事实。

当事人及其代理人申请仲裁委员会调查收集证据,应当在举证期限届满四日前提出。仲裁委员会对当事人及其代理人的申请不予准许的,应当书面通知当事人或代理人。

第十六条 仲裁委员会为查证当事人主张的事实及提供的证据的真伪,可以依职权收集证据。第十七条 调查人员收集的书证,可以是原件,也可以是经核对无误的副本或复制件。是副本或复制件的,应当在调查笔录中说明来源和取证情况。

第十八条 调查人员调查收集的物证应当是原物。被调查人提供原物确有困难的,可以提供复制品或者照片,但调查人员应当在调查笔录中说明取证情况。

第十九条 调查人员收集计算机数据或者录音、录像等视听资料的,应当要求被调查人员提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的,可以提供复制件,调查人员应当在笔录中说明来源和制作经过。

第二十条 摘录有关单位制作的与案件事实相关的文件、材料,应当说明出处,并加盖制作单位或保管单位的印章。摘录人和其他调查人员应当在摘录件上签名或盖章。

第二十一条 仲裁委员会调查收集证据,应当由两人以上共同进行,并向被调查人出示证件,调查材料应由调查人、被调查人、记录人签名或盖章。

第三章 举证时限与证据交换

第二十二条 仲裁委员会应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时,向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向仲裁委员会申请调查取证的情形、仲裁委员会根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。

仲裁委员会指定举证期限一般不少于十五日,自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书之日起计算。举证期限也可以由当事人协商一致,并经仲裁委员会认可。

对申诉人在30人以上的集体争议案件,举证期限由仲裁委员会根据案件具体情况确定。

第二十三条 当事人应当依本规定第十三条之规定,在举证期限内向仲裁委员会提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料,对方当事人同意质证的,可以进行质证;对方当事人不同意质证的,不得对该证据进行质证,但仲裁委员会认为该证据可能影响案件处理结果必须进行质证的除外。

当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限届满四日前以书面形式向仲裁委员会申请延期举证,是否延期,由仲裁委员会决定。申请延期不得超过两次。

当事人增加、变更仲裁请求或者提起反诉的,应当在举证期限届满前提出,仲裁委员会可以重新指定举证期限。

经仲裁委员会批准延长举证期限或重新指定举证期限的,可以中止计算仲裁期间。第二十四条 经当事人申请,仲裁委员会可以组织当事人在开庭审理前交换证据。

仲裁委员会对于证据较多或者复杂疑难案件,可以组织当事人在答辩期届满后、开庭审理前交换证据。

交换证据的时间可以由双方当事人协商一致并经仲裁委员会认可,也可以由仲裁委员会确定。第二十五条 证据交换应当在仲裁员的主持下进行。

在证据交换过程中,仲裁员对当事人无异议的事实、证据应当记录在卷;对有异议的证据,按照需要证明的事实分类记录在卷,并记载异议的理由。通过证据交换,确定双方当事人争议的主要问题。

第二十六条 当事人收到对方交换的证据后提出反驳并提出新的证据的,仲裁委员会应当通知当事人在指定时间交换证据。证据交换一般不超过两次。但重大、疑难和案情特别复杂的案件,仲裁委员会认为确有必要再次进行证据交换的除外。

第四章 质证

第二十七条 证据应当在仲裁庭上出示,由当事人质证。未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据。

当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据,经仲裁员在庭审中说明后,可以作为认定案件事实的依据。

质证时,当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性,针对证据证明力有无以及证明力大小进行质疑、说明与辩驳。

第二十八条 涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据,不得在开庭时公开质证。

第二十九条 对书证、物证、视听资料进行质证时,当事人有权要求出示证据的原件或者原物。但

有下列情况之一的除外:

(一)出示原件原物确有困难并经仲裁委员会准许的;

(二)原件或原物已不存在,但有证据证明复制件、复制品与原件或原物一致的; 第三十条 质证按下列顺序进行:

(一)申诉人出示证据,被诉人、第三人与申诉人进行质证;

(二)被诉人出示证据,申诉人、第三人与被诉人进行质证;

(三)第三人出示证据,申诉人、被诉人与第三人进行质证。

仲裁委员会依照当事人申请调查收集的证据,作为提出申请一方当事人提供的证据。

仲裁委员会依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示,听取当事人意见,并可就调查收集该证据的情况予以说明。

第三十一条 当事人可以申请证人出庭作证。当事人申请证人出庭作证的,应当在举证期限届满前四日内提出,并经仲裁委员会许可。

仲裁委员会对当事人的申请予以准许的,应当在开庭审理前通知证人出庭作证,并告知其应当如实作证及作伪证的法律后果。证人因出庭作证而支出的合理费用,由提供证人的一方当事人先行支付,由败诉一方当事人承担。

第三十二条 不能正确表达意志的人不能作为证人。但待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人,可以作为证人。

第三十三条 证人应当出庭作证,接受当事人的质询。

证人在仲裁委员会组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的,可视为出庭作证。证人出庭作证确有困难的,经仲裁委员会许可,可以提交书面证言作证。第三十四条 出庭作证的证人应当客观陈述其亲身感知的事实。证人作证时,不得使用猜测、推断或者评论性的语言。

第三十五条 仲裁员和当事人可以对证人进行询问。证人不得旁听仲裁庭审理。询问证人时,其他证人不得在场。仲裁庭认为有必要的,可以让证人进行对质。

第三十六条 仲裁庭应当将对证人的质证情况记入笔录,并由证人及当事人核对后签名或盖章。第五章 证据的审核认定

第三十七条 仲裁员应当依照法定程序,全面、客观地审核证据,依据法律的规定,遵循仲裁员职业道德,运用逻辑推理和日常生活经验,对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断。

第三十八条 认证可依以下方式进行:

(一)开庭审理时,对证据逐项进行认证;

(二)开庭审理时,对数项证据分组进行认证;

(三)开庭审理时,对当事人的证据综合进行认证;

(四)开庭审理后,在仲裁文书中对证据进行认证。

第三十九条 仲裁员对单一证据可以从以下方面进行审核认定:

(一)证据是否原件、原物,复印件、复制品与原件、原物是否相符;

(二)证据与本案事实是否相关;

(三)证据的形式、来源是否符合法律规定;

(四)证据的内容是否真实;

(五)证人或者提供证据的人,与当事人有无利害关系。

第四十条 仲裁人员对案件的全部证据,应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。

第四十一条 在仲裁过程中,当事人为达成调解协议或者和解目的作出妥协时所涉及的对案件事实的认可,不得在其后的仲裁过程中作为对其不利的证据。

第四十二条 以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据。

第四十三条 下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:

(一)未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;

(二)与一方当事人或者代理人有利害关系的证人出具的证言;

(三)存在疑点的视听资料;

(四)无法与原件、原物核对的复印件、复制品,但对方当事人认可的除外;

(五)应当出庭作证而无正当理由未出庭作证的证人证言。

第四十四条 一方当事人提出的下列证据,另一方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据或理由的,仲裁委员会应当确认其证明力:

(一)书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本;

(二)物证原件或与物证原件核对无误的复制件、照片、录像资料等;

(三)有其他证据佐证并以合法手段取得的,无疑点的视听资料或与视听资料核对无误的复制件;

(四)一方当事人申请仲裁委员会依职权收集的相关证据材料。

第四十五条 仲裁委员会委托鉴定部门作出的鉴定结论,当事人没有足以反驳的相反证据和理由的,可以认定其证明力。

第四十六条 一方当事人提出的证据,另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的,仲裁

委员会可以确定其证明力。

一方当事人提出的证据,另一方当事人有异议并提出反驳证据,对方当事人对反驳证据认可的,可确认反驳证据的证明力。

第四十七条 双方当事人、第三人对同一事实分别举出相反的证据,但都没有足够的依据否定对方证据的,仲裁委员会应当结合案件情况,判断一方提供义无反顾的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力,并对证明力较大的证据予以确认。

因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的,仲裁委员会应当依据举证责任分配原则作出裁决。

第四十八条 仲裁过程中,当事人在申诉书,答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对已方不利的事实和认可的证据,仲裁委员会应当予以确认,但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。

第四十九条 有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张证据的内容不利于证据持有人,可以推定该主张成立。

第五十条 当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持。但对方当事人认可的,及本规定第六条 规定的情形除外。

第五十一条仲裁委员会就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定:

(一)国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他证据;

(二)物证、档案、鉴定结论或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言;

(三)原始证据的证明力一般大于传来证据;

(四)直接证据的证明力一般大于间接证据;

(五)证人提供的对其录属或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力一般小于其他证人证言。

第五十二条 仲裁委员会认定证人证言,可以通过对证人的智力状况、品德、知识、经验、法律意识和专业技能等的综合分析作出判断。

第五十三条 仲裁委员会应当在仲裁裁决书中阐明证据是否采纳的理由。对当事人无争议的证据,是否采纳的理由可以不在仲裁文书中表述。

第六章 附则

第五十四条 本规定由湖北省劳动和社会保障厅负责解释。第五十一条本规定自2006年1月1日起施行。

第四篇:申请劳动仲裁应当准备哪些证据

申请劳动仲裁应当准备哪些证据

来源:胡律师网作者:上海律师 胡燕来所属栏目:劳动纠纷律师案例

2005年年底,王某从山东老家来到上海找工作。2006年春节过后,王某经一个远房表哥介绍,来到这个表哥所在的上海某国有集团公司下属的某酒店,从事厨师的工作。由于酒店没有独立法人的资格,因此无渚给王某缴纳社会保险费;酒店经理向王某承诺,他的社会保险情况会由酒店上报到集团公司,由集团公司统一给予办理。另外,王某人职后,单位没有和他签订过劳动合同。由于在工作中勤勤恳恳,而且厨艺水平一流,2O07年年初,王某被任命为酒店的厨师长,工资也由2006年的每月1800元涨到了每月2500元。同时从2007年1月起,单位每月从王某的工资中扣去100余元,单位对此的解释是缴纳社会保险费个人部分的代扣代缴。升为厨师长后,王某的工作任务也加重了不少,一方面他需要负责给厨房的所有员工记录考勤;另一方面他的工作时间也由原先的每天工作8小时变成了每天需要在岗12小时以上。2007年,酒店仍然没有和王某签订劳动合同。2O07年11月下旬,王某因为私事向单位请假回老家去了。进人12月,在《劳动合同法》的广泛宣传和影响下,酒店决定与没有签过劳动合同的员工都签订一份劳动合同。由于王某还在山东老家,酒店让王某的远房表哥替王某代签这份劳动合同,于是王某的表哥在劳动合同乙方签名处签上了王某的名字。2008年2月,王某回到了单位,但是他并不知道有人替他代签劳动合同的事情,一来因为王某和他的表哥不是很熟,也不在一个部门工作,平时来往较少,所以他的表哥没和他提起过签合同的事情;二来因为单位和员工签订劳动合同书的时候都是一式一份,员工签完字后单位就把劳动合同书收走了,所以王某也从没见过自己的或是食堂其他工友的劳动合同。2008年12月乃日,酒店召集所有的临时工开会,在会上,酒店经理宣读了集团公司下发的一个文件,内容是酒店所有的临时工都必须在2009年1月1日之前,与某劳务派遣公司签订劳动合同,再由劳务派遣公司派遣回原工作岗位工作。王某觉得事情很蹊跷,就找到酒店的相关负责人询问,该负责人告诉他,这是集团公司的统一规定,必须遵照执行,如果哪个员工不和劳务派遣公司签订劳动合同,到了1月1日就让谁走人。王某认定单位的做法是违法的,所以坚持没有和劳务派遣公司签订劳动合同。20O9年1月1日,酒店把包括王某在内的5个没有签合同的员工赶出了单位,同时停发了他们2O08年12月25日至2009年1月1日的工资。

王某认为,单位的做法属于违法解除劳动关系,他想申请劳动争议仲裁得到法律规定的赔偿。申请劳动争议仲裁,王某应当准备哪些材料呢?

王某自己书写了一份劳动争议仲裁申请书,复印了身份证,托人从网站上打印了上海某国有集团公司的企业工商登记信息,就准备去劳动争议仲裁委员会申请立案了。

根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十八条规定,申请人申请仲裁应当提交书面仲裁申请,并按照被申请人人数提交副本。仲裁申请书应当载明下列事项:

(一)劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所,用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;

(二)仲裁请求和所根据的事实、理由;

(三)证据和证据来源、证人姓名和住所。

书写仲裁申请确有困难的,可以口头申请,由劳动争议仲裁委员会记入笔录,并告知对方当事人。

《劳动人事争议仲裁办案规则》第二十九条规定,申请人申请仲裁应当提交书面仲裁申请,并按照被申请人人数提交副本。

仲裁申请书应当载明下列事项:

(一)劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位、住所、通讯地址和联系电话,用人单位的名称、住所、通讯地址、联系电话和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;

(二)仲裁请求和所根据的事实、理由;

(三)证据和证据来源,证人姓名和住所。

书写仲裁申请确有困难的,可以口头申请,由仲裁委员会记入笔录,经申请人签名或者盖章确认。

申请人的书面仲裁申请材料齐备的,仲裁委员会应当出具收件回执。

对于仲裁申请书不规范或者材料不齐备的,仲裁委员会应当当场或者在五日内一并告知申请人需要补正的全部材料。申请人按要求补正全部材料的,仲裁委员会应当出具收件回执。

专业劳动纠纷律师认为,根据以上规定,申请人申请劳动仲裁时应当提交的如下材料:

1、劳动争议仲裁申请书

2、身份证复印件

3、被申请人的工商登记信息

4、有委托代理人的,提交授权委托书

5、证据清单

6、其他材料

上海律师胡燕来,二十年只做法律,被政府荣记个人三等功两次,2008-2009卢湾区十位优秀律师之一,荣获上海“劳动争议代理最佳奖”,擅长人事仲裁和企业法律顾问,手机***,邮箱hulvshi119@163.com。

第五篇:劳动仲裁的证据收集和举证

劳动仲裁的证据收集和举证

“打官司就是打证据”,特别是劳动官司。笔者代理了不少劳动仲裁与诉讼案件,最深刻的体会就是:打赢官司的关键就是证据的准备与组织。

笔者在执业中遇到这样一些劳动者,他们往往不注重证据材料的收集。比如,一位劳动者以单位违法解除劳动关系为由申请劳动仲裁,要求单位支付违法解除劳动合同赔偿金。他去仲裁时只提供了劳动合同和工资单,而证明单位解除劳动合同的证据材料一份都没有提供。单位在应诉时否认单方解除了与他的劳动关系,结果劳动争议仲裁委员会没有支持该劳动者的主张。该劳动者很委屈,他找到我说:“单位是开员工大会时当众宣布开除他的,这不是明摆着的事实吗,这还用证明?”我告诉他,这的确是事实。但是,法律讲求是你要拿出法定形式的证据向仲裁员或者法官证明该事实,如果拿不出证据材料,即使确实是事实,法律也不予认可。

还有的劳动者在主张加班工资时最喜欢讲得一句话就是“考勤卡在单位手里,单位应该拿出该证据,不然就应该承担不利后果。”言下之意,加班没加班的事实应该由单位举证。这实际是对法律的误解。“证据规则”确实提到:有证据证明证据材料在单位受里的,单位必须拿出来,不然承担不利后果。但是,这里有个前题,即劳动者要有证据证明某证据在单位手里。如果缺少这个证据,如何要求单位提供证据?再说即使能证明单位手里有某份证据,你能保证该证据的真实性?单位难道会提供一份对自身不利的证据,而不对其进行改动?所以把希望寄托在自己的对手身上往往是靠不住的,还得靠自己。所谓“手里有粮,心里不慌”。对于那些打工伤官司的劳动者,我提醒一下,最关键的就是要证明与单位有劳动关系。有些劳动者往往大意,不注意收集这方面的证据。曾经碰到这样一位劳动者,他没有与单位签合同,单位也没有给他买保险。他受工伤后,老板也挺积极替他治疗,将他及时送医院,支付了治疗费,治疗得差不多还专车将其送回老家休养。他好利索后听别人讲,他这是工伤,构成伤残,可以找单位索赔。等他回到上海找单位要求赔偿,老板把脸一拉,拒不承认他们有劳动关系。他想去仲裁,却发现手里没有份证据材料能证明他与单位有劳动关系。他想到医院的缴费单,却发现老板都是用现金交的费用,而且用的名字都是劳动者自己的名字,没有单位或老板的任何签章。这个时候,该劳动者悔之晚矣。他感叹说,当初还挺感谢老板对他挺照顾的,没想到是迷魂汤,把他给糊弄住了。以上是简要介绍证据在劳动官司中的重要性,希望读者能引起重视。

资料来源:,首勇律师原创

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