执行中房地产拍卖款的优先权及分配

第一篇：执行中房地产拍卖款的优先权及分配

执行中房地产拍卖款的优先权及分配

张庆彬

【基本案情】

申请执行人吴某等11人，于2002年共同投资购得东营市府前街138号房地产一处，并将该房地产以抵押的方式向中国建设银行股份有限公司某支行贷款276万元。后因为经营困难，于2004年6月18日，以转让该房地产所有权受让人承担债务并支付股权转让金的方式，将该房地产转让给被执行人某工贸有限责任公司。协议规定某工贸有限责任公司在承担抵押债务的情况下，须在2005年7月18日前支付股权转让金420万元给申请执行人吴某等11人。

由于某工贸有限责任公司没有履行合同约定，按时清偿中国建设银行股份有限公司某支行贷款、支付申请执行人吴某等11人股权转让金。申请执行人中国建设银行股份有限公司某支行、吴某等11人，分别向东营市中级人民法院提起诉讼，胜诉后，由于某工贸有限责任公司没有履行法律文书确定的义务，申请执行人中国建设银行股份有限公司某支行、吴某等11人，分别向东营市中级人民法院申请强制执行。

在执行过程中，某工贸有限责任公司进入歇业状态，法定代表人杜某下落不明，以某工贸有限责任公司为被执行人的案件达14件，申请执行标的额为998.21万元。而某工贸有限责任公司现有的财产只有该处房地产，无其它财产可供执行。法院依法对该房产进行了拍卖，申请执行人吴某等11人参加竟拍，并以630万元竟得该房地产。

【争议】

在对拍卖款进行分配时，申请执行人吴某等11人提出该房产是他们以转让该房地产所有权，受让人承担债务并支付股权转让金的方式给某工贸有限责任公司，是基于所有权而享有的债权，应优先于金钱债权受偿。何况当时合同也约定如不能按时支付股权转让金，将以出卖房地产后的价款优先支付股权转让金。所以他们有优先于其它申请执行人的受偿权。

法院在执行中对中国建设银行股份有限公司某支行优先受偿后，申请执行人吴某等11人是否享有优先受偿，及其它申请执行人如何对案款进行受偿产生了不同的意见。

在优先权方面：

意见一：某工贸有限责任公司没有履行与申请执行人吴某等11人签订的转让该房地产所有权承担债务并支付股权转让金的合同，申请执行人吴某等11人是基于所有权而享有的债权，应优先于金钱债权受偿。享有优先受偿权。

意见二：申请执行人吴某等11人不是基于所有权享有的债权，是普通债权，不享有优先受偿权。

在优先权受偿后案款的分配方面：

意见一：本案是多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权，所以应按照采取执行措施的先后顺序受偿。

意见二：如果按照采取执行措施的先后顺序受偿，顺序在后的大部分债权人的债权将得不到受偿，债权的合法利益得不到保护，法院的判决将成为一纸空文，这不但有损法律的威严，更不利于社会稳定与和谐。因此应按各债权人的债权比例分配。

【评析】

关于优先受偿权的问题，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第88条第2款的规定：多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿。有多个担保物权的，按担保物权成立的先后顺序受偿。

担保物权是指债权本身有担保，而担保物就是现在执行的标的物，那么该债权人当然享有从该标的物受偿的权利。这个在案件执行中经常遇到，大家比较熟悉。基于所有权而享有的债权大家都比较陌生。基于所有权而享有的债权，是指债权人基于对执行标的物拥有所有权，而法院判决被执行人应当将该标的物返还给它，他就拥有了请求被执行人将该标的物返还的权利。这种权利优先于其它金钱债权。

1、申请执行人吴某等11人提出该房产是他们以转让该房地产所有权，受让人承担债务并支付股权转让金的方式给某工贸有限责任公司。该房地产所有权已转让给某工贸有限责任公司。申请执行人是基于股权转让而取得的金钱债权，而不是基于对执行标的物拥有所有权而享有的债权。

2、法院生效法律文书确定的内容是“某工贸有限责任公司限期内支付股权转让金”，并非判决被执行人将该标的物返还给申请执行人。申请执行人不拥有请求被执行人将该标的物返还的权利。

3、优先权属于法定权利，当事人无权约定。当事人虽然在签订合同时约定，如不能按时支付股权转让金，将以出卖房地产后的价款优先支付股权转让金，但该约定属于内部约定，不具有对外效力，不能以此对抗其它申请执行人。

【结论】

综上意见，笔者在优先权认定方面认同第二种意见。申请执行人吴某等11人所享有的不是基于所有权而享有的债权，而是为金钱给付的普通债权。因此不享有优先受偿权。

第二篇：试述执行中参与分配

何谓执行中参与分配，最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（以下简称《规定》）第90条规定，被执行人为公民或其他组织，其全部或主要财产已被一个人民法院因执行确定金钱给付的生效法律文书而查封扣押或冻结，无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务的，在被执行人财产被执行完毕前，对该被执行人已经取得金钱债权执行依据的其他债权人可以申请对该被执行人的财产参与分配。这一制度是最高人民法院关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见（以下简称《意见》）第297、298、299条首先确立的，《规定》对此作了进一步的修改和完善。

一、参与分配的条件

1、被执行人必须是公民或其他组织。如果被执行人是法人则不适用参与分配程序，应按《规定》第89条处理即执行法院应告知当事人依法申请被执行人破产。该条遵循了最高人民法院适用破产法意见第十五条的规定，在民事诉讼程序或民事执行程序进行中，人民法院获悉债务人不能清偿到期债务时，应当告知债权人可以向其所在地人民法院申请宣告破产。

2、实行参与分配的各项权利都必须是金钱债权。执行案件分为关于金钱债权的执行，关于物的交付请求权的执行和关于行为请求权的执行三种，其中，只有关于金钱债权的执行是用执行所得的金钱来清偿。由于参与分配的重要特征是就执行所得的金钱在各债权人之间按比例公平分配，而且只有对金钱才能做到按比例公平分配。因此，关于物的交付请求及关于行为请求权的执行无法参与分配，但是如先行执行的债权是交付或转移标的物的债权则其他金钱债权就不能参与进来；如先行执行的是金钱债权，后来的是交付或转移标的物的债权则后来的仍有权请求优先受偿。

3、申请参与分配的债权人必须取得执行依据。《意见》297条中申请参与分配的人包括已经起诉但尚未取得执行依据的债权人，此次《规定》将其剔除在外，缩小了参与分配的范围，也相应减小了分配的难度。因无执行依据的债权人尚不具备申请执行的条件，不能参与到执行程序中来，且往往债务人会对债权人提出抗辩，这显然不是执行机构所解决的问题，与其职责不符，故《规定》修改了《意见》的相关规定。但有一点例外，《规定》93条规定，对人民法院查封扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的债权人可申请参加参与分配程序，主张其优先受偿权。

4、被执行人的全部财产或主要财产已被一个人民法院查封、扣押或冻结，这就意味着主张要求参与分配的当事人承担举证责任，证明被执行人已无其他财产可供执行或其他财产不足清偿全部债务。

二、参与分配的程序

1、参与分配的申请应在执行程序开始后、被执行人的财产执行完毕前提出，如在分配后提出申请，则已分配过的财产不可能重新进行分配。被执行人的财产按比例分配后，已无其他财产可供执行，故该案只能先行中止，待被执行人有偿还能力后再行申请恢复执行。

2、申请参与分配的债权人应向执行法院提交参与分配申请书并附相应的执行依据。《规定》中申请人应向原执行法院提交参与分配申请书，申请书应写明参与分配的理由并附执行依据，无执行依据但对人民法院查封扣押或冻结的财产有优先权、担保物权的则应提供相应的证据。由该执行法院将此申请书及相关材料转交给主持分配的法院。

3、对参与被执行人财产的具体分配应由首先查封扣押或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押、冻结的法院所采取的执行措施如系为执行财产保全裁定，具体分配应在该案审结后进行。按此规定，不管该强制措施是在审理或是在执行阶段进行，执行措施不管事实保全执行还是终局执行的法院采取的，也不考虑每个执行法院级别的高低问题，只要是先采取措施就由其主持分配。在实践中有可能先采取强制措施的法院所受理的案件需要很长时间，而其他申请参与分配的债权人可能很多且数额较大，让多数人和标的较大的案件等待一个标的较小的案件将会造成案件拖延和不公平，故应可以把该尚未审结的案件的数额提存出来，先让其他案件进行分配。该案审结后，如债权人的诉讼请求得以确认（即胜诉），则其当然取得已提存的数额，反之，则将已提存的数额在已进行分配的其他债权人中进行再次分配，这样可兼顾效率与公平。

4、分配财产参与分配案件中可供执行的财产在对享有优先权或担保物权的债权人依照法律规定的顺序优先受偿后，按各案件债权额的比例进行分配。若享有优先权或担保物权的债权人以该财产优先受偿后，无剩余财产或该财产本身不足以清偿其债务，其他债权人则无从谈起参与分配。对这些案件只能中止执行，待被执行人有偿还能力后，再行申请恢复执行。《意见》第299条规定，参与分配按民事诉讼法第104条的顺序进行。其顺序为工人工资和保险费、税款、其他债权。现《规定》对此作了修改，只在债权人之间按其债权额的比例进行分配而不适用民事诉讼法204条破产还债的清偿顺序，对职工工资和保险费用及税款不再予以优先保护，如其也已取得执行依据，则可参与分配。这是因为参与分配是执行程序而非破产程序，被执行人的财产分配给各债权人后，被执行人对其剩余债务仍有继续偿还的义务。被执行人的现有财产分配完毕后并不能象破产程序那样免除其剩余的债务。债权人发现被执行人有其他财产的，人民法院可根据债权人的申请继续执行。

第三篇：参与拍卖分配申请书

关于参与拍卖分配申请书

关于参与拍卖分配申请书1

_____人民法院：

________已于____年__月__日被______人民法院依法宣告破产还债，并指定成立了破产清算组全面接管了该破产企业。清算组在清理破产企业对外债权时，发现债务人_______尚欠该破产企业______款(写明款项性质)________元，且该债权已由______人民法院以()____字第____号民事判决(或调解书或______仲裁委的仲裁裁决书)认定。

破产清算组经调查，并与债务人________联系，证实到你院申请执行该债务人的债权人还有____家，债权总额达_______元，而该债务人现有财产不能清偿所有债权人的债权。根据最高人民法院《关于适用若干问题的意见》第297条、第298条、第299条之规定，特申请参与被申请执行人__________的财产分配，以维护该破产企业全体债权人的合法权益。

此致

______人民法院

申请日期：x

关于参与拍卖分配申请书2

_人民法院：

_×(破产企业名称)已于×年×月×日被_人民法院裁定受理破产申请，_人民法院指定管理人全面接管了该破产企业。

管理人在清理破产企业对外债权时，发现债务人_×尚欠该破产企业 款(写明款项性质)_元，且该债权已由_人民法院以(_)_字第×号民事判决书(或调解书或_仲裁委的仲裁裁决书)认定。破产管理人经调查，并与债务人_×联系，证实到你院申请执行该债务人的债权人还有_家，债权总额达_元，而该债务人现在财产不能清偿所有债权人的债权。

根据最高人民法院《关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)若干问题的'意见》第二百九十七条、第二百九十八条、第二百九十九条之规定，特申请参与被申请执行人_×的财产分配，以维护该破产企业全体债权人的合法权益。

此致

敬礼!

20__年_月_日

关于参与拍卖分配申请书3

申请人：__有限公司，住所地：__法定代表人：__，公司董事长

被申请人：__有限公司，住所地：__法定代表人：__，公司董事长

被申请人：__，男，20__年11月28日出生，住__

申请事项：

1.请求贵院将属于被申请人__所有的位于海口市龙华区滨海大道__房产进行评估、拍卖，偿付申请人本金500万元及利息;

2.由被申请人承担评估、拍卖的费用。

事实与理由

现申请人与被申请人关于转让合同纠纷一案已审理终结。根据已生效的__人民法院于20__年10月28日作出的__民事裁定书，被申请人应向申请人支付本金500万元及利息。属于被申请人__所有的位于__市__大道__号房产已于20__年1月7日被贵院查封。

为了判决得以执行，保障申请人合法权益，维护法院判决权威，特申请贵院将上述房产评估、拍卖，以清偿申请人的上述债款且由被申请人承担评估、拍卖的费用。

此致

__人民法院

申请人：__

申请日期：20__年__月__日

关于参与拍卖分配申请书4

申请人：xx有限公司，住所地：xx法定代表人：xx，公司董事长

被申请人：xx有限公司，住所地：xx法定代表人：xx，公司董事长

被申请人：xx，男，20xx年11月28日出生，住xx

申请事项：

1.请求贵院将属于被申请人xx所有的位于海口市龙华区滨海大道xx房产进行评估、拍卖，偿付申请人本金500万元及利息;

2.由被申请人承担评估、拍卖的费用。

事实与理由

现申请人与被申请人关于转让合同纠纷一案已审理终结。根据已生效的xx人民法院于20xx年10月28日作出的xx民事裁定书，被申请人应向申请人支付本金500万元及利息。属于被申请人xx所有的位于xx市xx大道xx号房产已于20xx年1月7日被贵院查封。

为了判决得以执行，保障申请人合法权益，维护法院判决权威，特申请贵院将上述房产评估、拍卖，以清偿申请人的上述债款且由被申请人承担评估、拍卖的费用。

此致

敬礼

申请人：xx

申请日期：20xx年xx月xx日

关于参与拍卖分配申请书5

___国土资源局：

经认真审阅_国土资源公告[20__]号经开区城南街道群文村3、7、8、10、13、14社地块的国有土地交易文件，明确知晓交易文件之条款,我们愿意遵守该交易文件的要求和规定，对交易文件内容和土地现状无异议并全面接受。

我们申请参与该地块竞买，并授权___(身份证号：_________)为我方全权代表。

我们在提交本申请时，已在规定的期限内将履约保证金人民币_伍佰壹拾肆万元存入你单位指定的帐号。

我们承诺：如能竞得，在签订有关成交确认书后，保证按时缴纳有关费用，签订该地块《国有土地使用权出让合同》，否则，视我方违约，你方可取消我们的竞得资格，全部保证金不予退回，并由我方承担相应违约责任。

竞买人(盖章)____________

法定代表人(签名)______

委托代理人______

地址_________

联系电话______

邮政编码______

申请时间___年__月__日

竞买申请人(签章)：__________________________

法定代表人：____________________

身份证号：________________________

委托代理人：____________________

身份证号：________________________

地址：___________________________________________________

电话：__________________________

邮政编码：______________

竞买申请人(签章)：__________________________

法定代表人：____________________

身份证号：____________________

委托代理人：____________________

身份证号：____________________

地址：___________________________________________________

电话：__________________________

邮政编码：______________

填写日期：____年__月__日

第四篇：很重要!高院在执行案件财产分配中,职工工资(含垫付工资)到底有无优先权

很重要!高院在执行案件财产分配中,职工工资(含垫付工资)

到底有无优先权

【高级人民法院判例】企业资不抵债，职工工资优先于普通债权获得清偿，代欠债企业垫付的工资款亦应优先受偿 ??作者：李舒，唐青林，吴志强（北京执行律师团队）编者按：围绕财产保全与强制执行领域的疑难复杂的实务问题，结合相关典型案例的分析和解读，我们已完成??百余篇系列文章及书稿。同时，不少读者朋友反映，对保全与执行领域杂乱复杂的法律、司法解释及相关规范性文件和争议问题，仍缺乏系统的掌握。为此，我们开启了本系列文章的写作，将通过对相关核心、重要、关键的规定和条文进行系统梳理，并辅以相应争议问题典型判例及裁判观点，力求用通俗易懂的文字，帮助读者朋友掌握真正有用的实务“干货”。附：系列文章编者按：我们已陆续推出100篇针对最高人民法院关于财产保全与执行相关典型案例的分析解读，即将整编出版。我们从当事人角度结合财产保全与执行相关的法律问题，剖析最高法院裁判思路，期能对实务中的疑难复杂问题进行系统梳理，并从中吸取教训、总结经验，以供实务参考。正所谓'前事不忘后事之师'，作者希望通过对系列案例的解读，帮助当事人在保全与执行程序中最大限度维护自身合法权益。执行知识体系系列文章：

??01:最高法院:如何判断财产保全是否存在错误以及相应证明责任如何分配？??02:最高法院:超标的额保全查封的判断标准、解决方式及救济渠道如何确定???03:诉讼中的“行为保全”到底是怎么回事?(法律司法解释及典型案例梳理汇总)??04:被执行人到期债权的执行问题(法律司法解释及典型案例梳理汇总)??05:被执行人收入的执行问题(法律司法解释及典型案例梳理汇总)??06:最高院:诉前保全法律实务及注意事项(相关司法解释及典型案例梳理汇总)??07:保全的范围应如何确定?(24部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??08:财产保全的解除及注意事项(18部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??09:如何才能向法院申请'先予执行'?(18部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??10:强制执行依据和管辖相关的法律实务问题(11部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??11:执行行为异议和案外人异议中的法律适用实务及注意事项(7部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??12:执行和解相关的法律实务问题及注意事项(6部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??13:执行担保相关的法律实务问题及注意事项(12部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??14:执行程序中被执行人死亡或终止时应如何处理?(14部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??15:执行程序中变更追加被执行人相关法律实务及注意事项(11部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??16:执行回转有关法律实务及注意事项(9部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??17:申请执行和移送执行的法律实务及注意事项(10部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??18:执行仲裁裁决的法律实务及注意事项(9部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??19:执行公证债权文书有关法律实务及注意事项

（一）(11部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??20:执行公证债权文书有关法律实务及注意事项

（二）(11部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??21:执行程序中应如何要求被执行人报告财产？(9部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??22:受让的债权应如何申请强制执行？(12部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??23:应如何执行债务人的存款？(23部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??24:债务人的股权、证券、期货账户资金应如何执行?(19部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??25:如何对房屋和土地进行强制执行?(17部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??26:当事人如何申请撤销执行拍卖?(12部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??27:司法拍卖程序中评估价格太低当事人不服时应如何救济?(10部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??28:强制执行过程中的'以物抵债'应如何处理?(18部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??29:执行过程中法院应如何搜查被执行人的财产?(10部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??30:执行过程中被执行人拒不迁出房屋应如何处理?(10部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??31:执行过程中如何办理产权证照转移手续?(16部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??32:被执行人拒不履行法院指定行为怎么办?(7部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??33:被执行人不按期履行义务时如何追究其法律责任?(13部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??34:被采取限高措施的自然人能否担任企业的法定代表人或高管(20部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??35:执行程序中一人竞买的拍卖能否合法有效?(5部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??36:如何撤销破产拍卖?(9部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??37:公司法定代表人被限制出境怎么办?(21部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??38:执行程序中如何才能申请中止执行?(23部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??39:强制执行过程中如何才能申请终结执行?(17部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??40:申请参与分配债权的受偿顺序应如何确定?(8部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??41:对执行分配方案有异议应如何救济?(9部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??42:单独拍卖土地导致'房地分离'的拍卖行为应否有效?(10部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??43:法定代表人被'拉黑',应如何救济?(9部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??44:法院对执行异议不予受理或驳回申请,当事人应如何救济?(9部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??45:执行程序中应如何确认利害关系人主体资格?(13部法律司法解释及典型案例梳理汇总)??46:案外人可否同时对执行行为和执行标的提出异议(11部法律司法解释及8个典型案例梳理汇总)??47:什么样的执行异议申请会被认定为重复诉讼?(5部法律司法解释及7个典型案例梳理汇总)??48:执行程序中应如何实现债务抵销?(11部法律司法解释及7个典型案例梳理汇总)??49:被执行人财产不足以清偿债务时应如何适用“先本后息”规则?(7部法律司法解释及6个典型案例梳理汇总)??50:轮候查封债权人能否申请参与分配?(5部法律司法解释及5个典型案例梳理汇总)

第五篇：股权拍卖执行程序

执行股权的程序是

一、执行法院按照《公司法》第七十三条的规定，通知公司及全体股东，告知其他股东在同等条件下有优先购买权，通知其他股东的规定期限内行使优先购买权，否则视为放弃优先购买权。如果其他股东在规定的期限内行使优先购买权，执行这部分款项给申请执行人。

二、如果其他股东的规定期限内未行使优先购买权，则法院将拍卖股份用于清偿债务。

三、人民法院拍卖股份程序为：1.人民法院委托具有相应资质的评估机构对股权进行价格评估。评估时，人民法院可以责令有关企业提供会计报表等资料；有关企业拒不提供的，可以强制提取。

评估机构由当事人协商一致后经人民法院审查确定；协商不成的，从负责执行的人民法院或者被执行人财产所在地的人民法院确定的评估机构名册中，采取随机的方式确定；当事人双方申请通过公开招标方式确定评估机构的，人民法院应当准许。

2.人民法院收到评估机构作出的评估报告后，应当在五日内将评估报告送达当事人。当事人对评估报告有异议的，可在收到评估报告后十日内以书面形式向人民法院提出。

3.确定拍卖机构。当事人协商拍卖机构后经人民法院审查确定；协商不成的，从执行法院或者被执行人财产所在地法院的拍卖机构名册中，随机确定；当事人双方申请通过公开招标方式确定拍卖机构的，人民法院应当准许。

4.拍卖保留价由人民法院参照评估价确定。第一次拍卖时，不得低于评估价或者市价的百分之八十；如果出现流拍，再行拍卖时，可以酌情降低保留价，但每次降低的数额不得超过前次保留价的百分之二十。拍卖所得用于抵债。

5.拍卖时无人竞买或者竞买人的最高应价低于保留价，到场的申请执行人或者其他执行债权人不申请以该次拍卖所定的保留价抵债的，应当在六十日内再行拍卖。

6.对于第二次拍卖仍流拍的，人民法院可以依规定将股票作价交申请执行人或者其他执行债权人抵债。申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能交付其抵债的，应当在六十日内进行第三次拍卖。

7.第三次拍卖流拍且申请执行人或者其他执行债权人拒绝接受或者依法不能接受该不动产或者其他财产权抵债的，人民法院应当于第三次拍卖终结之日起七日内发 出变卖公告。自公告之日起六十日内没有买受人愿意以第三次拍卖的保留价买受该财产，且申请执行人、其他执行债权人仍不表示接受该财产抵债的，应当解除查 封、冻结，将该财产退还被执行人，但对该财产可以采取其他执行措施的除外。

四、如果债权人同意以股权抵债，按照法院参照评估价格作价抵债。股权抵债系股权转让一种方式，需要依法办理工商变更登记手续。受让方应当通知公司将受让方的姓名或名称等信息记载于股东名册，同时法院的协助执行通知书到工商行政管理机关依法办理变更登记手续。