外商投资企业在华普通清算程序及注意事项

第一篇：外商投资企业在华普通清算程序及注意事项

http://blog.sina.com.cn/s/blog_a32ac68601016jbi.html

文中提到几项法律可以注意一下：

1996年7月9日所实施的《外商投资企业清算办法》已被明令废止。

《外资非正常撤离中国相关利益方跨国追究与诉讼工作指引》：若出现外资非正常撤离事件侵害了中方投资者或者债权人利益的，受害一方可依法向中国法院提起诉讼，在取得胜诉判决后依据中国和相应国家签订的《民商事司法协助条约》的相关规定或依据败诉方在国外的财产所在地的法律，请求外国有管辖权的法院承认和执行中国法院的生效判决、裁定；对极少数恶意逃避税款，涉嫌犯罪的嫌疑人员，国家有关主管部门在立案后，可视具体案情通过条约规定的中央机关或外交渠道向犯罪嫌疑人逃往国提出引渡请求或刑事诉讼移转请求。

外商投资企业在华普通清算程序及注意事项

http://www.xiexiebang.com/Publication-Detail.aspx?id=438&classID=45&page=1

一、法律制度演变及其主要适用规定的变化

内资企业和外商投资企业双轨制的企业法制度系随着中国改革开放的进程慢慢形成的独具中国特色的企业法律制度。其中内资企业的制度围绕着国有企业改革、民营企业增多日趋完善，而外商投资企业也随着中国市场经济的发展逐渐显示其不足，针对两类企业的两套法律制度似有逐步合并之势，但二者的差异仍然存在。

2005年10月，《公司法》经过了第二次大规模的修改之后，该法再次强调外商投资的有限责任公司和股份公司适用《公司法》的规定，其中当然也就包括了关于公司治理结构、解散和清算的规定。为此，针对现有外商投资企业制度的特殊性，2006年4月国家工商行政管理总局、商务部、海关总署、国家外汇管理局联合颁布《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》，对于外商投资企业适用《公司法》的情况进行了补充说明和调整，其中亦提及外商投资企业的特别清算仍适用1996年国务院颁布的《外商投资企业清算办法》。但是，作为行政法规的《外商投资企业清算办法》最终寿终正寝，于2008年1月15日被国务院颁布的《关于废止部分行政法规的决定》宣布废止。《外商投资企业清算办法》废止后，2008年5月、10月分别出台的《商务部办公厅关于依法做好外商投资企业解散和清算工作的指导意见》（以下简称“31号文”）、《国家工商行政管理总局、商务部关于外商投资企业解散注销登记管理有关问题的通知》（以下简称“226号文”），在一定程度上弥补了因《外商投资企业清算办法》废止带来的法律规定适用的缺失。上述规定强调，外商投资的公司办理解散、清算、注销应当适用《公司法》、《公司登记管理条例》的有关规定；中外合资的公司还应适用《中外合资经营企业法实施条例》第90条、第95条，中外合作的公司还应适用《中外合作经营企业法实施细则》第48条，外商合资或外商独资的公司还应适用《外资企业法实施细则》第72条、73条关于外商投资企业解散清算的有关规定。但值得注意的是，财政部1995年7月9日颁布的《财政部关于外商投资企业清算期财政财务管理有关规定的通知》却未因《公司法》的大规模修改被调整，该通知目前仍是有效的。

二、外商投资企业解散缘由及其批准 经总结，外商投资企业解散的主要情形如下：

（1）外商投资企业批准的经营期限届满，投资者无意继续该企业的经营；（2）外商投资企业的投资者之间无法就外商投资企业的经营战略达成一致，无法继续合作，导致外商投资企业的经营陷入僵局，投资者被迫解散外商投资企业；

（3）投资者一方违约，导致有关设立外商投资企业的合同如中外合资经营合同无法得到履行，外商投资企业为此陷入经营困境；

（4）外商投资企业经营失败或者遭遇严重损失，无法继续经营或无法实现投资者预定的经营目的；（5）外商投资企业违法经营，被主管政府部门如工商局责令关闭、被吊销营业执照或被撤销；

（6）外商投资企业合并或分立。由于外商投资企业的设立需要经过主管商务部门批准，而针对不同情形的外商投资企业解散，其解散是否需要批准及其所需要经历的解散程序存在较大差异。

1.无需商务部门的批准直接解散 根据226号文，外商投资企业因章程规定的经营期限届满而解散，被司法裁定解散，依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销而解散的，直接进入清算程序，无需经过审批机关批准。2.需事先经商务部门批准的解散情形

根据226号文和31号文，如外商投资企业的经营期限未届满，但因外商投资企业经营出现问题或者遭遇严重损失、无法实现预期经营目的，且其投资者对解散外商投资企业无异议的情形，其提前解散应当在外商投资企业最高权力机构作出决议之后、经主管商务部门的批准。如外商投资企业发生了合并和分立导致外商投资企业的解散，该种情况下应主要适用《公司法》和原对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局1999年颁布的《关于外商投资企业合并与分立的规定》，外商投资企业应取得主管商务部门的事先批准。3.需经司法程序解散的情形

如外商投资企业的任何投资者违约或者外商投资企业的权力机构陷入决策僵局，则意味着外商投资企业的股东会或者董事会内部存在较大争议，此时外商投资企业的最高权力机构往往无法达成提前解散外商投资企业的决议，尤其是中外合资企业、中外合作经营企业，其解散需要经过董事会或联合管理委员会的一致同意。此时，就需要通过司法途径来解决股东之间的争议，即通过法院或者仲裁机构来裁定解散外商投资企业。

针对中外合资企业、中外合作企业中一方投资者违约导致企业无法继续经营、单方需要提前解散企业的情形，31号文规定在该种情况下外商投资企业需要向审批机关报送提前解散申请书，一并提交有管辖权的人民法院或仲裁机构作出的生效判决或裁决，且判决或裁决中应明确判定或裁定存在一方投资者违约导致企业解散的情形，后由主管商务部门作出批准解散的批复。由此可见，商务部门明智地将该等裁判权交给了法院或者仲裁机构，从根本上消除了其作为审批机关主动裁决外商投资企业的投资者存在违约情形的执法风险。在法院或者仲裁机构确认外商投资企业的一方投资者存在违约的情形下，主管商务部门可以据此批准外商投资企业的解散。

但是，实践中，亦可能存在投资者将外商投资企业作为被告、其他股东作为第三人的解散公司之诉。如果法院判决企业解散，那么法院的判决和主管商务部门的审批是何种关系呢？后续颁布的226号文明确规定，法院判决外商投资企业解散与审批机关批准处于同一级别，但是仍然规定在法院判决的情况下外商投资企业仍然需要报请主管商务部门提前解散，由商务部门最终批准或者确认外商投资企业解散，这一要求和《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第90条、《中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则》第48条是一致的。在实践中，因为提前解散，外商投资企业为了顺利完成后续的清算程序，也需要从主管商务部门取得批准企业解散的批复。但是，对于股东会之间、董事会对于经营决策不一致导致外商投资企业陷入决策僵局的情况，31号文或者226号文并未有明确的规定。本人理解，该种情形下，持有外商投资企业10%以上股权的股东应该寻求适用《公司法》第181条、183条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定

（二）》。该股东可以将外商投资企业作为被告，提起解散外商投资企业的诉讼以取得解散企业的法院判决以启动外商投资企业的解散清算程序。

三、外商投资企业正常清算的程序

结合外商投资企业解散、清算的实践，依据《公司法》及有关特别规定，初步总结外商投资企业的正常清算程序如下： 1．外商投资企业最高权力机构做出关于同意外商投资企业解散的决议。

在2006年4月之前，由于《中华人民共和国外资企业法》及其实施细则并未就外资企业的公司治理结构进行详尽的规定，由此外商投资企业多参照中外合资企业、中外合作企业的董事会设置而在外资企业的章程中规定董事会属于外资企业的最高权力机构。然而，根据2006年4月开始执行的《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》，中外合资企业、中外合作企业的董事会仍是该等企业的最高权力机构，而新设外资企业的公司治理结构应适用《公司法》，即外资企业的股东/股东会而非董事会是公司的最高权力机构。基于前述规定的变化，外商投资企业（尤其是外资企业）的最高权力机构需要结合外商投资企业的设立时间和主管商务部门批准的公司章程以确定该企业的最高权力机构。

2.外商投资企业向主管商务部门申请解散和终止外商投资企业。

主管商务部门应在受理外商投资企业递交的有关申请文件之后10个工作日内做出批准决定。

3.自主管商务部门批准外商投资企业解散之日起15日内，外商投资企业应成立清算组，指定具体的清算组成员及其负责人。

4.清算组成立后，外商投资企业应履行有关通知义务。

自清算组成立之日起10日内，外商投资企业应通知其全体债权人并向主管工商局登记清算组成员及清算组负责人。自清算组成立之日起60日内，外商投资企业应在报纸上公告一次其清算事宜。外商投资企业的债权人应在收到通知起30日内向外商投资企业登记债权，未收到通知的债权人应自外商投资企业公告之日起45日内登记债权。此外，根据《国家税务总局关于企业清算所得税有关问题的通知》，进入清算期的企业应对清算事项，报主管税务机关备案。例如，根据北京市地方税务局2010年5月17日颁布的《北京市地方税务局关于企业清算业务所得税处理有关操作问题的通知》，企业应自终止生产经营活动开始清算之日起15日内向主管税务机关提交《企业清算所得税事项备案表》并附送有关备案资料。该等规定对外商投资企业同样适用。

5.清算组清理资产，编制资产负债表、财产清单、提出资产折价及计算方法，编制清算方案。

有关的清算方案应当经过外商投资企业最高权力机构的批准。如果清算资产不足以偿付债务，则外商投资企业的清算组应向主管人民法院申请进入破产程序。

6.清算组执行清算方案，收回和处置资产，并按照如下顺序承担有关费用和债务：（1）清算费用；

（2）员工的工资、社会保险费及法定赔偿金；（3）税费；

（4）应付账款及其他债务；（5）向股东分配剩余财产。

考虑到外商投资企业的正常清算，其资产应足以承担企业债务，因此该种情况下，前述顺序并非强制性的规则，外商投资企业可以根据具体的情况进行清偿。另外，对于分配给外商投资企业的外国股东的剩余财产，还涉及按来源地所得原则缴纳所得税及清算所得资金的购汇问题。根据国家外汇管理局有关资本项目的外汇操作规程，清算所得资金购汇需提交清算企业的注销税务登记的证明，因此，外商投资企业清算所得资金购汇应该在企业完成税务注销登记之后进行。

7.清算组编制清算报告，应先经外商投资企业的最高权力机构批准，后提交给主管商务部门备案，并由主管商务部门吊销外商投资企业的批准证书。相应地，外商投资企业会从主管商务部门取得终止回执，由该企业凭回执办理税务、海关、外汇、工商的注销登记手续。8.清算组应及时完成税务注销登记。

根据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》，纳税人发生解散、破产、撤销以及其他情形，依法终止纳税义务的，应当在向主管工商局或者其他机关办理注销登记前，持有关证件向原税务登记机关申报办理注销税务登记。而外商投资企业需要完成税务注销登记，则意味着外商投资企业需要在注销税务登记之前完成所有的税款清缴事宜。根据《国家税务总局关于企业清算所得税有关问题的通知》，企业清算时，应当以整个清算期间作为一个纳税年度，依法计算清算所得及其应纳所得税；企业应当自清算结束之日起15日内，向主管税务机关报送企业清算所得税纳税申报表，结清税款。

9.清算结束后、工商注销登记前，外商投资企业应办理财政注销登记手续。

根据《财政部关于外商投资企业清算期财政财务管理有关规定的通知》，办理财政登记应提交清算报告及由中国注册会计师出具的查帐报告。

10.外商投资企业到海关处取得海关出具的办结海关手续证明或者未办理海关登记手续的证明。

根据《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》，为了办理工商注销登记，清算报告还应当附税务机关的注销证明、海关出具的办结海关手续证明或者未办理海关登记手续的证明。11.外商投资企业办理外汇注销登记手续，缴销外商投资企业的外汇登记证和外汇IC卡。12.外商投资企业办理工商注销登记手续。

值得注意的是，工商注销登记应自外商投资企业公告其清算事宜之日起45日后方可办理，以便外商投资企业的债权人可以到清算组登记债权。在主管工商局办理注销登记手续时，外商投资企业应向主管工商局出具主管商务部门的批准文件（如依法需要办理）、税务注销证明、海关证明、公开发行的报纸公告的样本及外商投资企业曾经到主管工商局办理清算组成员备案的证明文件。

13.注销银行账户。通常情况下，外商投资企业除了开立基本存款账户之外，还会开立其它账户以便进行资金管理。外商投资企业基于清算注销账户，宜先注销非基本户，最后注销基本存款账户。清算组宜在办理工商注销登记前与各银行对公客户经理确认，是否有文件需要盖企业公章，妥善安排销户时间，以免工商注销后主管工商局收回企业公章，对清算组办理银行销户手续构成障碍。

四、结论

从前述解散和清算程序可见，外商投资企业和内资企业的解散和清算，在适用的规定和程序方面，存在诸多共性，尤其是公司法和税务规定方面，但基于外商投资企业监管环境与内资企业仍然存在较大差异，其解散和清算仍不失独特之处，如商务审批、公司登记、外汇登记、财政登记等。这种差异并不因《外商投资企业清算办法》废止而消失。外商投资企业的解散、清算，意味着外国投资者在中国市场投资失败而被迫退出部分中国市场，但外国投资者仍必须遵守有关的退出程序，以确保在其退出之前，外国投资者仍能履行其对于员工、税务机关和债权人的承诺和义务。

第二篇：外商投资企业解散及清算程序

外商投资企业解散及清算程序（新公司法版）

一、法律适用

外商投资企业的解散和清算工作应按照公司法和外商投资法律、行政法规的相关规定办理。外商投资法律和行政法规有特别规定而公司法未做详细规定的，适用特别规定。

二、相关法律法规 《公司法》、《中外合资经营企业法》、《中外合资经营企业法实施条例》、《中外合作经营企业法》、《中外合作经营企业法实施细则》《外资企业法》、《外资企业法实施细则》、《商务部办公厅关于依法做好外商投资企业解散和清算工作的指导意见》

其他相关外商投资法律、行政法规和相关规定

三、公司解散、终止、清算的程序及应当提交的材料 1.解散或终止

外商投资企业出现《公司法》、《中外合资经营企业法实施条例》、《中外合作经营企业法实施细则》和《外资企业法实施细则》规定的原因、情况或情形时应当依法解散或终止，其中大部分情形需经审批机关批准。（具体内容见最后附件）

企业申请解散所需提交材料：

⑴企业关于解散公司的申请书（原件）；

⑵企业股东会决议、董事会决议，不设股东会的由投资各方各自做出增资决议，不设董事会的由执行董事做出决定（原件）；

⑶企业所持有的全部批准证书（原件及复印件）； ⑷营业执照（复印件）； ⑸合同、章程（复印件）；

⑹清算委员会成员名单、签名及身份证明（复印件），其中外资企业还需提交清算程序和原则（清算方案）；

⑺企业所属街道或开发园区管理部门关于企业解散的意见（原件）； ⑻审批机关要求报送的其他文件。2.成立清算组（清算委员会）

外商投资企业应当在解散或终止事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。

南京市江宁区外经局外资科制

TEL／FAX：52181141

E-mail：jiangningwzk@163.com

– 逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

清算组在清算期间行使下列职权：

（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；

（二）通知、公告债权人；

（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；

（四）清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款；

（五）清理债权、债务；

（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；

（七）代表公司参与民事诉讼活动。

清算组成员名单应当报审批机关备案，审批机关认为必要时，可以派人进行监督企业清算。

3.通知和公告

清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。

4.制定清算方案并进行清算

清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报公司权力机构或者人民法院确认。

清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。

公司经人民法院裁定宣告破产后，清算组应当将清算事务移交给人民法院。公司被依法宣告破产的，依照有关企业破产的法律实施破产清算。

外资企业的清算方案（程序、原则）等还需提交审批机关备案。5.提交清算报告、缴销批准证书

清算组应在清算期内缴清企业各项税款。清算结束后，清算组应制作清算报告，经企业权力机构确认后，报送审批机关，同时向审批机关缴销批准证书。审批机关收到清算报告和批准证书后，在全国外商投资企业审批管理系统中完成企业终止相关信息的录入和操作，并由系统自动生成回执（可视为审批机构出具的清算报告备案证明），企业凭回执向税务、海关、外汇等部门办理注销手续，并向公司登记机关申请注销登记。

6.注销登记，公告终止

公司依照《公司登记管理条例》第44条向登记机关申请注销登记，公告公司终止。其中，清算报告中应当附税务机关的注销证明、海关出具的办结海关手续证明或者未办理海关登记手续的证明。

南京市江宁区外经局外资科制

TEL／FAX：52181141

E-mail：jiangningwzk@163.com

–

附：外商投资企业解散或终止的相关法律文件条文

⑴《公司法》规定： 公司因下列原因解散：

（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；

（二）股东会、股东大会、董事会、执行董事或联合管理委员会等公司权力机构（以下简称权力机构）决议解散；

（三）因公司合并或者分立需要解散；

（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；

（五）人民法院依照《公司法》第183条的规定予以解散。

《公司法》第183条，“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”

⑵《中外合资经营企业法实施条例》规定： 合营企业在下列情况下解散：

（一）合营期限届满；

（二）企业发生严重亏损，无力继续经营；

（三）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营；

（四）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营；

（五）合营企业未达到其经营目的，同时又无发展前途；

（六）合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现。前款第（二）、（四）、（五）、（六）项情况发生的，由董事会提出解散申请书，报审批机构批准；第（三）项情况发生的，由履行合同的一方提出申请，报审批机构批准。

提示：第（一）项情况发生时，企业组织清算时不需要审批机构批准，其他五种情况均需报审批机构批准后进行清算。

⑶《中外合作经营企业法实施细则》规定合作企业因下列情形之一出现时解散：

(一)合作期限届满；

(二)合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营；

(三)中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同、章程规定的义务，致使合作企业无法继续经营；

(四)合作企业合同、章程中规定的其他解散原因已经出现；(五)合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。

南京市江宁区外经局外资科制

TEL／FAX：52181141

E-mail：jiangningwzk@163.com

– 前款第二项、第四项所列情形发生，应当由合作企业的董事会或者联合管理委员会做出决定，报审查批准机关批准。在前款第三项所列情形下，不履行合作企业合同、章程规定的义务的中外合作者一方或者数方，应当对履行合同的他方因此遭受的损失承担赔偿责任；履行合同的一方或者数方有权向审查批准机关提出申请，解散合作企业。

提示：第（一）项情况发生时，企业组织清算时不需要审批机构批准，其他五种情况均需报审批机构批准后进行清算。

⑷《外资企业法实施细则》规定外资企业有下列情形之一的，应予终止：

（一）经营期限届满；

（二）经营不善，严重亏损，外国投资者决定解散；

（三）因自然灾害、战争等不可抗力而遭受严重损失，无法继续经营；

（四）破产；

（五）违反中国法律、法规，危害社会公共利益被依法撤销；

（六）外资企业章程规定的其他解散事由已经出现。

外资企业如存在前款第（二）、（三）、（四）项所列情形，应当自行提交终止申请书，报审批机关核准。审批机关作出核准的日期为企业的终止日期。

提示：第（一）、（五）项情况发生时，企业组织清算时不需要审批机构批准，第（二）、（三）、（六）种情况均需报审批机构批准后进行清算，第（四）项情况发生时依照《企业破产法》执行。

⑸《商务部办公厅关于依法做好外商投资企业解散和清算工作的指导意见》规定：

外商投资企业根据《中外合资经营企业法实施条例》第九十条第一款第（二）

（四）（五）

（六）项，《中外合作经营企业法实施细则》第四十八条第一款第（二）

（四）（五）项，或《外资企业法实施细则》第七十二条第一款第（二）

（三）（六）项的规定终止的，须向审批机关报送提前解散申请书、企业权力机构（董事会、股东会或股东大会，下同）关于提前解散企业的决议以及企业的批准证书和营业执照。

中外合资、合作企业投资者按照《中外合资经营企业法实施条例》第九十条第一款第（三）项或《中外合作经营企业法实施细则》第四十八条第一款第（三）项的规定单方提出解散申请的，应当向审批机关报送提前解散申请书，并提供有管辖权的人民法院或仲裁机构作出的生效判决或裁决，判决或裁决中应明确判定或裁定存在上述两项中所规定的情形。

南京市江宁区外经局外资科制

TEL／FAX：52181141

E-mail：jiangningwzk@163.com

–

第三篇：外商投资企业的破产清算程序

赢了网s.yingle.com

遇到污染防治问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>

http://s.yingle.com

外商投资企业的破产清算程序

外商投资企业的破产清算程序。对于外商投资企业的破产清算程序的具体法律规定如下：

⒈外商投资企业破产宣告

所谓破产宣告，是指受理破产案件的法院对债权人或债务人所在地提出的破产申请，经审查认定后，宣告债务人破产的法律行为。也就是说，法院对破产宣告条件进行审查判断，作出破产宣告的裁定，进行清算程序及其他有关事项的程序。破产宣告是继破产申请、破产受理之后的程序阶段，以破产受理作为破产程序开始的标志，受理后即产生程序开始的效力，但并没有进入实质性阶段。破产宣告是破产程序进入实质阶段的标志，且从破产宣告起不再产生破产程序的中止、回复情况。

企业因经营不善造成严重亏损、无力清偿到期债务，其债权人可以向债务人所在地人民法院申请宣告债务人破产还债。债权人提此破产申请时，应当提供关于债权数额，有无财产担保以及债务人不能清

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

偿到期债务的有关证据。同时，该企业作为债务人也可以自行向法院申请宣告破产。债务人提出破产申请时，应当提交董事会会议关于申请和解或宣告破产的决议、企业财产状况说明书、有关的会计报表、债务清册和债权清册。

债务人确属严惩亏损，不能清偿还到期债务的，而且债务人与其债权人间不能和解或和解无效，由人民法院裁定，宣告企业破产。

⒉外商投资企业破产公告与申报债权

破产企业在破产宣靠后至破产程序终结前所在地取得的财产。包括因破产企业的债务人清偿债务和财产持有人的交还而取得的财产;因未履行合同的继续履行而取得的财产;由破产企业享有的投资权益所在地产生的收益;基于其他合法原因而取得的财产。

应当由破产企业先例的其他财产权利。

所谓的其他财产权利”是指以上所在地列财产以外的具有金钱价值的请求权，主要包括：应由破产企业行使的合同债权;应由破产企业行使的合同债权;应由破产企业先例的非合同债权;应由破产企业先例的票据权利;应由破产企业先例的股东权;应由破产企业先例的其他请求权。

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

但是，已作为担保物的财产不属于破产财产;担保物的价款超过其他所担保的债务数额的，超过部分属于破产财产。《民事诉讼法》第203条规定：已作为银行贷款等债权的抵押物或者其他担保物的财产，银行和其他债权人享有就抵押物或者其他担保物优先受偿的权利。抵押物或者其他担保物的价款超过其所在地担保的债务数额的，超过部分属于破产还债的财产。

破产企业内属于他人的财产，由该财产的权利人通过清算人取回。

为了防止债务人在破产前一段时间内抽逃资金、转移财产，损害债权人的利益，我国破产法规定，人民法院在受理破产案件前6个月至破产宣告之日的期间内，破产企业的下列行为无效：

隐匿、私分或者无偿转让财产;

非政党压价出售财产;

对原来没有财产担保的债务供财产担保;

对未到期的债务提前清偿;

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

放弃自己的债权。

破产企业有上述行为的，清算组织有权向人民法院申请追回财产;追回的财产，并入破产财产。

 行政处罚案卷的制作和保管

（三）http://s.yingle.com/l/ms/687038.html

 但愿更多的人都有易多贵的这份诚信 http://s.yingle.com/l/ms/687037.html

 个人信用蒙污,可以申请返白

http://s.yingle.com/l/ms/687036.html

 签订合同书范本2018最新前的审查工作

http://s.yingle.com/l/ms/687035.html

 紧急强制执行和执行费用

http://s.yingle.com/l/ms/687034.html

 行政处罚程序的期间和送达

（三）http://s.yingle.com/l/ms/687033.html

 合同书范本2018最新审查要点及质量

http://s.yingle.com/l/ms/687032.html

 金融不良资产收购法律审查要点分析 http://s.yingle.com/l/ms/687031.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 从该案探讨损毁坟墓行为的性质认定问题 http://s.yingle.com/l/ms/687030.html

 律师的合同书范本2018最新审查要点及质量标准 http://s.yingle.com/l/ms/687029.html

（工商行政管理部门处理消费者投诉办法）有关问题解读 http://s.yingle.com/l/ms/687028.html

 合同书范本2018最新审查流程

http://s.yingle.com/l/ms/687027.html

 按揭贷款合同书范本2018最新审查流程与内容 http://s.yingle.com/l/ms/687026.html

 行政强制的立法后评估

http://s.yingle.com/l/ms/687025.html

 合同书范本2018最新的效力问题审查

http://s.yingle.com/l/ms/687024.html

（注册资本登记制度改革方案）解读一 http://s.yingle.com/l/ms/687023.html

 个人信用报告将出炉

http://s.yingle.com/l/ms/687022.html

 擅自签订房屋买卖合同书范本2018最新无效 http://s.yingle.com/l/ms/687021.html

 行政处罚的决定

（四）http://s.yingle.com/l/ms/687020.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

  声音也可注册商标 http://s.yingle.com/l/ms/687019.html 行政处

罚的简

易

程

序

（二）http://s.yingle.com/l/ms/687018.html

 百度有啊的信用体系

http://s.yingle.com/l/ms/687017.html

 关于非传统商标的规定

http://s.yingle.com/l/ms/687016.html

 降低门槛 简化手续之解读（注册资本登记制度改革方案）http://s.yingle.com/l/ms/687015.html

 责任明确科学规范之小议（公益广告促进和管理暂行办法（征求意见稿））http://s.yingle.com/l/ms/687014.html

 行政处罚的简易程序

（四）http://s.yingle.com/l/ms/687013.html

 行政处罚案件中的听证

（三）http://s.yingle.com/l/ms/687012.html

 慎重审查二手房买卖合同书范本2018最新细节 http://s.yingle.com/l/ms/687011.html

 冻结决定书的交付期限及其内容

http://s.yingle.com/l/ms/687010.html

 行政处罚案件中的听证

（五）http://s.yingle.com/l/ms/687009.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 房屋租赁合同书范本2018最新审查房屋是否可租 http://s.yingle.com/l/ms/687008.html

 提高效力层级发挥体系优势之（商标法实施条例）商标国际注册专章解读 http://s.yingle.com/l/ms/687007.html

 集体合同书范本2018最新送交审查及其注意事项 http://s.yingle.com/l/ms/687006.html

 提高审查效率方便广大申请人之新（商标法）有关商标注册审查 http://s.yingle.com/l/ms/687005.html

 外方当事人资格审查要点是什么

http://s.yingle.com/l/ms/687004.html

 关于正确处理科技纠纷案件件的若干问题的意见 http://s.yingle.com/l/ms/687003.html

 六合区集体合同书范本2018最新合法性审查流程 http://s.yingle.com/l/ms/687002.html

 关于调处山林纠纷的若干规定

http://s.yingle.com/l/ms/687001.html

 如何走合同书范本2018最新审查三步骤

http://s.yingle.com/l/ms/687000.html

 集体合同书范本2018最新申报审核程序

http://s.yingle.com/l/ms/686999.html

 县属企业集体合同书范本2018最新审查程序 http://s.yingle.com/l/ms/686998.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 合同书范本2018最新审查三步曲

http://s.yingle.com/l/ms/686997.html

 对金钱给付义务的直接强制执行

http://s.yingle.com/l/ms/686996.html

 律师如何进行审查商务合同书范本2018最新 http://s.yingle.com/l/ms/686995.html

 签订商铺租赁合同书范本2018最新法律审查流程 http://s.yingle.com/l/ms/686994.html

 行政院原住民族委员会就业歧视及劳资纠纷法律扶助办法 http://s.yingle.com/l/ms/686993.html

 关于新（商标法）三年内未实际使用被控侵权人不承担赔偿责任的规定 http://s.yingle.com/l/ms/686992.html

 新（消法）与汽车行业现行法规存在冲突，基层工商干部呼吁之细化改进举证责 http://s.yingle.com/l/ms/686991.html

 行政处罚的证据（十八）

http://s.yingle.com/l/ms/686990.html

 合同书范本2018最新需求的满足性审查

http://s.yingle.com/l/ms/686989.html

 行政处罚案件中的听证

（四）http://s.yingle.com/l/ms/686988.html

 婚姻一方当事人可否向第三者主张赔偿 http://s.yingle.com/l/ms/686987.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 票据被背书人名称补记合法有效

http://s.yingle.com/l/ms/686986.html

 关于要求填报（浙江省建筑企业资信调查表）的通知 http://s.yingle.com/l/ms/686985.html

 行政强制措施的实施主体

http://s.yingle.com/l/ms/686984.html

 该案侵权行为如何定性

http://s.yingle.com/l/ms/686983.html

 行政处罚案件核审

（七）http://s.yingle.com/l/ms/686982.html

（行政强制法）的基本原则

http://s.yingle.com/l/ms/686981.html

 行政处罚的简易程序

（五）http://s.yingle.com/l/ms/686980.html

 贷款法律审查要突出四大要点

http://s.yingle.com/l/ms/686979.html

 协议书范文2018最新约定一次性处理结案后能否反悔 http://s.yingle.com/l/ms/686978.html

 行政机关签订合同书范本2018最新审查备案的制度 http://s.yingle.com/l/ms/686977.html

 人格塑造品牌 http://s.yingle.com/l/ms/686976.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 满足当事人要求的合同书范本2018最新审查条件 http://s.yingle.com/l/ms/686975.html

 规范审查流程完善合同书范本2018最新管理 http://s.yingle.com/l/ms/686974.html

 律师合同书范本2018最新审查有哪些要点

http://s.yingle.com/l/ms/686973.html

 房地产纠纷诉讼当事人有哪些权利和义务 http://s.yingle.com/l/ms/686972.html

 合同书范本2018最新审查为什么不容忽视

http://s.yingle.com/l/ms/686971.html

 个人信用污点能否洗刷

http://s.yingle.com/l/ms/686970.html

 商标国际注册专章解读

http://s.yingle.com/l/ms/686969.html

 如何对合同书范本2018最新的正文进行审查 http://s.yingle.com/l/ms/686968.html

 个人信用不良记录保存问题

http://s.yingle.com/l/ms/686967.html

 集体合同书范本2018最新报送审查流程

http://s.yingle.com/l/ms/686966.html

（注册资本登记制度改革方案）解读三 http://s.yingle.com/l/ms/686965.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 关于立体商标审查的规定（摘编）http://s.yingle.com/l/ms/686964.html

 江苏保险人诚信宣言

http://s.yingle.com/l/ms/686963.html

 本案水利农机局行为是否越权

http://s.yingle.com/l/ms/686962.html

 涉外合同书范本2018最新审查要点提示与分析 http://s.yingle.com/l/ms/686961.html

 合同书范本2018最新审核中决策审查过程

http://s.yingle.com/l/ms/686960.html

 套现有损个人信用上海严打信用卡套现 http://s.yingle.com/l/ms/686959.html

  行政处罚的决定 http://s.yingle.com/l/ms/686958.html 驰名商标禁宣条款的法理分析与执法适用 http://s.yingle.com/l/ms/686957.html

 欠税也将影响个人信用

http://s.yingle.com/l/ms/686956.html

 结婚七天又离婚彩礼与嫁妆如何处置 http://s.yingle.com/l/ms/686955.html

 审查要点之合同书范本2018最新履行终止及解除 http://s.yingle.com/l/ms/686954.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 行政处罚罚款的当场收缴

（二）http://s.yingle.com/l/ms/686953.html

 外地客人餐馆丢包诚信店主完璧归赵 http://s.yingle.com/l/ms/686952.html

 论注册商标专用权的追溯力

http://s.yingle.com/l/ms/686951.html

 合同书范本2018最新功能模块的完备度审查 http://s.yingle.com/l/ms/686950.html

 案件调查终结报告的形式及内容

（二）http://s.yingle.com/l/ms/686949.html

 关于扶持小型微型企业健康发展的意见）解读七 http://s.yingle.com/l/ms/686948.html

 行政处罚案件核审

（三）http://s.yingle.com/l/ms/686947.html

  按揭贷款操作流程 http://s.yingle.com/l/ms/686946.html 行政处罚监督的基本形式与内容

（三）http://s.yingle.com/l/ms/686945.html

 需要办理审批与登记手续的合同书范本2018最新 http://s.yingle.com/l/ms/686944.html

 新（行政诉讼法）有哪些看点

http://s.yingle.com/l/ms/686943.html

法律咨询s.yingle.com

赢了网s.yingle.com

 签订经济合同书范本2018最新前要审查对方主体 http://s.yingle.com/l/ms/686942.html

  被查封 http://s.yingle.com/l/ms/686941.html

行政机关及其工作人员的法律责任 http://s.yingle.com/l/ms/686940.html

 关于审理农村承包合同书范本2018最新纠纷案件件若干问题的意见 http://s.yingle.com/l/ms/686939.html

法律咨询s.yingle.com

第四篇：外商投资企业普通清算中的基本法律问题解散清算程序

外商投资企业普通清算中的基本法律问题解散清算程序

2010-11-05 作者: 未知 来源: 法律快车

清算是一种法律程序，社团注销时，必须进行财产清算。外商投资企业普通清算中的基本法律问题

在2008年之前，包括外商独资企业、中外合资企业以及中外合作企业(以下合称“外商投资企业”)在内的全部外商投资企业的普通清算均遵照《外商投资企业清算办法》(以下简称《外资清算办法》)的相关规定实施。由于该《外资清算办法》对各清算步骤中所需的实体以及程序性要求均列有明文规定，在实践中极具可操作性，因此根据以往的清算经验，一般来讲，只要严格按照《外资清算办法》执行，外商投资企业均可顺利完成其清算程序。

不过，随着《国务院关于废止部分行政法规的决定》(第516号国务院令)于2008年1月15日的颁布实施，《外资清算办法》被完全废止。而代替其实施的《公司法》中涉及清算的条款仅区区十一条，相比《外资清算办法》五十一条的规定，详尽度一下减少了百分之八十。更为重要的是，《公司法》作为一部基础性大法，其无法针对外商投资企业的普通清算制定较为详细的规程，由此导致了外商投资企业在实行清算过程中“无法可依”的尴尬局面。

为了更好地明确外商投资企业普通清算过程中的相关法律问题及一些需注意的事项，笔者特撰写本文进行讨论。

1.概述

1.1普通清算定义

普通清算，又称非破产清算，其是指公司资产足以清偿全部债务的情况下进行的清算。此种清算的财产除用以清偿公司的全部债务外，还要将剩余财产分配给公司的股东。

而相对于普通清算的破产清算，是指公司因不能清偿到期债务被依法宣告破产时，由破产管理人对公司财产进行清理，并将破产财产公平地分配给债权人，并最终消灭公司法人资格的程序。

1.2普通清算与破产清算之间的区别

普通清算和破产清算虽然都是终结现存公司的法律关系，消灭法人资格的行为，但它们两者仍存在一定区别，主要表现在以下几个方面：

1)普通清算应依《公司法》的程序进行，而破产清算应依《破产法》的程序进行;

2)普通清算是除公司分立、合并、破产等原因以外的情形导致公司解散而进行的清算，而破产清算则是由于公司资不抵债导致公司解散而进行的清算;

3)普通清算主要由公司依法组建的清算组进行清算，而破产清算则是由法院组织清算组进行。

考虑到破产清算与普通清算间存在较大差异，且在实践中，破产清算总是由人民法院组织成立清算组予以实施的，而公司在该程序中往往处于从属地位，不具有任何主导权，因此本文仅就外商投资企业的普通清算中所涉及的相关法律问题予以阐述。

2.外商投资企业普通清算的程序

根据《公司法》及相关行政规章的规定，外商投资企业的普通清算流程具体如下：

3.相关法律问题

3.1清算申请文件的准备

对于在清算案件中一些较为常规的申请文件，如外商投资企业提前终止的申请书;企业股东会、董事会关于提前终止合同、章程的决议书;企业投资各方法定代表人签署的提前终止合同、章程协议书、清算委员会成员名单等，本文就不再赘述。

需要特别提醒注意的是，考虑到目前各地审批机关对于公司清算后的员工处理均较为重视，在向审批机关正式递交有关提前终止的申请文件时，应同时备有一份“有关公司员工劳动关系状况的说明”。根据笔者的实务经验，一般情况下，该“公司员工劳动关系状况的说明”应包含以下几方面内容：(1)离职员工的处理方案(明确表明以何种方式解除或终止员工的劳动合同--协商解除、期满不续签、客观情况发生重大变化或经济性裁员);(2)补偿金的支付范围(审批机关并不需要掌握具体的补偿金数额，而是需要公司承诺“公司将依法向每位雇员支付一定额度的经济补偿金，作为其解除劳动合同的补偿。”);(3)有关劳动争议或劳动纠纷的说明(审批机关对于公司目前存在的或将来可能发生的劳动争议或劳动纠纷非常关注，因此往往需要公司对此进行详细说明。如果公司不存在任何形式的劳动争议或劳动纠纷，则审批机关也要求公司在说明中承诺“截止本说明出具之日，公司与任何原雇员和现有雇员之间不存在任何形式的劳动争议或劳动纠纷。同时，公司也不存在任何违反劳动保障法律法规而被劳动和社会保障部门予以行政处罚的记录。”)

除此以外，在实际操作过程中，对于在上海设立的外商投资企业而言，某些区级的审批机关(如杨浦区商务委员会)还要求那些设立在特定园区或开发区内的企业，必须在取得园区管委会出具的有关“园区管委会已了解公司申请终止经营并进行清算之事宜”的说明后，方可正式向当地审批机关申请提前终止并清算。

3.2清算委员会的组成

然而实践中，对于采用“有限责任公司”形式的外商投资企业而言，其股东往往只有外方股东一名或中外方股东各一名。如果按《公司法》第一百八十四条的规定，由公司的外方股东直接担任清算委员会成员，可能将导致实际操作中的诸多不便，从而影响了整个清算程序开展的效率。

因此，经笔者向部分外资审批机关及工商登记机关咨询后确认，目前对于采用“有限责任公司”形式的外商投资企业而言，公司股东(尤其是外方股东)并不必须以清算委员会成员的身份直接参与到公司的清算程序中，而只需通过公司的权力机关以书面决议的形式任命三名或三名以上的人员担任清算委员会成员，组成清算委员会。在这种情况下，可以参与组成外商投资企业清算委员会的人员便不再仅仅局限于《外资企业法实施细则》或《中外合资经营企业法实施细则》所规定的公司董事、法定代表人、注册会计师或律师等主体范围，公司股东可以通过决议的形式任命任何其认为可以胜任该项职务的人员担任清算委员会成员。

3.3事先与劳动部门或工会组织沟通

根据2008年1月1日开始实施的《劳动合同法》第四十四条之规定，用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。笔者认为，该条文规定了清算企业在取得审批机关关于同意企业提前解散并清算的批复后，即可终止与员工的劳动合同。

因此，对于决定实施清算的外商投资企业，建议在申请递交前，即与当地的劳动部门及工会做好充分的沟通，同时备以合适的员工安置方案，以便顺利取得审批机关关于准予公司解散的批复。

3.4解除员工劳动合同的方式

为了顺利开展清算程序，公司在向原审批部门报批清算之前，可先通过协商解除、期满不续签、客观情况发生重大变化、经济性裁员等方式解除或终止员工的劳动合同。

3.4.1协商解除劳动合同

如果公司希望在进入清算程序前就与员工解除劳动合同，可通过“协商解除”的方式实现这一目的。该方式的优点在于法律风险最低，且没有人数限制。

协商解除劳动合同的情况下，为了尽快与员工达成一致意见，在法定经济补偿标准的基础上，公司通常额外给予员工相当于1至3个月的工资的补偿。当然，根据员工职位和级别的不同，可以有所区别。

3.4.2期满不续签劳动合同

公司无法通过协商与员工解除劳动合同的，可以考虑使用“劳动合同期满不续签”的方式。但是，受到后续清算程序和时间进度的影响，该方式仅适用于近期内劳动合同即将到期的员工，例如：劳动合同将在近1-2个月内到期的员工。

在法定情况下，劳动合同期满不续签的经济补偿金计算区间仅限于员工自2008年1月1日以后的工作年限，且适用三倍封顶的规定(详见本文第3.5节)。但是考虑到协商解除情况下的员工所得到的经济补偿金一般远高于期满不续签情况下的经济补偿金，从而可能引发后者的不满情绪。因此，公司可以根据实际情况和需要，参照协商解除劳动合同情况下的经济补偿金支付标准，向期满不续签的员工支付经济补偿金。

3.4.3以“客观情况发生重大变化”为由解除劳动合同

经过上述两种方式解除了部分员工的劳动合同后，如剩余员工少于20人并且低于全体员工总数(在实际操作过程中，部分地区的劳动部门认为，在计算是否达到经济性裁员的标准时，所谓的“全体员工总数”中应事先排除已通过“协商解除”及“期满不续约”的方式与公司解除劳动关系的员工。但是，由于《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》均未对此处的“全体员工总数”进行明确限定，因此目前也无法排除部分劳动部门会对此存在相反理解的可能性。所以，为谨慎起见，笔者建议，公司应在正式实施清算之前，与当地劳动部门或工会组织进行沟通，以明确“全体员工总数”的具体范围，以免公司在裁员时触及经济性裁员的红线。)的10%，则公司可以考虑根据《劳动合同法》第40条第3款的规定，以“客观情况发生重大变化”为由解除与剩余员工的劳动合同。

应当注意的是，在这一方式下，公司在与员工解除劳动合同时，必须履行如下的程序：

与员工就变更劳动合同进行协商;

如未能与员工就变更劳动合同达成协议，公司可提前三十日书面通知员工或额外支付一个月工资后，与员工解除劳动合同;

支付员工在本单位工作年限的经济补偿金。

其中，为充分顾及员工的情绪问题，公司应当慎重选择协商变更劳动合同的理由。与此同时，公司还应当注意保存与员工就变更劳动合同进行协商的书面谈话记录。

3.4.4经济性裁员

若经过“协商解除”及“期满不续约”的方式解除了部分员工的劳动合同后，剩余需裁减员工仍在20人以上，或者少于20人但占了公司全体员工总数的10%以上的，则公司可采用“经济性裁员”的方式解除与剩余员工的劳动合同。

需要提醒注意的是，根据《劳动合同法》第四十一条之规定，只有在下列事项发生时，公司才可以“经济性裁员”的方式解除员工的劳动合同：(1)依照企业破产法规定进行重整的;(2)生产经营发生严重困难的;(3)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;(4)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。不过，令人遗憾的是，截至目前，包括《劳动合同法实施条例》在内的所有有关劳动方面的法律法规均未对《劳动合同法》中所称的“生产经营发生严重困难”以及“客观经济情况发生重大变化”进行详细说明或制定判定标准，从而导致了实践中的适用困难。由此，相关劳动行政部门也难以仅凭借上述两点原因就批准同意公司进行经济性裁员。

此外，在这一方式下，公司在与员工解除劳动合同时，必须履行如下的程序：

提前三十日向公司工会或者全体职工说明情况;

听取工会或者职工的意见;

将裁减人员方案向当地劳动行政部门报告。

考虑到经济性裁员的复杂性，在实践操作中，公司应事先就裁员情况和裁员理由与当地的劳动部门进行沟通，并在当地劳动部门的指导下进行经济性裁员的工作。

3.5法定经济补偿金的计算

根据《劳动合同法》的规定，公司通过协商解除、期满不续签、客观情况发生重大变化、经济性裁员等方式解除或终止员工的劳动合同的，应向劳动者支付不低于法定额度的经济补偿金。

在计算法定经济补偿金时，应将员工的工作年限以2008年1月1日为界分为两段，分别计算。具体方法如下：

注5：根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条之规定，“工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”但在实际操作过程中，各地劳动部门对该条款却存在不同的理解。例如，上海市劳动部门有关官员认为在2007年12月31日之前，如果工作时间不满六个月的，公司无须向离职员工支付经济补偿金。然而，长沙市劳动部门有关官员认为，在2007年12月31日之前，如果工作时间不满六个月的，公司亦须根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条之规定“按一年的标准”向离职员工支付经济补偿金。

注6：向劳动者支付法定经济补偿的年限最高不超过十二年。

3.6涉及国有资产的评估

根据《企业国有资产评估管理暂行办法》第六条之规定，各级国有资产监督管理机构履行出资人职责的企业及其各级子企业在解散时应当进行资产评估。

但由于该办法并未对“各级子企业”的含义做出具体的解释或进一步规定，因此在实际操作过程中，各地国有资产管理委员会对此项评估政策的把握口径也不尽相同：一些地方国资委并不要求国有参股企业(尤其是低比例的国有参股企业)在清算解散时进行资产评估，然而亦有部分地方国资委认为“任何含有国有股权的国有参股企业”在清算的过程中均须依照《企业国有资产评估管理暂行办法》进行整体性资产评估。

由此笔者建议，在向审批机关正式递交有关提前终止的申请文件之前，企业应主动与公司上级主管国有资产监督管理部门或授权经营单位作积极沟通，以期尽早明确依当地的清算程序，是否需要对国有参股企业中的国有股权进行整体性评估。

3.7特殊财产的处置

3.7.1免税进口资产

根据《中华人民共和国海关对外商投资企业进出口货物监管和征免税办法》(署监一[1992]1099号)第十八条的规定，外商投资企业依法免税、保税进口的设备、生产车辆、原材料、燃料、零部件、散件(以下简称“免税进口资产”)均设定有一个海关的监管期限，在此期间内，未经海关许可，原则上不得出售、抵押、转让或者移作他用。

如果在清算时公司所持有的免税进口资产仍处于海关监管之下，则公司对这部分资产的处理应按照《中华人民共和国海关对外商投资企业进出口货物监管和征免税办法》之规定，在原审批机关批准实施清算的十五日内，向主管海关申请办理减免税进口货物的销案手续。

在监管期内，公司进入清算程序的，公司可对这部分监管物品作如下处理：

1)留给合营中方继续使用或转让、出售给国内单位的，海关应当按其使用年限折旧补税;

2)如转让给国内其他可享受同等优惠待遇的外商投资企业使用的，经审批机关批准并办结海关结转手续后，可以继续享受减免税优惠;

3)经海关核准，允许合营外方将免税进口货物退运出境。

实际操作中应注意的是，对于在监管期内的保税物品，不论是出售给国内其他企业还是退回境外，都必须经过海关的审批，并办理相关手续。因此，公司在进入清算程序后，清算委员会清点资产时发现有保税物品的，应及时与主管海关取得联系，并按上述要求做出相应处置安排。

3.7.2专利及商标

根据《商标法》及《专利法》之规定，商标权或专利权的转让均要求办理审批登记手续。对于商标权的转让，公司作为转让人应与受让人共同向国家工商行政管理局商标局提出申请，并提交《转让注册商标申请书》及其原《商标注册证》。经商标局在商标注册证加注批准之后，才能够进行转让。

对于专利权的转让，公司与受让人之间的转让行为须经国家专利局登记和公告后方可生效。如果公司将其所持有的专利权转让给境外主体，则应当依照有关法律、行政法规的规定办理批准或登记手续。

3.8税务

3.8.1税务核查

在整个清算过程中，最复杂同时也是最耗时的就是申请税务注销。实践中，在正式申办税务注销之前，相关税务主管部门一般都会要求公司向其提交其近三年的税务和会计资料，包括但不限于会计账簿、交易合同、原始收据、发票、进账单等，并对该些资料一一进行核对，以确定公司是否存在欠缴税款的情况。如果税务部门在注销核查中发现公司存在未缴、少缴、欠缴或偷税情况，会先进行处理并在公司缴清未缴、少缴、欠缴税款、滞纳金和罚款(若有)后方出具税务登记注销证明。

考虑到办理税务注销通常程序较复杂、耗时较长，且要求公司先结清税款、办结未完事项后方可办理注销。因此，公司在清算委员会成立后最好尽快与税务部门(尤其是其税务专管员)取得联系，让税务部门提早介入，以尽量缩短进行税务核查所需的时间。

3.8.2税收优惠返还

根据国家税务总局于2008年2月27日颁布的《关于外商投资企业和外国企业原有若干税收优惠政策取消后有关事项处理的通知》(国税发[2008]23号)之规定，外商投资企业按照《外商投资企业和外国企业所得税法》规定享受定期减免税优惠，2008年后，企业的经营期发生变化，导致其不符合《外商投资企业和外国企业所得税》规定条件的，仍应依据《外商投资企业和外国企业所得税》规定补缴其此前已经享受的定期减免税税款。也就是说，若公司在实际经营期未满10年的情况下申请提前解散的，则相关税务主管部门在税务核查时将会要求企业全额补缴曾因享受企业所得税减免期优惠(即“两免三减半”)而被免除或减免的企业所得税。

除此以外，若公司享有任何其他与审批机关所批准的存续期限相关的税收优惠或财政返还或补贴的，亦有可能被要求一并返还。

3.8.3清算期间所得税处理

根据国家税务总局和财政部于2009年4月30日联合颁布的《关于企业清算业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]60号)之规定，公司在清算期间的所得税处理应包含以下几个部分：

1)全部资产均应按可变现价值或交易价格，确认资产转让所得或损失;

2)确认债权清理、债务清偿的所得或损失;

3)改变持续经营核算原则，对预提或待摊性质的费用进行处理;

4)依法弥补亏损，确定清算所得(所谓“清算所得”是指，企业的全部资产可变现价值或交易价格，减除资产的计税基础、清算费用、相关税费，加上债务清偿损益等后的余额。);

5)计算并缴纳清算所得税;

6)确定可向股东分配的剩余财产(所谓“剩余财产”是指，企业全部资产的可变现价值或交易价格减除清算费用，职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，结清清算所得税、以前欠税等税款，清偿企业债务后，按规定计算可以向所有者分配的剩余资产。)、应付股息等。

其中，需要注意的是，在向股东分配剩余财产时，应将剩余财产分为以下两个部分予以确认并分别计税：

1)对相当于被清算公司累计未分配利润和累计盈余公积中按相关股东所占股份比例计算的部分，应确认为股息所得;

2)对剩余财产减除股息所得后的余额，超过或低于股东投资成本的部分，应确认为股东的投资转让所得或损失。

未经清算就自行终止的行为是没有法律效力的，不受法律保护。

第五篇：外商投资企业自行清算程序及相关法律实务

外商投资企业自行清算程序及相关法律实务

发布人： 金允国 崔美兰

一、外商投资企业的自行清算程序

（一）申请解散公司

外商投资企业只要符合《公司法》第181条解散原因之一的，经公司权力机构决议通过，可以提前解散公司。

公司申请解散阶段的具体程序为：

1、企业权利机构决议解散。外商投资企业经公司董事会表决通过，决定提前解散公司的，应由公司董事会作出书面决议，并由出席会议的董事签字或盖章确认。

2、向原审批机关申请解散。外商投资企业在公司董事会作出提前解散的决议后，应向原审批机关申请解散，并提交以下资料:(1)解散申请书(2)董事会决议(3)企业批准证书及营业执照(4)所辖政府基层组织(如乡镇或街道办事处或工业园)的意见。

3、原审批机关的批复。审批机关在收到申请书及相关材料后在10个工作日内作出批准企业解散的批复。

（二）成立清算组并向政府相关部门备案。

外商投资企业应在审批机关批准解散之日起15日内成立清算组，依法开始清算。根据《公司法》及有关外商投资法律的规定，清算组由股东或董事或董事会指定的人员组成，并可以聘请中国的注册会计师及律师参加。董事会指定清算组人员的应制作委派书，并由董事签字确认。清算自成立后，应按照规定分别向工商局、税务局、海关等有关政府部门进行清算备案登记。

根据公司法第184条规定，清算组成立之日即为清算开始之日。公司自成立清算组成立之日起正式进入清算程序，从此公司不得进行任何与清算无关的经营活动。确定清算开始之日的意义重大，其意义主要在于:

1、根据《企业所得税法》的有关规定，企业应将整个清算期间纳入独立的会计，清算开始之日即为清算会计开始之日。

2、自清算开始后60日内，企业应向税务部门申报截止清算日前的当期企业所得税汇算清缴。

3、清算组应自清算开始之日10日内书面通知已知债权人，并且60日内在全国性报纸上公告。如清算组未履行该业务给债权人造成损失时，清算组应承担赔偿责任。

4、清算组应自清算开始后10日内向工商管理部门进行备案，15日内向税务主管部门进行清算备案，15日内向海关申报并开始办理减免税进口物资销案手续。

（三）通知债权人及报纸公告

根据《公司法》及最高人民法院的相关司法解释，清算组应当自成立之日起10日内通知已知债权人，并于60日内在报纸上公告。已知债权人应以清算开始日前的公司财务报表和有关账册上记载为准。公告应根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。公告内容包括公司清算原因，债权申报期限，清算组联系人及联系方式等。

（四）对申报债权进行登记与核定

1、债权申报期限：债权人应当自接到通知书之日起30日内进行债权申报，未接到通知的应当自报纸公告之日起60日内予以申报债权，债权人申报债权时，应提交证明债权债务关系的材料，详细说明债权有关事项。债权人未在上述期限内申报债权，不会导致该债权消灭或债权人丧失有关权力，在清算终结之前债权人补充申报的，清算组仍应进行登记。

2、债权核定：清算组在接到债权申报材料后，应制作债权登记册，对债权进行登记，并对债权申报材料进行核定，确认债权的真实性，有效性，并将核定意见书面通知债权人。债权人对清算组核定内容有异议的，可以提起诉讼。关于债权人提起诉讼的期限及不起诉情形下清算应如何进行等问题，公司法没有具体规定。个人认为如果债权人对清算组的债权核定有异议，但在收到通知后没有起诉的，不影响清算程序正常进行。为此清算组有必要在债权核定意见中明确告知逾期不起诉的不利后果。

（五）制定清算方案

清算组应在债权登记及核定后，委托会计师事务所对公司清算日前的财务情况进行审计，根据设计报告制定清算方案，并将清算方案提交公司权力机构确认。清算方案应详细记载公司财产情况，财产处置方案，债权债务解决方案及剩余财产分配方案等内容。清算方案必须经公司权力机构的书面确认。在清算方案未得到公司权力机构确认之前，清算组不应执行该清算方案，以避免因执行未经确认的清算方案而对公司股东或债权人承担赔偿责任。

（六）执行清算方案（不分先后顺序）

1、资产变现

资产变现可以采用自行转让或委托拍卖机构拍卖。公司对现有资产进行处分时，需要注意如下几个方面。

（1）为了避免因资产变现价值过低，导致以后债权人可能行使撤销权，根据最高人民法院关于合同法的相关司法解释，资产转让价值不要低于评估值或市场价格的70%。

（2）向税务机关申报清算所得税时，针对企业申报的资产变现价值税务机关可能要求企业提供价值评估报告，按就高原则从实际转让价格和评估价格中核定资产变现价值，作为征税依据。因此为降低税务风险，清算组在对资产进行处分之前，最好未退评估机构对企业的清算财产进行评估。

（3）由于某种原因，如果公司资产根本无法变现，可以认定为资产损失，并由会计师事务所出具资产损失鉴定，报所属税务机关备案。

2、企业对外债权的催收

清算组应对公司经营过程中发生的各类债权予以催收。

关于清算过程中尚未到期的企业债权如何处理法律没有明确规定，个人认为公司清算意味着公司法人主体资格即将灭失，因此可以比照破产法的有关规定，将未到期债权视为已经到期，可以要求债务人提前清偿债务。但因提前偿还债务给债务人造成损失的，清算企业应给与赔偿。

因债务人破产、或因其他原因，经过诉讼（或仲裁）仍无法收回的债权应认定为财产损失，进行损失鉴定，报所属税务机关备案。

3、尚未缴付的公司注册资本。公司注册资本未全部缴付不影响公司依法清算。但企业清算时，还未缴付的注册资本（包括未到缴付期限的注册资本），应包含在清算财产内，如果企业财产不足以清偿债务的，公司股东在未缴付注册资本范围内，对债务承担连带责任。

4、支付清算费用、职工工资、社会保险

根据有关法律规定，清算费用包括清算过程中法院的案件受理费、律师费、会计师审计费、评估费、拍卖费、公告费等为了清算的正常进行而支付的费用。

实践中，有部分企业于清算之前没有对全部职工参加社会保险，而相关职工均已离职并没有向公司主张权利，该情形下企业是否必须缴足社会保险费用后方能完成清算？对此目前法律没有具体规定。个人意见认为，参照破产法的相关规定，应当划入职工个人账户内的基本养老保险和基本医疗保险费用，如在清算结束之前职工没有申报权利，该不影响企业清算并注销。其他应进入社会统筹帐户的社会保险费用，清算组应依法向社会保险机构申报并缴纳。

5、补缴清算日前的欠税

通过清算日前的所得税汇算清缴，补缴清算日前当期应交而未缴或少缴的企业所得税以及其他各项税款。在内外资企业企业所税统一之前，外商投资企业依法享受企业所得税以及其他相关税收的减免待遇，而享受税收减免待遇的企业应保持一定期限的实际生产经营。如果企业未满规定经营期限而解散时，应退还已享受的减免部分税款。其中包括：

（1）外商投资企业经营期限未满10年而解散，已享受减免的企业所得税应退还。（2）外商投资企业购买国产设备已享受退税（增值税）但未满5年解散，应将退税部分返还给税务机关。

（3）外商投资企业以利润境内再投资并享受再投资部分企业所得税减免的，在该外商投资企业经营期未满10年而解散时，应退还前述已享受的减免之所得税税款。

6、免税物品处理及补缴关税

企业应根据《海关加工贸易下货物监督管理办法》的规定，对加工贸易未核销部分补缴关税，并进行加工贸易手册的注销。所有海关监管物品解除监管后，海关向清算企业出具《企业办结海关手续通知单》，企业据此办理工商注销登记。

未过监管期（5年）的免税进口设备可按以下办法处理：

（1）经海关许可并补缴关税（按照残值补税）和增值税后，销售给境内企业。如果境内企业为外商投资企业，并且该外商投资企业尚有免税进口设备的额度，经海关同意后，可以不缴关税，通过结转方式将设备转移至境内外商投资企业。

（2）无法再境内变卖的设备，经海关同意后，可以向境外退运。退运时应经价值评估，并由投资方或境外接受设备的企业支付相应对价，该对价作为清算企业的资产变现价值进行清算所得税申报。

7、外汇管理局出口收汇核销。

（1）根据国家外汇管理局制定的《出口收汇核销管理办法》中的规定，出口单位不论采用何种方式收汇，必须在最迟收款日期后的三十个工作日内，凭解付行签章的核销单、结汇水单或收帐通知以及有关证明文件到当地外汇管理部门办理出口收汇核销手续。如不能办理出口收汇核销，该部分产品出口将视为内销，税务机关将征收相应增值税。因出口产品质量问题、境外客户破产等原因，无法收回货款的，应向外汇管理机关提供相关证明材料后，办理未收汇部分的外汇核销。

（2）关于清算企业与同一国外客户之间的出口收汇与进口付汇能否抵消的问题，法律没有禁止性规定。个人认为如果对外债权债务事前已经在外汇管理部门进行了备案，并且是相互间直接发生的债权债务关系，根据《合同法》的有关规定，可以相互抵消。

（3）关于未经外汇管理局登记的清算企业对外债务付汇问题：经清算组核定，虽认可境外债权人对清算企业的债权，但因其事先未经过外汇管理部门的外债登记，因此在购付汇时可能存在一定障碍。该种情形下，境外债权人可以通过诉讼方式，以有效判决或通过人民法院强制执行的方式向境外债权人付款。

8、清偿对外债务

外商投资企业在支付清算费用，职工工资及劳保费用，欠缴税款后才可以清偿对外债务。企业的对外债务，主要发生于与其他企业之间的合同关系中，对于清算过程中如何处理合同关系，显得尤为重要，实务中应注意：

（1）清算企业对尚未履行完毕合同的解除权。清算企业对尚未履行完毕的合同是否享有有解除权，法律没有详细的规定。个人认为，企业解散后实际上丧失了履行合同的能力，因此根据《合同法》以及比照破产法的有关规定，清算企业对于未履行完毕的合同应当具有解除权。

（2）清算企业解除未履行完毕合同时，应承担何种法律责任。清算企业因解散而解除对外签订的合同，依法应向对方承担赔偿责任。但在赔偿责任的范围上是适用合同约定的违约金还是按照实际造成的经济损失进行赔偿，目前有一定争议。个人认为应比照《破产法》第53条的损害赔偿请求权的规定，企业如解除未履行完毕合同，应根据对方的实际损失（直接损失），承担赔偿责任，而不需承担违约责任。

9、应诉以及对判决的执行

在公司清算过程中，清算企业常因涉及诉讼或仲裁，导致清算程序被迫中止或长时间拖延。诉讼或仲裁对企业清算活动的影响主要表现在以下几个方面：

（1）因清算企业资产被法院查封或冻结、扣押，导致清算组无 法按既定清算方案进行清算。

（2）因清算企业涉诉案件经过一审、二审甚至再审程序，致使 清算企业的清算活动随诉讼案件被长时间拖延，此不仅给清算企业增加了成本和费用，而且可能造成清算企业资产贬值。

关于如何排除或降低诉讼对企业清算活动的影响，个人认为可以考虑采取将相关案款提存或预留方式予以解决。也就是说，从清算企业的货币资产中提取与涉诉案件相同标的额部分资产，将该部分资产交至法院保全或通过公证机关提存作为债务担保资金，然后公司清算活动正常进行乃至注销。公司注销后如经法院判决，事先预留的债务担保资金有剩余时可由清算企业的股东支取。

（七）企业清算期间所得税申报并缴税

1、委托中介机构制作税收清算报告

清算期间作为一个独立的纳税，企业应对清算期间清算所得缴纳企业所得税。清算所得税的纳税义务人为清算企业。税收清算报告主要反映企业清算期间有无应缴清算所得税。

2、企业清算所得税申报以及缴税

企业应在清算结束后（财产变现、债务清理完毕后）向税务机关进行清算期间的清算所得进行企业所得税申报。清算所得是指企业的全部资产可变现价值或交易价格减除资产计税基础、清算费用、相关税费等后的余额。具体计算公式为：清算所得=全部资产可变现价值或交易价格-资产计税基础-清算费用和共益债务-相关税费+清算期间经营性收益-清算期间经营性费用+债务清偿损益。

根据规定，企业在申报清算所得税时，应向税务机关提交企业清算期间资产负债表，损益表，资产盘点表，中介机构出具的资产评估报告及税务中介机构出具的税收清算报告。

3、清算企业分配给股东的企业剩余资产，应进行源泉扣缴，缴纳所得税。

企业在申报清算所得税时，应一同申报可向股东分配的剩余资产。股东从清算企业分得的企业清算后的剩余资产，应按规定缴纳税款。纳税义务人未清算企业股东，但由清算企业代扣代缴。如清算企业的股东为企业时，股东仅就分得剩余资产减去未分配利润及投资成本后的余额缴纳企业所得税。如清算企业的股东为个人时，应就其实际分得的清算企业的剩余资产缴纳个人所得税。

（八）制作清算报告

1、委托中介机构对清算期间财务情况进行审计

中介机构的审计报告反映清算期间债权债务处理情况以及税务缴纳情况等，企业在注销相关手续时应向有关部门提交该审计报告。

2、制作清算报告

清算报告主要反映，清算组在清算过程中对企业资产、债权债务的处理情况，以及对剩余资产的分配情况等。清算报告作为企业清算过程中最重要的法律文书之一，不仅起到监督清算组清算工作的作用，而且是注销有关证书时必须提交的材料。

3、公司权利机构确认清算报告

清算组在制作清算报告后，应提交公司权力机构进行书面确认，只有通过公司权力机构的确认，清算报告才能发生法律效力。

4、向股东分配剩余资产

清算报告经公司权利机构确认后，清算组可以将企业剩余资产分配给股东。除中外合资企业必须按照出资比例分配企业清算后剩余资产外，外资企业和中外合作经营企业可以按照章程和协议规定分配企业清算剩余资产，如企业章程和协议没有规定的按照出资比例进行分配。

企业在注销外汇登记前，向外汇管理部门提交完税证明后，可将股东分得的货币资产向境外汇款。向境外汇款时应提交注销税务登记证明、审批机关的批复、清算审计报告以及清算报告等材料。

（九）向外经贸局缴销批准证书

清算组在制作清算报告并经公司权力机构书面确认后，应向审批机关申请注销《外商投资企业批准证书》，企业应提交清算报告及清算审计报告及批准证书，营业执照等材料办理注销手续，并取得审批机关的回执文件，以便下一步程序时使用。

（十）向税务机关、海关、外汇管理局办理注销登记手续 在取得审批机关回执后企业应依次向主管税务机关、海关外汇管部门办理注销手续。主要提交材料为：董事会决议，清算报告，财务核查账册，税务登记证，海关登记证，组织机构代码证等。

（十一）向工商管理局注销公司登记

在上述办理完上述注销手续，并取得相关证明文件后，清算组应向工商管理部门办理注销登记手续，提交审批机关的批复，董事会决议，清算报告，相关部门注销登记证明，营业执照等材料。

二、相关法律依据

（1）《公司法》第181条至第190条

（2）《中外合资经营企业法实施条例》第90条至第96条（3）《外资企业法实施细则》第72条至第79条

（5）《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问

题的规定

（二）》

（6）《青岛市企业清算环节所得税管理暂行办法》

（7）财税（2009）60号文《关于企业清算业务企业所得税处理若

干问题的通知》

（8）商法字[2008]31号《商务部办公厅关于依法做好外商投资企

业解散和清算工作的指导意见》

(9)海关总署< 海关加工贸易下货物监督管理办法>(10)国家外汇管理局<出口收汇核销管理办法>(11)财政部、国家税务总局<关于企业清算业务企业所得税处理

若干问题的通知 >(12)<中华人民共和国企业所得税法>及其实施条例