加班费案件的胜诉技巧范文

第一篇：加班费案件的胜诉技巧范文

加班费案件的胜诉技巧

案例：

J于2006年5月入职S公司，任职保安，2014年12月16日，J申请劳动仲裁，要求S公司支付2012年2月1日至2014年1月31日期间的平时、休息日、法定节假日加班工资5万元以及被迫解除劳动合同的经济补偿金3.5万元。S公司的代理律师H答辩称：

一、申请人要求被申请人支付加班工资，没有事实依据和法律依据：

1、申请人于2014年12月16日申请劳动仲裁，其主张2012年2月1日至2012年11月30日期间的加班工资，距离其申请劳动仲裁已超过2年，对于上述时间段内的加班工资，应由申请人提供证据证明被申请人拖欠其加班工资，但申请人对此并未提供证据予以证实，应承担举证不能的不利后果，故应驳回申请人有关上述时间段的加班工资请求。

2、根据申请人与被申请人签订的劳动合同第四条第（二）项的约定，申请人的工资按最低工资标准执行，实际上，被申请人支付给申请人的工资结构为底薪（最低工资标准）+加班工资。申请人主张2012年12月1日至2014年1月31日的加班工资，上述时间段内的加班工资，被申请人已足额支付。

二、申请人以被申请人拖欠其加班工资为由主张被迫解除劳动合同的经济补偿金没有事实依据和法律依据：

1、被申请人未拖欠申请人的加班工资，申请人主张被迫解除劳动合同的经济补偿金，没有事实依据。

2、申请人至今在职，其在仲裁申请书中也写明了未离职。

3、司法实践中，如用人单位拖欠劳动者的加班工资，劳动者以用人单位拖欠加班工资为由要求被迫解除劳动合同的，在计算经济补偿金时，应以2008年为界限分段予以区别，2008年前的工龄，只有满足用人单位拒不支付2008年前的加班工资这一前提，其经济补偿金方予以支持。本案中，申请人并未举证证明其曾向被申请人请求支付2008年前的加班工资而为被申请人明确拒绝，或者被申请人明确表示拒绝支付其2008年前的加班工资，故申请人有关计算经济补偿金时应包含2008年前的工龄的主张，也没有法律依据。----实践中，有些仲裁员或法官不注意，容易支持2008年前的工龄，不少律师也不懂得这个抗辩技巧。我一开始也没注意这一点，后来推敲这个案件的时候才想起这一点来。--解析（1）

质证： 申：值班记录表证明申加班情况；交接班签到表证明申的加班情况。

被：值班记录表的真实性不确认，没有盖公章，而且原件应保存到公司的，现在申请人将公司保存的拿走了，不清楚申请人有无重新制作该值班记录表，而且故对真实性不确认。关联性也不确认，因没有显示具体的公历年，不清楚到底是诉求的时间段的值班记录表，还是更早时间的值班记录表。

被：交接班签到表真实性不确认，理由同上，关联性也不确认，签到表上的只签了一个J姓，不能证明就是申请人，再者，所提供的签到表系2014年2月的，但该月，申请人并无加班工资的诉求。

（否认这2组证据，就是否认公司对J实行两班倒的工作安排，一旦认定两班倒，则工作时间很容易被认定为每天12个小时）

庭审调查：

？：申请人工资情况（工资数额、工资结构、发放时间、发放方式）？

申：每月15号左右通过银行转账的形式发放上月工资；从2014.2月份之后申的工资结构为底薪（当年深圳市最低工资标准）+加班费，加班费已足额发放了；2014.2月份之前仅有底薪（当年深圳市最低工资标准）+加班费，但加班费没有依法足额发放，有拖欠。

被：发放时间、方式确认；工资结构=底薪（当年深圳市最低工资标准）+加班费；通过申提交的证2银行交易明细清单结合被申请人提交的工资表可看出，申的工资多出底薪部分为加班费，加班费已足额发放。

？：申主张加班费的计算基数？

申：本人是按照2014年深圳市最低工资标准1808元为基数计算。

？：被2014.2月份之前给申发放加班费时的计算标准？

申：不清楚。

被：劳动合同中约定了申请人的工资“按市政府当年公布的最低工资标准执行，故按照当年度深圳市最低工资标准作为计算基数。

？：申2014.2月份之前的实际工作时间？

申：每月休息3天，每天工作12个小时。

被：2012年12月前的实际工作时间，代理人不清楚，2012年12月至2014年1月的工作时间，我们实行轮休制，每月平均下来，大概每天的工作时间在10小时-11小时左右，每月的休息时间在6天左右。-----我反复权衡的时候计算过，这个时间足以认定发放的加班费已足额了。

？：申2014.2月份之前在法定节假日是否有休息？

申：每年11天，法定节假日从未休息过。

被：个别法定节假日有休息，因申请人等个别员工将公司保留的相关考勤资料给拿走，导致无准确数据可查。

：？被申请人是否实行两班倒？

申：两班倒。

被：我们两班倒和三班倒是混杂的，有两班倒的班次，有三班倒的班次，而且是轮流交换的。

：？被申请人发放申请人加班费的情况：

被：2012年12月前的加班费，因公司不保留工资表，故不清楚之前发放加班费的情况，2012年12月至2014年1月的加班费情况，详见被申请人的2012年12月至2014年1月的工资表。

：？上述工资表中的加班费，是如何计算的？

被：按最低工资标准为基数计算，工作日加班按150%比例计发，休息日加班按200%比例计发，节假日加班按300%比例计发，具体的加班时间，因申请人等个别员工将公司保留的相关考勤资料给拿走，导致无准确数据可查，但大体上，每人每天的工作时间在10小时-11小时左右，每月的休息时间在6天左右

？：申有无证据证明被拖欠申2012.2.1至2012.11.30期间的加班费？

申：我方提交的证2银行交易明细单可以证明被未足额支付申2012.2.1至2012.11.30期间的加班费.被：我方已足额支付该期间的加班费了，银行交易明细单只能证明我方发放了加班费，但申请人没有证据证明其该期间具体的加班时间，也没有任何证据证明我方拖欠该期间的加班费。

？：离职时间？

申：当庭要求离职。

被：今天之前未离职。

？：事实部分有无补充？ 申：无。

被：申主张其每天工作12个小时，显然未扣除正常的吃饭、洗漱、洗浴等时间，其主张的每天工作时间显然过长，故我方主张其平均下来每天工作10-11 个小时，是符合常理的。

裁决结果：

一、工资标准：底薪（深圳市当年度最低工资标准）+加班工资。每月15号通过银行转账支付上月工资。

申请人提交了《银行历史交易明细清单》和《社保清单》，被申请人确认其真实性。被申请人提交了申请人2012年12月至2014年12月期间的《工资表》以及《个人所得税清单》，申请人不确认《工资表》的真实性，主张平时没有见过也没有签收过《工资表》，申请人确认《个人所得税清单》的真实性。

经查，被申请人提交的工资表中记载每月应发工资包括基本工资（深圳市当年度最低工资标准）、加班费、扣除个税和个人缴交的社保后，每月实发工资金额和申请人提交的《银行历史交易明细清单》中记载的当月实发工资金额一致，个人缴交社保金额与《社保清单》中记载的个人承担部分的金额一致，个税金额与《个人所得税清单》，中的金额一致。

故，本委认定《工资表》的真实性，依据该表，核算出申请人离职前12个月的月平均应发工资为4144.3元。

二、加班工资：申请人主张其岗位采取两班倒工作制，每天上班12小时，每月休息3天，每月有5个周末加班（12小时/天），每个法定节假日都在上班（12小时/天），被申请人虽然每月支付了加班工资，但未足额支付。被申请人辩称不清楚2012年12月前的工作时间，2012年12月至2014年1月期间，申请人的岗位采取两班倒或三班倒混杂的工作制，大体上每天工作时间在10-11小时左右，每月休息6天，加班费已按底薪为计算基数按月足额支付了。

申请人提交了

1、《值班记录表》中的2013年1月23日、9月3-6日、12月18-19日的值班记录。经查，该值班记录中记载的均为早晚班交接班，两个班次间隔12小时。

2、2014年2月的《交接班签到表》。经查，该表急躁每天交接班2次，2个班次间隔12小时。被申请人对上述两份证据的真实性均不予确认，主张没有被申请人的盖章。

本委认为，首先，申请人于2014年12月16日申请劳动仲裁，其诉求2012年12月16日之前的加班工资，属追索申请仲裁之日两年前的加班工资，应由其本人对其加班的事实和相应的加班工资支付情况承担举证责任，但申请人并未提交相应的证据，应承担举证不能的法律后果，故本委对被申请人诉求这一期间的加班工资不予支持。其次，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任，申请人提交的《值班记录表》和《交接班签到表》没有被申请人的盖章，无从确认其真实性，难以证实申请人主张的工作时间和加班时间，故本委对申请人关于每天工作12小时，每月有5个周末加班，每个法定节假日均上班的主张不予采信。第三、被申请人没有提交证据证明对于申请人实际工作的排班情况，且根据被申请人提交的工资表显示，被申请人每月已发放加班工资，故申请人每月确实存在着加班的情况。

综上所述，本委依据公平合理的原则，综合考虑申请人从事宝安工作的性质和特点，合理考虑用餐、休息等时间，酌情认定申请人主张的2012年12月16日至2014年1月31日期间，每日加班3小时，每月休息日加班4个周末共计44小时，每年的法定节假日加班8天（酌情认定春节3天休息）共计88小时。鉴于双方在劳动合同中约定了申请人的工资“按市政府当年公布的最低工资标准执行”，故本委以深圳市最低工资标准为加班工资的计算基数，核算被申请人应支付的加班工资。经扣除该期间被申请人每月已经支付的加班工资后，核算得出被申请人已足额支付了申请人该期间平时、周末及法定节假日加班工资。故申请人要求被申请人支付该期间延长工作时间、休息日、法定节假日加班工资差额，依据不足，本委不予支持。

三、离职情况：申请人庭审时陈述提起劳动仲裁后，仍在被申请人处正常工作，但当庭要求与被申请人解除劳动关系，解除时间为庭审之日（2015年1月23日）。解除劳动合同的原因为被申请人未足额支付加班工资。

本委认为，根据上文分析，被申请人不存在未足额支付加班工资的情况，故申请人以被申请人未足额支付加班工资为由要求被申请人支付解除劳动合同的经济补偿金，依据不足，本委不予支持。

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解说：

一般说来，审理加班费案件，主要是依据举证责任的原则来进行裁判，比如：2年前的加班费的举证责任的分配就与2年内的加班费的举证责任的分配不一样，所以，对于用人单位来说，第一点是看劳动者诉求中，有无超过2年外的加班费诉求，有的，这一块则不用承认，让劳动者举证证明其具体的加班时间以及单位拖欠具体的加班费数额，只要用人单位不确认劳动者的回答的具体的加班时间，则鉴于劳动者无法举证证明其具体的加班时间，基本上会驳回劳动者对2年外的加班费主张。S公司中，L律师承认了W的工作时间，致使W无需举证证明其2年外具体的加班时间，故劳动仲裁在计算了W两年外应发和已发的加班费后，认定S公司未足额支付2年外的加班费。而H律师不承认J的工作时间，J也没办法举证证明其2年外的具体加班时间和S公司拖欠其加班费的情况，故劳动仲裁依法不支持J的这一块请求。

至于2年内的加班费，由用人单位承担工资支付的举证责任，但劳动者首先要证明其有加班的事实，这一点加班的事实，劳动者可以用单位已支付了加班费来完成举证，在劳动者能完成这一点举证的前提下，则由用人单位对劳动者具体的加班时间进行举证。

假使J的工作时间真的如其所述（是不是真的不是本文要讨论的重点），一旦由S公司对J的加班时间进行举证的话，从事实的角度来讲，J说的如果是真的，则S公司必定知道其即使对J的加班时间举证的话，举证出来的东西也只是印证J所主张的，按照这条思路走下去，就如W的案件一样，J的案件，公司必定存在着未足额支付加班工资的情况。所以在处理J的案件的时候，不要被J所主张的加班时间是真实的所迷惑了，一迷惑，律师就走不出来了，就如L律师，所以，不能确认J主张的加班时间。

一旦不能确认J主张的加班时间，S公司也提供不了证据证明J的具体加班时间，那么，司法实践中会如何处理这个事情呢？

鉴于过往司法实践中存在着劳动者利用这个法律规定的举证责任乱主张加班工资的情况，司法实践中，也不会一概采信劳动者主张的加班时间，因为，从利益的角度出发，劳动者也可能会利用单位管理不完善或举证不能而多主张一些加班时间。因此，实践中会由司法机关进行酌情认定劳动者合理的加班时间主张，比如：劳动者主张两班倒，每天工作12个小时，由于每班存在着合理的吃饭休息时间，故在酌情认定的时候，认定每天工作11个小时，也是合理的。遇到对用人单位同情的仲裁员，酌情认定每天工作10.5或10个小时也是可以的，反正这个酌情认定，因人而异。又比如：劳动者主张法定节假日从没休息，但单位否认了劳动者的主张，则仲裁员酌情认定了每年8天法定节假日加班（扣除3天春节），从中国的国情角度出发，你不能说仲裁员酌情认定这个节假日加班时间有错误，其实，仲裁员的认定很合常理。

本案的思路就是将这个案件的加班时间由劳动仲裁来酌情认定。鉴于单位已经支付过加班费了，故律师在代理这个案件的时候，还应该先行计算一下，已支付的加班费，到底值多长的加班时间，这个计算工作，我大体上帮H律师估算了几个月，如酌定认定每天的工作时间在10小时-11小时左右，每月的休息时间在6天左右，可能就全包完了。

最终，劳动仲裁还是按照我的思路进行了认定，单位获得了满意的结果，可能是庭审中，H律师比较配合庭审吧，也可能是刚好遇到了一个偏向于用人单位的仲裁员。

差异一览表

（1）用人单位拖欠劳动者的加班工资，劳动者主张被迫解除劳动合同的，计算经济补偿金时，能否支持劳动者2008年前的工龄？

解析：2008年起施行的《劳动合同法》第38条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定：用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：

（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；

（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；

（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的。

由此可以看出，2008年之前加班工资，一定要具备拒不支付这一前提条件，这样，劳动者才可以主张被迫离职以及经济补偿金。

附：《深圳中院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》

95、劳动者以用人单位在《劳动合同法》实施前未及时足额支付劳动报酬为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，除符合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定的情形外，不予支持。《劳动合同法》实施后，劳动者以用人单位未及时足额支付劳动报酬为由，请求解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金的，应予支持。

劳动者请求的加班工资差额包含《劳动合同法》实施前和实施后的时间，在是否支持劳动者请求的经济补偿金问题上，分段采取不同的标准和处理原则。96、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第一款第(四)项所称的“拒不支付”是指劳动者向用人单位提出支付延长工作时间的工资报酬的请求，而用人单位明确拒绝；或者用人单位明确表示拒绝支付。

出自《三茅人力资源网》

第二篇：劳动争议案件答辩书(加班费、经济补偿金)

劳动人事争议答辩书

答辩人： 代理人：

姓别：

年龄：

岁

民族：

籍贯：

工作单位：

因****诉本公司加班费、经济补偿金争议一案，提出答辩如下：

一、申请人****并不存在加班的事实，申请人对加班费的诉求无事实以及法律依据

1.答辩人A公司实行严格的加班申请审批制度，申请人****从未按制度申请过加班，因此根本不存在加班的事实

根据2007年12月20日由人力资源部制订并在答辩人A公司内部网站公布的《加班管理制度》第八条 加班审批程序规定：“

（一）因工作需要必须加班，须事先填写一式两联的《加班申请单》，注明加班时间及理由，并经部门负责人及公司分管领导的批准，加班申请人持有一联、公司持有一联。经核实答辩人A公司从未收到过申请人****的加班申请，而且申请人****在本案中也未提交过任何《加班申请单》或与加班申请有关的证据，可见****并不存在加班的事实。

2.申请人****并未提供任何证实其加班或答辩人公司安排加班的证据，应举担举证不能的，不利后果

申请人****向答辩人A公司主张加班费，应对提出的主张，提供证据，应当就加班事实的存在承担举证责任，同时用人单位在安排劳动者延长工作时间或休息日安排又补休的情况下，才须向劳动者支付加班工资，因申请人****既未提供任何证明存在加班事实的证据，又未能证明答人公司安排加班，应承担举证不能的不利后果。综上，申请人****在部分周六上班实为对每周40个工作小时的补足，且答辩人A公司实行加班申请制度，在从未收到****加班申请文件，并且申请人****并未举证证明存在加班事实的情况下，申请人****向答辩人A公司提供出的加班费诉求，既无事实根据，也无法律依据，请仲裁委员会对申请人****申请答辩人A公司支付12160元加班费的诉求予驳回。

二、因****连续旷工，答辩人A公司依法解除与****的劳动关系，无须支付经济补偿金，****的补偿金诉求无事实与法律的依据

申请人****未通知答辩人公司请假，也未按答辩人公司规定办理请假手续。在申请人****从2013年10月21日整天未上班，答辩人公司10月21日下班前向申请人****发送了《遵守考勤制度通知书》，但直至10月25日申请人****仍未返岗，因此在10月25日答辩人A公司以发送书面解除劳动关系通知书的形式与****解除了劳动有关系。

综上，因****连续旷工，申请人多次发送《遵守考勤制度通知书》，申请人****既未返岗又未办理相关的请假手续，在申请人****连续旷工的情况了，答辩人公司依照劳动法第三十九条依法与申请人****解除劳动关系，因申请人****是严重违反答辩人公司规章制度而被解除的，因此申请人****向贵委诉请支付经济补偿金的诉请无事实与法律的依据，请贵委予以驳回。

此致

北京市*****劳动人事争议仲裁委员会

单位（盖章）

2014年1月13日

第三篇：税务机关如何胜诉

税务机关如何胜诉

随着我国民主与法制的发展，纳税人的法律意识与保护意识在逐步提高，税务机关以被告 的身份出现在法庭打官司已屡见不鲜。如何胜诉已成为各级税务机关普遍关心和注意的“热 点”问题，本文试就这一问题做一探讨。

一、税务机关败诉的原因

我国《行政讼诉法》第54条第2款规定：“具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或部 分撤销，并可以判决被告重新做出具体行政行为：(1)主要证据不足的；(2)适用法律、法规 错误的；(3)违反法定程序的；(4)超越职权的；(5)滥用职权的。”由此可见，税务机关败 诉的原因主要有上述五种，下面谈谈其表现。

(一)主要证据不足

证据是指能够证明案件真实情况的一切事实材料，我国行政讼诉制度实行的是被告负主要举 证 责任的原则。因此，税务机关在做出具体行政行为时，对认定的事实必须有证据佐证。但是，许多税务机关在做出具体行政行为时往往忽视证据的收集，导致败诉，这在行政讼诉中占 较大的比例。证据不足主要表现是：

1、除纳税检查报表、计算底稿外，没有收集其他任何证据材料。

2、证据间缺少整体联系性，没有形成一个完整的链条。

3、证据未满足法律、法规所要求的要件，不能证明案件的真实情况。

4、不进行全面调查，偏听偏信，未进行相反证据的收集。

5、收集证据的程序不合法，证据的形式不符合法律的规定。

6、缺乏定量分析，粗略估计或计算失误。

(二)适用法律、法规错误。

这是指税务机关在做出行政决定时，该适用甲法律、法规的，而适用了乙法律、法规；或该 适用法律法规甲条款的，却适用了法律、法规的乙条款。这方面的表现主要是：

1、由于定性错误而导致适用法律、法规的错误。

2、适用了已废止、停止执行等不具有效力的税收规范性文件。

3、忽略了税法使用的时空的效力。

4、忽略了相关的法律、法规的规定，如《处罚法》、《复议法》等。

5、引用法律法规条款错误。

(三)违反法定程序

法定程序是指法律规定的做出具体行政行为必经的程序。我国《税收征管法》及有相关的行 政法律、法规，对税务行政执法程序做了许多严格的规定，如违反法定程序，具体的行政行 为就要被撤销。《行政处罚法》明确规定，违反法定程序的行政处罚无效。违反法定程序的 主要表现是。

1、税务机关的征税决定，处罚决定不制作《税务处理决定书》、《行政处罚决定书》，而 是言出即征、罚随。

2、税务机关虽制作了有关文书，但不向被处罚人交待复议权、起诉权及诉讼时效等。

3、有的行政机关甚至不及时将有关文书送达当事人，中断了执法活动。

4、行政处罚该告知不告知或告知书与处罚决定书同时送达。

(四)超越职权

超越职权是指税务机关的具体行政行为超出了法律、法规规定的权力范围，其主要表现如下 ：

1、国税与地税之间分工上的越权。

2、下级税务机关行政了上级税务机关的权力。如县以下税务机关超越权限处罚、采取税收 保全措施、强制执行措施等。

3、行政处罚超过了法定的标准。

4、超过追诉时效违法征税处罚等。

(五)滥用职权

这是指税务机关的具体行政行为虽然在法定权限内，并符合法定的形式，但不符合法律、法 规或规章授予该权力的目的。

主要表现在以下几个方面：

1、没有考虑应考虑的因素。

2、考虑了不相关的因素。

3、假公济私，以权谋私。

4、行政行为虽符合共同利益，但与法律、法规赋予此职权的特别目的不相符合。

此外，行政处罚显失公正也是导致税务机关败诉的一个重要原因。其常见的表现是：

1、对违法的性质、情节、后果基本相同的数个违法行为的行政处罚，有的很重，有的很轻，同责不同罚。

2、行政处罚虽在法定的幅度内，但处罚幅度与违法事实明显不符，畸轻畸重。

二、税务机关胜诉的关键

从上面的分析可以看出税务机关要想在行政诉讼中，立于不败之地，必须依法行政，这是税 务机关胜诉的根本。为此必须做到：

第一，税务机关做出的任何具体的、影响纳税人权利和义务的行为，必须有足够的事实根据。这包括：

1、任何一个行政行为必须有税收法律、法规定所规定的事实要件为基础；

2、每一个事实要件必须有相关的事实佐证；

3、每一个事实佐证必须经得起法院的审查，经得起对方的反驳和质证；

4、税务机关提供的证据要比原告一方提出的反证占有优势，并足以否定与之相矛盾的其他 证据；

5、每一个证据在合法性方面都无可非议。

因此，所有的执法人员都应树立先取证后裁决的执法观念。不能先裁后取(紧急情况例外)，也不能仅凭纳税人的自认定案。为了使具体行政行为有扎实的事实依据，如有可能，应当先 听取纳税人的意见，尤其是其对证据的反驳意见。

第二，税务机关的任何具体行政行为，必须有充分的法律依据。即：

1、所引用的法律、法规、规章、税收规范性文件，必须是合法有效的，不得与更高层次的 规范相抵触；

2、税务机关行使的职权必须具有法律的明确授权；

3、行政行为的各个方面(如征收的税种、处罚的种类、幅度等)都在法律所规定的范围之内 ；

4、对事实的认定和对案件性质的判断应符合法律所确定的要件；

5、首先使用效力等级较高的法律或法规。

第三，税务机关做出具体行为时，应当遵循必要的程序规则。

现代国家的民主制度，在很大程度上是以程序为基础的，许多行政法学者甚至认为，程序是 行政法的核心。因此，税务机关要提高依法行政的水平，必须熟悉行政法中的五大主要程序，即：

1、告知程序；

2、处罚前置程序；

3、审批程序；

4、调查或检查程序；

5、送达程序。

为了把税务行政执法纳入规范化和程序化的轨道，各级税务机关在推行税务行政执法责任制 工作中都要把明确工作规程做为重点。对调查取证程序、检查程序、审批程序、集体审议程 序、听证程序、告知程序、送达程序、调解程序及复议程序等做出统一规定。这样才能使税 务执法人员合法、高效地行使职权，避免因程序上的问题而影响执法行为的效力。

另外，各税收征管法对某些具体行政行为的时间界域也做出明确规定，利于人民法院的审判工作。

第四，税务机关在做出具体行政行为时，一定要注意自己的权限范围，注意正确行使自己的 职权，遵守行政法上“越权无效”这一基本原则。

应当指出，税务机关行使职权，仅仅有法律依据和事实根据是不够的，还必须使具体行政行 为完全符合法律、法规的目的，全面考虑应当考虑的因素，避免不相关因素的干扰，尽可能 地公平合理。那种认为只要在法定幅度内做出裁决，法院就应当维持的思想是一种误解。

为避免出现越权的具体行政行为，应着重注意以下几点：

1、每一个具体行政行为的做出，必须有明确的法律、法规或规章做依据，做到法无明文规 定者不征税不罚款；

2、法律、法规或规章要求批准的，不得独自做出决定；

3、必须注意行使职权的时空范围；

4、必须明确职权行使的条件和标准。

第五，为避免滥用职权，税务机关的工作人员必须做到：

1、树立全心全意为人民服务的思想，不以权谋私；

2、要在形式和内容实质上依法行政；

3、在处理与纳税人的关系时，切实做到不唯关系只唯法。

三、行政复议是行政诉讼前的行政救济

税务行政复议是纳税人向税务机关请求矫正违法和不当的行政行为的一种救济手段，是行政 监督的一种方式。行政复议是有效地解决税务争议，使纳税人的合法权益得到及时补救的 重要手段。实践证明，对解决争议来说，行政复议比行政讼更经济，更具有效率。这不论对 税务机关还是人民法院，都一件好事，它还可以减少纳税人和税务机关的诉累。

在我国，绝大多数税务争议，在提起诉讼之前，都要先经过行政复议。因此，复议机关把好关，做好行政复诉工作，是减少税务诉讼案件的重要一环，也是避免税务机关败诉的重要环节。

那么，如何做好税务行政复议工作呢?首先，必须以事实为根据，以法律为准绳；其次，应 做好对税收规范性文件的清理工作；再者，复议是宣传税法的一个很重要的机会，复诉机关 应对纳税人进行税法宣传。

四、应诉工作的好坏，直接影响到行政诉讼的效果

税务机关在行政诉讼过程中，应该积极主动应诉，配合、支持人民法院审查行政行为的合 法性。积

极应诉是税务机关的法定代表人或工作人员对国家高度负责的表现，是尊重宪法和 法律，法制观念强的表现，是敢于坚持真理的表现。有了这种态度，即使败诉了，也不损害税务机关的形象。

税务机关被起诉后，应当做到：

1、头脑冷静，不感情用事；

2、对被起诉的具体行政行为是否合法、得当，要进行仔细的研究，如有必要，可组织力量 在内部调查、核实，有关原办案人员可适当回避；

3、如发现自己确有违法、不当之处，应抓紧纠正、补救，不留尾巴。只有这样，才能变被 动为主动，原告一般也就适可而止，撤诉了结。

为了做好应诉工作，应着重从以下三个方面入手：

1、选好应诉代理人。良好的应诉人应该具有法律知识，熟悉税收法律、法规，了解案情，思维敏捷，口齿清楚，能够熟练地将法律、法规、政策和案件事实融为一体。

2、写好答辩状，做好出庭准备，当法院将诉状副本送达后，税务机关应召集有关人员进行 研究，针对起诉书提出的问题，用调查到事实材料，逐条写了有理有据的答辩内容，按时送 交法院。同时，充分收庥政策法律依据和事实证据，做好出庭辨论的准备工作。

3、主动专访法院，协助法庭工作。为了让人民法院能够及时、全面地掌握税收的政策法规，税务机关可在开庭前专访法院，协助审判人员熟悉有税收法律法规及有关工作规程，促进审判工作顺利进行。

五、总结经验教训，不断提高行政执法水平

每次应诉结束后，都应积极总结经验，吸取教训。胜诉了要给予鼓励，推广先进执法经验； 败诉了要做好当事人的思想工作，帮助其分析失败原因，吸取教训，在新的执法实践中扬长 避短。

需要指出，由于一些税务执法人员受传统观念的影响，以及对行政诉讼的重要意义及作用认 识不够，怕当被告，因而在实际工作中产生一些消极思想和做法，如放弃行政职权的行使，该征不征，该罚的不罚，该重罚的轻罚等等，这都是不对的。为此，必须加强对行政诉讼法 的大力宣传，深入学习，认真领会，努力提高自身的素质，依法行政，减少当被告和败诉的 机会。

总之，《中华人民共和国行政诉讼法》的颁布实施，是我国社会主义民主政治建设的一个重 要步骤，对我国社会生活的各个方面都将产生巨大影响，作为重要执法机关的税务机关，应 当以行政诉讼为检验执法水平的标准，提高税务机关及其工作人员的民主法制观念和行政执 法水平，克服消极情绪和封建思想，积极工作，自觉接受司法监督。只有这样，才能在行政 应诉中取得胜利。

第四篇：河北水泥企业关停案：案件胜诉,拿到补偿款

河北水泥企业关停案：案件胜诉，拿到补偿款

案件事实

韩先生自90年代开始在河北经营水泥企业，依法办理水泥企业生产许可证及其他手续，企业经营状况良好，营利能力稳定。2017年4月，当地开发区管委会对韩先生公司做出《关停决定》，称根据中央淘汰落后产能行业督查组的通知，韩先生企业新上粉磨生产线未办理环评手续，且物料堆放不符合环保要求，属于关停范围。同时依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条第（二）款之规定，依法实施关停。当月，韩先生企业被强制关停。

通过韩先生自己的陈述，以及其提供的证件、手续及政府文件，我们认为，韩先生企业取得相关证件，本身具备合法性；管委会作出关停决定，依据不足；企业新上生产线已经过有资质的公司出具监测报告，符合环保标准。韩先生遂委托北京吴少博律师事务所代理此案，本所介入后，迅速就关停决定及环保局不作为提起诉讼。

办案结果

关停决定案，管委会不能提供有效证据，经过审理已经撤销。环保局不作为案被告申请中止审理，涉事政府部门与韩先生多次协商，最终支付韩先生满意补偿。

法律分析

一、关停决定诉讼中管委会举证不能，推动本案进展顺利

根据《行政诉讼法》第三十四条的规定:“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”

管委会收到法院的《行政诉讼举证告知书》中已明确知道其举证责任，在此情况下，管委会仍未在法定期限内向法院提交其作出关停决定的事实根据和程序合法的相关证据。在庭审中，管委会也仅提供了其作出关停决定所依据的规范性文件，仍未提交其他相应证据。且本案不涉及第三人合法权益。故法院认定管委会无法证明其作出关停决定的合法性。这是关停决定被撤销的重大依据。

二、关停决定适用的法律依据的效力分析

管委会作出关停决定的依据是中央淘汰落后产能行业督查组的通知及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理环境污染刑事案件适用法律若干问题的解释》。后者系刑事法律规范，不应作为管委会行政管理并作出关停决定的依据。这里着重讨论督察组的通知。

《最高人民法院关于印发<关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要>的通知》规定，法院审理行政案件时，依据法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例，参照规章。行政审判实践中，经常涉及有关部门为指导法律执行或者实施行政措施而作出的具体应用解释和制定的其他规范性文件，中央督察组的通知就属于这种。而行政机关往往将这些具体应用解释和其他规范性文件作为具体行政行为的直接依据。这些具体应用解释和规范性文件不是正式的法律渊源，不具有法律规范意义上的约束力。因此，不能将该通知作为作出关停决定的直接依据。

三、环保局不作为的法律依据

韩先生企业新上生产线建设前办理了环评手续，建成后委托专业机构进行监测、编制监测报告，并向环保局申请竣工验收，但环保局一直拖延。

《建设项目竣工环境保护验收管理办法》规定，建设项目竣工后，建设单位应当向有审批权的环境保护行政主管部门，申请该建设项目竣工环境保护验收。进行试生产的建设项目，建设单位应当自试生产之日起３个月内，向有审批权的环境保护行政主管部门申请该建设项目竣工环境保护验收。环境保护行政主管部门应自收到建设项目竣工环境保护验收申请之日起30日内，完成验收。

环保局收到韩先生企业的申请后，拖延不予验收，超过法定期限，也客观上造成韩先生企业不符合督察组通知而被长期关停，丧失恢复生产的可能。

第五篇：加班费请示报告

篇一：加班申请报告 ×××××××××限公司 关于加班费的申请

尊敬的公司领导：

2014年3月1日至4月17日，因××××、××××××，长期加班，节假日没有休息，晚上天天加班，有时甚至加班通宵，每天平均工作时间超出12小时，特申请将予以加班费补贴×××××元。

附注：相关执行标准

《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：

（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（150%*日工资报酬）

（二）休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（200%×日工资报酬）；

（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。（300%*日工资报酬）

加班计算：平均日工资4170元/31天=135元（没有扣除法定休息日，如要扣除为月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天）平均小时工资135元/8小时=17元 节假日：7天×135元×150%=1418元 清明：2天×135元×300%=810元

平常加班以12小时计算：(12小时-8小时)×48天×17元×150%=4896元

以上合计加班费7124元，因本人在企业时间比较久，对企业已存在一定的感情，鉴于公司目前的经营情况，特此提出予以加班费补贴2000元。特此申请，请予批准

××××××有限公司 申请人：××××

2014年××月××日篇二：申请加班费请示 xxxxxxxxxxxxxxxx部门 xxxx2014]第 号签发：

关于申请加班费的请示 公司领导：

x月份在公司领导和全体员工的共同努力下，我们出色的完成了xxx等各项指标。在这些指标完成的过程中，品保部冲焊检验组员工不怕困难.不怕辛苦.加班加点，为公司的发展而奋斗。在此，特向公司领导申请加班费用，请领导酌情批示。附加班明细： 2014年 月 日篇三：加班费申请书 关于技术人员加班费的申请 to：湖南公司人事行政部 attn：刘部长

fm：总经办2011-8-16 sujb：关于技术人员加班费的申请

一、申请原因：

因公司技术人员目前工作量比较大，同一人员负责的工作任务比较繁杂，存在身兼数职的现象。有的岗位，比如it人员，实际上一直是由技术质量工程师在完成本身的技术质量工作之外，再额外负责it、通讯等方面的工作，由此产生的较多工作量通常都是他利用加班时间完成的。

公司原来实行的调休制度，在实际工作中，因生产线工作时，技术人员都必须跟进生产线工作，而生产线放休时，技术人员却因为需要跟进产品或新项目而无法休息，导致实际每月允许休息的时间少于调休时间。

为了调动技术人员的工作积极性，特申请将现有调休制度改为加班费制度。

二、目前申请所覆盖的人员名单：技术质量工程师，电气工程师

三、建议生效时间：从2011年8月份开始实行

四、加班费计算方式：按《劳动法》执行，具体计算方式如下： 4.1平时加班加班费=底薪/21.75/8*加班小时数*1.5 4.2周六、周日加班费=底薪/21.75/8*加班小时数*2 4.3法定节日加班费=底薪/21.75/8*加班小时数*3 以上，敬请批准，谢谢!