毕业实习与劳动就业的法律界定

第一篇：毕业实习与劳动就业的法律界定

毕业实习是我国高等教育制度中设臵的必经环节，目的是让学生经历了解社会、适应社会并且学以致用的实践过程。如今市场经济年代大学生自谋就业单位，这种方式让大学生越来越看重毕业实习，很多学生都在自己意图进入的就业单位寻找毕业实习机会；更多的单位也把毕业实习当作对大学生录用前的考察期，往往把实习学生放到了某个具体的岗位上去观察其能力和考察是否适合被正式录用等。所以毕业实习往往成了单位与毕业学生双方的磨合期，毕业实习的时间也越来越长，从二个月到半年甚至跨度到了整整一年时间。这种类似试工期的做法让人产生如下的疑问：

疑问一：毕业实习期间实习生是否与所在实习单位建立了劳动关系？

大学毕业生（本文仅指全日制高等院校毕业生）毕业实习期内是否和所在实习单位建立了劳动关系，这个问题需要从两个层面来谈：

第一，是否建立了劳动就业关系？

劳动就业是一项法律制度，从其法律特征分析劳动就业主体中的劳动者必须符合法定的就业年龄、具有劳动行为能力、必须出自公民的自愿、能够创造财富或有益于社会的劳动以及使劳动者获得一定的劳动报酬或经营收入。从这些特征分析，似乎大学毕业生在毕业实习中，为实习单位提供的工作符合劳动就业关系中作为劳动者的要件，但是，我国《劳动法》第3条明确：“劳动者应当完成劳动任务，提高职业技能，执行劳动安全卫生规程，遵守劳动纪律和职业道德。”该条规定明确了劳动者必须承担的各项义务，而尚未毕业离校的大学生其身份是学生，主要任务是完成学业，他们只能利用课余时间去单位实习，不可能遵守实习单位的包括考勤在内的规章制度的。另外，实习单位也不可能象对待一个正式员工那样给实习学生分配工作任务的，所以从权利义务一致的原则来看，毕业实习生和实习单位之间不属于劳动就业关系。

第二，是否建立了劳务合同关系？

大部分大学毕业生在实习单位仅仅是一些见习活动，没有正式的岗位和正式的工作，一般也不创造社会财富。但是，也不排除实习生在实习期间确实通过自己的智力活动为实习单位提供了创造财富的劳动成果，比如学外语的大学生为单位做了翻译类的工作，中文系的学生为出版社做了出版校对工作等等，这种情况下，应该认为实习生其实已经与单位间产生了劳务合同关系，也即实习生为单位提供了劳务，实习单位获得了学生劳动力的付出，所以应该向学生给付劳务报酬。但需要明确的是，劳务关系不同于劳动关系，劳动关系是指双方建立了劳动合同关系，也即可以由《劳动合同法》来调整的劳动法律关系；劳务关系并非典型意义上的劳动关系，是由民法所调整的民事法律关系。劳务关系将不能享受社保金待遇以及劳动关系终止时的法定补偿金等。

疑问二：毕业实习期间实习生是否享受最低工资待遇？

最低工资待遇是指我国《劳动法》第49条规定的用人单位给付劳动者劳动报酬时的最低标准，具体数额由国家有关部门每年公布，用人单位低于最低工资标准给付工资将被视作违反法律规定，必须承担相应法律责任的。但最低工作标准的给付前提是双方具有劳动关系，如上述分析可见实习生与实习单位并非劳动就业关系，所以也不存在单位必须给付最低工资待遇的法律要求。一般情况下，实习期间不少单位会视情给予实习生一些交通费、餐费补贴或其他津贴等，但这不属于工资类劳动报酬。即使实习生给实习单位提供了劳务，单位应给予劳务报酬的，但具体标准也将视情形而定，不存在根据最低工资标准支付劳务报酬的规定。那么如何对学生所付出的劳务有个合理的报酬呢，笔者建议实习生可以和实习单位就劳务报酬事先进行协商约定，有效约定是受法律保护的，对于约定的报酬单位就产生了法定的给付义务。（来源：法务前沿）

第二篇：劳动就业相关法律问答[定稿]

劳动就业相关法律问答

序号 文档名称 语言 文件格式 下载权限 简介

用人单位及求职者会对劳动者应享受的权利和应履行

1中文WORD文件 免费的义务、劳动合同订立应遵循的原则以及劳动合同应

具备的条款等相关内容产生一些疑问，该文档针对这

些疑问一一做出回答。用人单位及求职者会对劳动合同订立的程序，劳动合2中文WORD文件 免费同的终止、解除等相关内容产生一些疑问，该文档针

对这些疑问一一做出回答。

用人单位及求职者会对劳动就业制度、就业政策、工

3中文WORD文件 免费作时间、工作日、养老保险等相关内容产生一些疑问，该文档针对这些疑问一一做出回答。用人单位及求职者会对劳动争议仲裁以及女职工的产

4中文WORD文件 免费假、生育保险、怀孕期间劳动关系产生的问题等相关

内容产生一些疑问，该文档针对这些疑问一一做出回

答。

用人单位及求职者会对劳动争议调解、职工基本医疗

5中文WORD文件 免费保险以及职工工伤等相关内容产生一些疑问，该文档

针对这些疑问一一做出回答。用人单位及求职者会对职工派遣、劳动者工伤、工资

6中文WORD文件 免费协议的相关内容产生一些疑问，该文档针对这些疑问

一一做出回答。

用人单位及求职者会对集体合同、失业保险金、劳动法律问答119-140题中文WORD文件 免费者解除劳动合同等相关内容产生一些疑问，该文档针

对这些疑问一一做出回答。用人单位及求职者会对劳动者解除劳动合同、失业保法律问答141-170题中文WORD文件 免费险金、劳动者的社会保险等相关内容产生一些疑问，该文档针对这些疑问一一做出回答。

用人单位及求职者会对基本养老保险、企业年金、工

9中文WORD文件 免费伤保险、集体合同、人事档案等相关内容产生一些疑

问，该文档针对这些疑问一一做出回答。用人单位及求职者会对解除劳动合同、劳动合同无效

10中文WORD文件 免费的情形、最低工资标准、用人单位克扣工资等相关内

容产生一些疑问，该文档针对这些疑问一一做出回答。

用人单位及求职者会对员工探亲假、带薪年休假、发

11中文WORD文件 免费年终奖金、员工加班、兼职等相关内容产生一些疑问，该文档针对这些疑问一一做出回答。用人单位及求职者会对竞业禁止、学徒期、见习期、法律问答261-294题中文WORD文件 免费试用期、毕业生就业协议等相关内容产生一些疑问，该文档针对这些疑问一一做出回答。

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第三篇：法律毕业实习报告

精选范文:法律毕业实习报告范文(共2篇)实习人：聂婷妍 专业：法学 实习地点：岳麓区人民法院 年级：xx级 班级： 3班 学号：8号 关 键 词 行政诉讼 立案程序 诉讼请求 简易程序 不作为 审理时限 合议庭 首先，我想向所有为我的实习提供帮助和指导的岳麓区人民法院的工作人员及我的老师致谢,感谢你们为我的顺利实习所作的帮助和努力。我的实习是由中南大学法学院和岳麓区人民法院共同安排的。通过实习，我在我的专业领域获得了实际的工作经验，巩固并检验了自己几年来本科学习的知识水平。实习期间，我了解了大量庭审案件从立案到结案的全过程,在一些案件的立案过程中我还担任了具体的案卷整理工作,并且对部分参与案件提出了自己的想法。在此期间，我进一步学习了相关法律知识,对立案的程序有了更深的理解,同时注意在此过程中将自己所学理论与实习实践有机结合起来。实习结束时，我的工作得到了实习单位充分的肯定和较高的评价。实习期间我主要对以下案件进行了深入的研究，参加了一些案件立案审判的过程，并提出了自己的一些意见： 一：73户居民诉市规划局侵犯其采光权、阳光权、通风权案 1：案件由来 73个原告认为市规划局规划的亚大数码港从占地面积到与居民住房间距都严重违反了gb50180-93强制性国家标准，违反〈〈长沙市城市规划管理办法〉〉的具体技术规定即〈〈长沙市城市规划管理技术规定〉〉，并且其通道与防火安全均存在重大安全隐患，在多次请求政府协调未果后,向法院起诉,要求撤销行政许可,赔偿用户损失。2：案件主要辩论焦点 被告长沙市规划管理认为亚大数码港规划许可的审查核发经过了严格的规划谁广泛征求相关职能部门的意见，并严格遵照规定的程序核发的，亚大数码港与其北侧的居民所住建筑的间距符合被告所提的gb50180-93强制性国家标准和〈〈长沙市城市规划管理办法〉〉，对原告的合法权益并不构成损害。而且，规划管理局提供了相关证据证明亚大数码港不适用〈〈长沙市城市规划管理技术规定〉〉。3：原判结果 合议庭经过多次合议讨论，做出判决：判定规划许可，驳回诉讼请求。本案是一个行政案件，通俗点就是民告官。通过对本案的审理，我认为在现阶段中国的行政诉讼原先要胜诉很难。如果有民告官的行政案件 原告胜诉了，媒体都会以大力度报道，以此为典范。其实这是个很大的误区，一个法治的社会不应当存在这样的现象。如果行政机关的具体行为违法了，它就应该承担相关责任。中国的行政诉讼之所以原告难以胜诉，主要还是司法与行政还没有完全区别开来，相互制约，相互牵扯。权比法大，政策高于法律。所以才会有这种状况的出现。在本案中，我觉得法院或多或少受到行政的影响：法院虽为司法机关，可其办公建筑用地、宿舍用地都得经规划局批准。二：几起用简易程序审理的刑事案 这是我第一次看见简易程序在审理案件中的具体运用。这些案件案情清晰、事实清楚、证据充分、争议不大，岳麓区法院也属基层法院，符合简易程序的条件。在整个审理过程中，审理时限很短，而且感觉开庭审理只是走下过场，法官对于此案如何判早有结论。br>通过这几起适用简易程序的刑事案的审理，我看到虽然审理时限很短，必备的程序却很完备的，法院在这方面控制得很好。但是，另一方面了我认为法院在庭审制度方面还是存在一些缺陷的，而且审理的环境还可以改进。三：一收废品公民诉长沙市公安局岳麓区分局行政不作为案 本案案件由来：xx年，本案的原告在清理从中南大学收购到的废品时被废品中掺杂的雷管炸掉右手掌，且右腿、右胸均因此雷管受伤，经签定为四级残疾。事发报案后他将余下雷管交给被告长沙市公安局岳麓区分局，要求其查出该雷管出处，而被告称无法查出雷管出处。原告遂向法院提出诉讼，诉讼请求为要求被告给予原告一个关于雷管出处的明确的书面结论。因本案尚未审结，故无法得知法院将会如何宣判。在此案中，通过了对此案原告教育背景、文化水平的了解，我感想颇多：表面看，原告是一个以收废品为生，文化水平不高的人，但他懂得用法律武器维护自己的权益，这说明我国公民的法律意识在不断地加强，法治的思想已经逐渐深入人心。然而从深层次来看：一方面也正是因为原告的文化水平不高，使得他不能更好地运用法律武器来维护自己的权益他不知道委托代理人，不知道收集对自己有利的证据呈给合议庭，他甚至不知道公安局的行为在法律上叫行政不作为；另一方面，公安分局的行为明显已经构成行政不作为，因为保卫地方公共安全是公安系统的最基本行政职能，对于雷管这类严重危害到公民人身安全的危险物品，原告即使不提出请求，被告也应本着尽职尽责的态度查明其来源，消除安全隐患。由此案我看到了我国普法工作的任重而道远，同时也深切地感受到在十六大报告政府职能中强调服务功能的重要性。共2页,当前第1页12 [法律毕业实习报告范文(共2篇)]篇一：法律事务专业毕业实习报告范文

法律事务专业

毕

业

实

习

报

姓

名： 杜宗飞 学 号： 2011090118 专 业： 法律事务

班 级： 法律事务01班 指导教师： 赵建明 实习时间： xxxx-x-x—xxxx-x-x 20xx年1月9日

目录

目录...............................................................................................................................2 前言...............................................................................................................................3

一、实习目的及任务...................................................................................................3 1.1实习目的...........................................................................................................3 1.2实习任务要求...................................................................................................4

二、实习单位及岗位简介...........................................................................................4 2.1实习单位简介...................................................................................................4 2.2实习岗位简介（概况）...................................................................................5

三、实习内容（过程）...............................................................................................5 3.1举行计算科学与技术专业岗位上岗培训。...................................................5 3.2适应法律事务专业岗位工作。.......................................................................5 3.3学习岗位所需的知识。...................................................................................6

四、实习心得体会.......................................................................................................6 4.1人生角色的转变...............................................................................................6 4.2虚心请教，不断学习。...................................................................................7 4.3摆着心态，快乐工作.......................................................................................7

五、实习总结...............................................................................................................8 5.1打好基础是关键...............................................................................................8 5.2实习中积累经验...............................................................................................8 5.3专业知识掌握的不够全面。...........................................................................8 5.4专业实践阅历远不够丰富。...........................................................................8 本文共计5000字，是一篇各专业通用的毕业实习报告范文，属于作者原创，绝非简单复制粘贴。欢迎同学们下载，助你毕业一臂之力。

前言

随着社会的快速发展，用人单位对大学生的要求越来越高，对于即将毕业的法律事务专业在校生而言，为了能更好的适应严峻的就业形势，毕业后能够尽快的融入到社会，同时能够为自己步入社会打下坚实的基础，毕业实习是必不可少的阶段。毕业实习能够使我们在实践中了解社会，让我们学到了很多在法律事务专业课堂上根本就学不到的知识，受益匪浅，也打开了视野，增长了见识，使我认识到将所学的知识具体应用到工作中去，为以后进一步走向社会打下坚实的基础，只有在实习期间尽快调整好自己的学习方式，适应社会，才能被这个社会所接纳，进而生存发展。

刚进入实习单位的时候我有些担心，在大学学习法律事务专业知识与实习岗位所需的知识有些脱节，但在经历了几天的适应过程之后，我慢慢调整观念，正确认识了实习单位和个人的岗位以及发展方向。我相信只要我们立足于现实，改变和调整看问题的角度，锐意进取，在成才的道路上不断攀登，有朝一日，那些成才的机遇就会纷至沓来，促使我们成为法律事务专业公认的人才。我坚信“实践是检验真理的唯一标准”，只有把从书本上学到的法律事务专业理论知识应用于实践中，才能真正掌握这门知识。因此，我作为一名法律事务专业的学生，有幸参加了为期近三个月的毕业实习。

一、实习目的及任务

经过了大学四年法律事务专业的理论进修，使我们法律事务专业的基础知识有了根本掌握。我们即将离开大学校园，作为大学毕业生，心中想得更多的是如何去做好自己专业发展、如何更好的去完成以后工作中每一个任务。本次实习的目的及任务要求：

1.1实习目的

①为了将自己所学法律事务专业知识运用在社会实践中，在实践中巩固自己的理论知识，将学习的理论知识运用于实践当中，反过来检验书本上理论的正确性，锻炼自己的动手能力，培养实际工作能力和分析能力，以达到学以致用的目的。通过法律事务的专业实习，深化已经学过的理论知识，提高综合运用所学过的知识，并且培养自己发现问题、解决问题的能力

②通过法律事务专业岗位实习，更广泛的直接接触社会，了解社会需要，加深对社会的

认识，增强自身对社会的适应性，将自己融合到社会中去，培养自己的实践能力，缩短我们从一名大学生到一名工作人员之间的观念与业务距离。为以后进一步走向社会打下坚实的基础；

③通过实习，了解法律事务专业岗位工作流程，从而确立自己在最擅长的工作岗位。为自己未来的职业生涯规划起到关键的指导作用。通过实习过程，获得更多与自己专业相关的知识，扩宽知识面，增加社会阅历。接触更多的人，在实践中锻炼胆量，提升自己的沟通能力和其他社交能力。培养更好的职业道德，树立好正确的职业道德观。

1.2实习任务要求

①在法律事务岗位实习期间，严格遵守实习单位的规章制度，服从毕业实习专业指导老师的安排，做好实习笔记，注重理论与实践相结合，善于发现问题

②在实习过程，有严格的时间观念，不迟到不早退，虚心向有经验的同事请教，积极主动完成实习单位分配的任务，与单位同事和谐相处；

③每天都认真总结当天的实习工作所遇到的问题和收获体会，做好工作反思，并按照学校毕业实习要求及时撰写毕业实习日记。

二、实习单位及岗位简介

2.1实习单位简介 浙江xxxx系统工程有限公司成立于****年，是一家专注于xx产品和xxx产品研究、开发、生产及销售的高科技企业，总部及研发基地设立于****科技创业园，并在全国各地设有分支机构。公司技术和研发实力雄厚，是国家863项目的参与者，并被政府认定为“高新技术企业”。

浙江xxxx系统工程有限公司自成立以来，始终坚持以人才为本、诚信立业的经营原则，荟萃业界精英，将国外先进的信息技术、管理方法及企业经验与国内企业的具体实际相结合，为企业提供全方位的解决方案，帮助企业提高管理水平和生产能力，使企业在激烈的市场竞争中始终保持竞争力，实现企业快速、稳定地发展。

公司人才结构合理，拥有多名博士作为主要的技术骨干，具有硕士、学士高中级技术职称的员工达800多人。为了开发出真正适合企业需求的xxxx 产品，企业特聘请法律事

务专业专家（中科院院士）作为咨询顾问，紧密跟踪法律事务行业发展特点，不断优化。

2.2实习岗位简介（概况）

a.参与法律事务岗位的日常工作，参与组织制定单位法律事务岗位发展规划和工作计

划（包括经费使用计划，仪器设备申购计划等），并协助同事组织实施和检查执行情况。

b.协助主管领导科学管理，贯彻、实施有关规章制度。确定自己在法律事务专业岗位的工

作职责与任务，定期进修和业务相关的知识，不断提高业务水平和工作能力。

c.在工作过程，跟同事一起通过与客户的洽谈，现场勘察，尽可能多地了解客户从事的职 业、喜好、业主要求的使用功能和追求的风格等。努力提高客户建立良好关系能力，给客户量身打造设计方案。

三、实习内容（过程）3.1举行计算科学与技术专业岗位上岗培训。

[法律毕业实习报告范文(共2篇)] 我很荣幸进入浙江xxxx系统工程有限公司开展毕业实习。为了更好地适应从学生到一个具备完善职业技能的工作人员，实习单位主管领导首先给我们分发法律事务专业岗位从业相关知识材料进行一些基础知识的自主学习，并安排专门的老同事对岗位所涉及的相关知识进行专项培训。

3.2适应法律事务专业岗位工作。

为期两个多月的毕业实习是我人生的一个重要转折点。校园与职场、学习与工作、学生与员工之间存在着思想观念、做人处事等各方面的巨大差异。从象牙塔走向社会，在这个转换的过程中，人的观点、行为方式、心理等方面都要做适当的调整和适应。我在法律事务专业岗位慢慢的熟悉工作环境和工作同事后，逐渐进入工作状态，每天按照分配的任务按时按量的完成。在逐渐适应岗位工作的过程中，我理解了工作的艰辛与独立自主生活的不易。在工作和同事相处过程中，即使是一件很平常的琐碎小事也不能有丝毫的大意，也让我明白一个道理：细节决定成败。

下页 余下全文篇二：法学专业实习报告范文

一、实习基本情况

1、实习计划情况(1)实习时间：20xx年xx月xx日至xx月xx日

[法律毕业实习报告范文(共2篇)](2)实习地点：西乡塘区人民检察院反渎职侵权局

(3)实习单位：西乡塘区人民检察院反渎职侵权局

(4)实习方法：到单位实习工作、协助侦查案件

(5)实习目的：接触和认识社会，了解我国司法实践现状，学习检察官一般的理念、逻辑、立场、观点和工作方法，进一步加深对法学基本知识和基本理论的理解，并能进行初步的实际运用;学习法律工作经验，学会理论联系实际，了解各类案件的侦查程序，初步掌握侦查的技巧;培养初步的实际工作能力和专业技能，初步掌握一般的询问、讯问的方法与技巧;初步掌握各种法律文书、笔录等的写作方法与技巧。

2、实习单位情况(1)单位名称：西乡塘区人民检察院反渎职侵权局

(2)单位简介(自按)：

西乡塘区人民检察院反渎职侵权局是西乡塘区人民检察院的自侦部门，主要工作是侦查办理渎职侵权类案件，打击国家行政机关、行政执法部门等单位领导、工作人员的渎职侵权犯罪活动。与其他科室相比，开展工作比较独立，工作性质比较特殊，工作纪律要求严格保守秘密，是打击渎职侵权犯罪的重要部门。

二、实习主要内容 1.在开展审查举报材料、侦查案件等工作中，通过观察、分析，了解我国依法治国，建设社会主义法治国家的现状。

2.在日常工作中，细心观察、了解人民检察院的组织机构与各项规章制度，熟悉人民检察院反渎职侵权局的日常运作，在反渎职局领导和指导教师的指导下，运用所学的法学及相关知识解决侦查办案等实务问题。

3.在日常工作中，学习和掌握人民检察院反渎职侵权局的工作流程，了解、掌握检察院侦查案件、审查起诉、批准逮捕等工作的具体程序，协助检察官办理案件。

4.在侦查案件、审查起诉等工作中，培养初步的实际工作能力和专业技能，初步掌握一般的询问、讯问的方法与技巧;初步掌握讯问笔录、询问笔录、审查报告、提请初查报告、初查阶段报告、提请不予立案报告、司法实务案例分析等法律文书的写作方法与技巧。

第四篇：投资信托与借贷关系的法律界定

投资信托与借贷关系的法律界定

【核心观点】

在投资活动中，应当准确认定投资信托、隐名投资等法律关系；除法律、行政法规有明确的禁止性规定外，应当尊重当事人之间的意思自治和诚实信用原则，正确处理类似纠纷，以保护真实投资者的合法权益。

【精品案例】

A公司系某省农科院研究所所出资设立的房地产开发企业，公司除拥有200余亩房地产开发用地资源外，没有其他经营资产。研究所经其上级主管机构批准，拟定以对外出让公司股权的形式对其建设用地资源予以处置。

2006年8月，刘某在得知A公司股权出让的商业信息后，即邀约B公司共同出资参与A公司的股权收购。刘某与B公司口头协商约定：刘某以200万元现金作为出资，与B公司合作参与收购。之后，B公司又邀约唐某出资500万元、胡某出资800万元，自筹资金1000万元，合计2500万元。刘某、唐某、胡某按其约定将投资款划转至B公司名下后，便成为B公司参与A公司股权收购项目的隐名出资人。

2006年12月，B公司联合C公司以8500万元的价格收购A公司并取得100%的股权。并购成功后，B公司和C公司双方协商：（1）以C公司股东李某名义与出让方签订出让协议，且作为A公司唯一股东；（2）以 A公司名义将200余亩建设用地开发“阳光水岸房地产项目（下称阳光水岸项目）；（3）B公司享有该项目49%的股份，C公司享有51%的股份。2008年8月，B公司在阳光水岸项目一期工程竣工并实现利润后，不仅全额收回了投资，还获取了6000余万元利润。在2009年9月第二期开发实施中，B公司又以净收取5000万元利润的形式，将其在该项目上49%的股份以及第二期开发的收益权转让给了C公司。B公司在收回投资款和实现巨额利润回报后，与刘某就退还投资款和利润分配事宜进行了结算，并出具了“欠到阳光水岸项目投资款及分红款800万元”的欠条；与唐某、胡某尚未结算。之后，因B公司以隐名参与人的出资是“名为投资”实为借款为由，除愿意退还出资本金和法定利息外，拒绝按各方的出资约定和结算确认额度履行利润分配义务，酿成纠纷。

【法义精研】

针对此案目前有两种观点：一种观点认为：B公司与刘某等人是名为投资实为借款关系。另一种观点则认为：刘某等人在出资后由B公司出面参与收购，应当主张他们与B公司之间建立了投资信托关系。在此，笔者赞同第二种观点，并就借贷关系与投资信托法律关系做如下分析：

一、借贷与投资的界定

根据我国《民法通则》与《合同法》的相关规定，民事法律行为参与人依据自愿公平等合法性规定订立的合同，都是受到法律保护的。根据民商事活动中奉行“无禁止便可行”的原则，如何区分个人给付公司的资金是属于借贷还是投资，对于保证同类案件中双方的合法利益具有重大意义。

首先，两者资金投入形式不同。借贷一般是通过签订借贷协议或者出具借贷单据的形式入公司的应收帐款项；投资一般是通过制定投资协议或者内部约定等形式入公司的所有者权益。第二，两者产生的主体地位不同。出借人只能成为公司的债权人，行使的是债权，不能控制公司的经营等日常事务；投资人则成为公司的股东，行使的是股权，可以间接或直接参与公司事务，影响并控制公司的经营。第三，两者收益的表现不同。借贷的收益通常表现为利息的给付――财务费用；投资的收益则表现为利润的分配――未分配利润。最后，两者资金投入的后果不同。借贷人在借款到期后可以要求公司返还借款，不论公司是否盈利亏损，都有权取得借款的本息；投资人资金一经投入则成为公司的法人财产，且在公司的盈利或亏损后，都只能根据公司的状况取得利益分红或者承担亏损的风险。

综上所述，区分借贷与投资的重要标准在于提供资金方是否向接受资金方收取固定收益，行使何种权利。具体到本案中，虽然刘某等人未与B公司签署投资协议，但是，他们均以阳光水岸项目为投资目标履行了约定的出资事务，且通过B公司对其出资进行信托管理，完成了该特定投资项目的投资和利润回报，B公司为刘某出具的财务结算（欠条），应当是在双方履行出资口头协议后的书面补充协议。另根据《合同法》第一百八十六条“借贷合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”之规定，B公司若欲证明刘某等人向其提供的资金，是名为投资实为借贷关系的事实，必须对上述证据进行证伪（对欠条的真实性提出抗辩，或者证明欠条系在被欺诈、胁迫情况下形成），并提供真实、合法的关于借款关系存在的证据。

二、如何解析投资信托法律关系

由于商业活动和投资心理的复杂性，相对于传统意义上的股东直接持有股份的单一模式，出现了隐名股东间接持股、投资信托支配财产等多种出资模式。由于形式要件的缺乏和我国相关法律的缺失，如何界定投资人在资本运作中的事实法律关系，是实务中的难点。《合同法》第一百二十五条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”实务中应按照诚实信用原则解释合同，要求以善意为出发点，以公平为结果，推定它的应有之意，以正确认定事实、适用法律。根据《合同法》的此项精神，笔者认为：本案中刘某等人向B公司的出资行为，应当属于投资信托。

信托是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的进行管理或者处分的行为。本案中，刘某等人通过B公司对阳光水岸项目的投资是自上形成了一种投资信托关系。现根据我国2001年颁布的《信托法》的精神，从以下几个方面解析本案双方的投资信托法律关系：

（1）信托财产及财产权的转移是成立信托的基础。委托人与受托人存在着的投资协定，是委托人证明其交付受托人实际财产的有力证据。本案中，刘某等和B公司首先就出资事宜存在口头协议，在刘某等划拨款项至B公司名下时已形成了信托财产的转移；而后，B公司出具欠条的行为足以证明其实际出资者的身份与出资事实，双方形成了实质上的信托关系。就此，应当确认刘某等出资者的主体资格。

（2）受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的进行管理或者处分的行为。在信托关系中，委托人提出信托行为，受托人接受委托人的委托，代为管理信托财产，并以自己的名义按委托人所提出的要求将信托财产利益转移给受益人；在按照事先约定的信托财产的运作范围进行运作后，受益人享受信托财产利益，同时受托人亦不承担由此发生的信托财产亏损。本案中，需要指出的是，刘某等人将投资款划转至B公司名下，是为了通过B公司完成对A公司的股权收购，与B公司形成对外投资的信托关系。B公司将刘某等人的投资款参与阳光水岸项目的开发，实质上是一种对受托财产进行处分的行为。

（3）受益人享有对信托财产的收益权，受托人必须将信托财产与固有财产区别管理，分别记账。即使受托人与委托人有着相关联的投资载体，但就信托财产部分与固有财产部分应该区别记账，以保护受益人的权利。本案中，B公司和刘某等人分别出资以B公司的名义进行了投资行为，根据此笔资金的支配方式及B公司出具的欠条来看，B公司是承认刘某等人对投资的收益权的，根据我国《信托法》第二十九条关于分别记账的规定，B公司理应将信托财产取得的收益交付刘某等人。

由此可见，本案中刘某等人的资金流入并非属于借款，根据B公司在协议前后的行为，可以明确刘某等人是享有投资信托收益的，B公司在收回共同投资项目的投资款并获取巨额利润后，不向委托人分配利润，违反了《信托法》第四十四条中受益人自信托生效之日起享有信托受益权的规定。侵犯了刘某等人作为投资信托受益人依法享有的收益权。师安宁 法律硕士 北京大成律师事务所高级合伙人

第五篇：合同诈骗罪与合同欺诈的法律界定

合同诈骗罪与合同欺诈的法律界定

随着我国市场经济的发展，有诸多不法分子或利用合同诈骗，或利用合同欺诈行为侵害他人的财产所有权，直接或间接地破坏了社会主义市场秩序。如何正确区分和把握合同诈骗罪和合同欺诈行为，是一项具有探讨性的法律问题，因为它关系到罪与非罪的问题，对定罪量刑有重大的影响。笔者在阅读相关材料之后，了解到刑法界对于两者的区分，主要有以下观点：

观点一：合同诈骗罪的行为人意欲利用合同非法占有对方当事人的财物，而经济合同纠纷的当事人，只是通过合同进行正常经济活动从而取得经济利益。1

观点二：民事合同欺诈行为，虽然有欺诈的因素，但一般限于产品质量或其它与该产一种经营活动中的经济行为，而品有关的方面，这种行为毕竟是一种经营活动中的，而合同诈骗罪本身不是一种经济行为，它是为了骗取财物，行为人根本就没有经营和交易的愿望。两者的区别是根本性的。

观点三：合同诈骗罪与民事欺诈行为最本质最核心的区别就在于主观上是否以非法占有为目的。“有无此种目的，是区分合同诈骗罪与非罪的界限之一。”

上述观点虽然表述不尽相同，但不难看出，都是将行为人主观上是否具有非法占有目的作为区分合同诈骗罪与合同民事欺诈行为界限的关键，笔者认为这是完全正确的。笔者经过归纳总结，得出两者之间主要存在着以下差异：

1．两者的行为性质不同

（1）合同欺诈行为是一种民事违法行为它本质上是一种民事纠纷。：根据我国《民法通则》第58条第3项规定“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效”。合同欺诈是指在签订合同过程中，一方当事人以合同为媒介，故意虚构事实或隐瞒真实情况，促使对方当事人做出错误的意思表示，从而获取不正当利益的行为。合同欺诈是触犯民法与经济法的违法行为，根据《民法通则》和《合同法》，因欺诈而生成的民事行为无效或可撤销。

（2）合同诈骗罪是一种刑事犯罪行为：根据《刑法》第224条的规定，合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。本罪的主要法律特征如下：第一，本罪的客体是复杂客体，该行为既扰乱了市场经济秩序，又侵犯了他人的财产所有权；第二，本罪的客观方面表现为：行为人在签订或履行合同过程中，采取欺骗手段，骗取对方信任，并利用对方误签的合同，骗取对方当事人数额较大的行为；第三，本罪的主观方面表现为：以非法占有对方财物为目的；第四，本罪的主体为一般主体，公民、法人或其他组织均可成为该罪的主体。

2．两者的主观故意不同。

合同诈骗罪与合同欺诈行为的一个最主要、最本质的区别，就在于二者主观目的的不同。也可以说，这种区别就在于是否是以非法占有为目的。合同诈骗罪的行为人主观上具有非法占有对方当事人财物的目的，其主观是直接故意。合同欺诈行为的故意体现在行为人通过虚假行为来妨碍对方意思表示的自由。换言之，合同欺诈行为的故意涵盖了两层意思：第一，使被欺诈人陷于错误认识的故意；第二，使被欺诈人基于错误认识而为一定意思表示的故意。至于是否因此而使自己或者第二人取得财产上的不当利益或者使对方遭受到财产上的损失，则在所不问。合同欺诈行为人主观上只是意图通过采取欺骗手段，使对方做出有利于自己的意思表示，然后通过双方履行合同谋取一定的非法利益，其实质是为了增加利益或减少损失，主观上并无非法占有目的，既可以是直接故意也可以是间接故意。

3．两者的社会危害性不同。

一般说来，合同欺诈所涉及的数额都比较少、情节轻微，只是侵害对方当事人的合法权益，社会危害性较小。而合同诈骗罪则不然，必须是诈骗数额较大、巨大或者特别巨大，情节严重或特别严重，否则，就不能构成合同诈骗罪。根据最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》，个人诈骗公私财物2000元以上的，属于“数额较大”；个人诈骗公私财物3万元以上的，属于“数额巨大”；个人诈骗公私财物20万元以上的，属于诈骗数额特别巨大。

4．两者所应承担的法律责任不同

合同诈骗罪属于刑事犯罪行为，行为人不可避免地应承担刑事责任，受到刑罚处罚，这是国家强制力的体现，并非任何个人自由意志的选择。我国刑法遵循罪行法定原则，罪责刑相适应原则，对各种具体的合同诈骗罪，均规定了具体的刑种和幅度。即数额较大，出二年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上、十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或没收财产。且要注重罚金刑的适用，因为在这种经济类的犯罪中，犯罪行为人的犯罪目的是获得非法经济利益，使犯罪行为人在经济上遭受严惩、重罚，以提高刑罚的效率，有效遏止此类犯罪的发生。

而合同欺诈属于民事违法行为，须承担民事责任，属于合同责任的范畴。采取欺诈手段签订的合同被确认无效后，从订立时起就没有法律效力，当事人双方已确立的权利义务随之无效。合同尚未履行的，不得履行，正在履行的，应当立即终止履行，合同所涉及的财产依照法律规定作如下处理：当事人依据合同所取得的财产，应返还给对方。如果标的物已不存在或者已被第二人合法取得，不能

返还时，可用赔偿损失的办法抵偿。有过错的一方应赔偿对方因此而受的损失，如果双方都有过错，各自承担相应的责任。双方恶意串通，损害国家利益或者社会公共利益的，追缴双方已经取得或者约定取得的财产，收归国家所有。

总之，要区分合同中的欺骗行为属于刑事诈骗还是民事诈欺，首先要考察行为人是否具有非法占有他人财物的目的，行为人的行为特征在某种程度上可以为我们判定其是否具有此种目的提供较为客观的线索。当行为人确实具有非法占有之故意，并实施了欺骗行为时，其所侵害的财物的数额才能成为判断该行为为刑事诈骗或民事诈欺的决定性因素。