宪法与行政法理论提高阶段讲稿

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第一篇:宪法与行政法理论提高阶段讲稿

理论提高班资料

2004年宪法与行政法理论提高阶段讲稿

专题一 司考复议方法

1.真题、法条、理论三结合复习方法。

2.五阶段复习法,每一阶段完成特定任务;前一阶段的复习为后一阶段复习作准备。

专题二 宪法基本理论

一、宪法的基本定位——根本法

1.从效力上看,具有最高的法律效力; 2.从制定和修改机关和程序看,相当严格。

3.从内容上看,调整国家与公民的基本政治关系;

二、宪法的基本原则

1.人民主权原则:主权是指国家的最高权力。人民主权是国家中绝大多数人拥有国家的最高权力。

2.基本人权原则,是指人民享有不能被剥夺,不能被让与的权利与自由,国家存在的目的在于保障人民权利与自由。

3.法治原则,是指统治阶级按照民主原则把国家事务法律化、制度化,并严格依法进行管理的一种方式。它要求以法律制约权力

4.权力制约原则,权力制约原则是指国家权力的各部分之间相互监督、彼此牵制,以保障公民权利的原则。

专题三 行政法概述

一、行政

行政法上所说的行政是指“公共行政”,即国家行政机关对公共事务的组织与管理,公共行政的目的在于维护公共利益,针对的对象是社会公共事务,并且国家行政机关在其活动中享有优益地位。

二、行政权

行政权,是指宪法和法律赋予国家行政机关的执行法律规范,对社会公共事务进行管理的权力。行政权定位到具体的组织机构和职位上,即为行政职权。

所谓行政职权,是指行政主体依法享有的、对于某一行政领域或者某个方面行政事务实施行政管理活动的资格及其权能。行政职权具有以下特征:法定性、公益性、专属性、不可处分性等属性。

三、行政法

行政法是关于行政权力的授予、行使,以及对行政权力进行监督和对其后果予以补救的法律规范的总称。

1.行政法的核心理念是对行政权力的控制。

2.行政法包括三个部分:一是行政组织法,主要研究行政主体;二是行政行为;三是行政救济法,包括行政复议、行政诉讼与行政赔偿。

四、行政法基本原则

(一)行政合法性原则

行政合法性原则是行政机关在政治制度上对立法机关的从属性决定的。

依法行政原则包含了两层含义:一是“法律优先原则”,即禁止行政机关违反现行有效地址:海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层

网址:www.wanguoschool.net 理论提高班资料 的法律;二是“法律保留原则”,即行政机关活动应当有明确的法律规定为前提和基础。

(《立法法》第五十六条第一款、第七十一条第一款、第七十三条第一款)

(二)行政合理性原则

根据受法律约束程度的不同,行政分为羁束行政和裁量行政。行政合理性原则就是约束和评价行政机关裁量活动合法性的基本原则。

1.行政决定应当具有一个有正常理智的普通人所能达到的合理和适当,并且能够符合科学公理和社会公德。

2.行政裁量决定应当符合并体现法律对裁量权限的授权目的,不得以形式合法背离立法的实质要求。

3.行政裁量决定应当建立于对相关因素的正当考虑之上,不得考虑不相关的因素。4.行政裁量决定应当符合行政法的正当程序和最一般法律正义要求。

专题四 行政主体

一、行政主体的概念

行政主体是指享有行政权,能以自己的名义行使国家行政职权,并能独立承担因此而产生的相应法律责任的组织。法律上的行政主体是“权”、“名”、“责”三要素的结合体。

二、行政机关

行政机关,是指依据宪法或者组织法的规定而设立、具有法人资格、能以自己名义行使国家行政权并承担因此而产生的法律责任的国家机关。行政机关是最主要的,也是最基本的行政主体。

1.行政主体与行政机关的关系 2.中央行政机关(1)国务院

(2)国务院部门(部、委、中国人民银行、审计署)(3)直属机构

国务院设有办事机构,如国务院法制办公室、国务院研究室,不具有行政管理职能,因此不具有行政主体资格。

国务院直属事业单位,如中国银行业监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、中国保险监督管理委员会,根据法律授权具有行政管理职能,因此具有行政主体资格。

3.地方行政机关

(1)地方各级人民政府

(2)县级以上地方人民政府组成部门 人民政府的组成部门,比如公安局、国家安全局、民政局、司法局、劳动和社会保障局、文化局、卫生局、人口和计划生育委员会、审计局,对外行使行政管理职权,具有行政主体资格。

(3)县级以上地方人民政府的直属机构和特设机构

人民政府的直属机构、特设机构,能对外行使行政管理职权的,如地方税务局、工商行政管理局、质量技术监督局、环境保护局、药品监督管理局、安全生产监督管理局、国有资产监督管理委员会,具有行政主体资格。

(4)派出机关(《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第六十八条)

三、行政机构

行政机构是指行政机关的内设机构或者派出机构,它们为行政机关行使行政职权服务,对外不能以自己名义活动,其行为的一切法律后果都归属于其所属的行政机关。

行政机构不具有行政主体资格,但法律、法规或者规章授权的,具有行政主体资格。经地址:海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层

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过法定授权,行政机构在授权范围内具有行政主体的法律地位的,其依然不具有一般法人资格和地位。

(一)内设机构

1.根据专门法律设立的内设机构

《商标法》第二条 国务院工商行政管理部门商标局主管全国商标注册和管理的工作。国务院工商行政管理部门设立商标评审委员会,负责处理商标争议事宜。

(商标评审委员会职权参见第三十二条、第三十三条、第四十一条、第四十三条、第四十九条)

《专利法》第四十一条 国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的,可以自收到通知之日起三个月内,向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会复审后,作出决定,并通知专利申请人。

专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的,可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。

第四十五条 自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起,任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的,可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。

2.根据组织法或者行政需要设立的内设机构

这种内设机构在一般情形下不具有行政主体资格,但经法律、法规或者规章授权,在授权范围内具有行政主体资格。

《消防法》第四条 国务院公安部门对全国的消防工作实施监督管理,县级以上地方各级人民政府公安机关对本行政区域内的消防工作实施监督管理,并由本级人民政府公安机关消防机构负责实施。军事设施、矿井地下部分、核电厂的消防工作,由其主管单位监督管理。

森林、草原的消防工作,法律、行政法规另有规定的,从其规定。

第五十一条 对违反本法规定行为的处罚,由公安消防机构裁决。对给予拘留的处罚,由公安机关依照治安管理处罚条例的规定裁决。

责令停产停业,对经济和社会生活影响较大的,由公安消防机构报请当地人民政府依法决定,由公安消防机构执行。

(二)派出机构

1.根据专门法律设立的分支机构 《中国人民银行法》第十三条 中国人民银行根据履行职责的需要设立分支机构,作为中国人民银行的派出机构。中国人民银行对分支机构实行统一领导和管理。

中国人民银行的分支机构根据中国人民银行的授权,维护本辖区的金融稳定,承办有关业务。

《银行业监督管理法》第八条 国务院银行业监督管理机构根据履行职责的需要设立派出机构。国务院银行业监督管理机构对派出机构实行统一领导和管理。

国务院银行业监督管理机构的派出机构在国务院银行业监督管理机构的授权范围内,履行监督管理职责。

《证券法》第七条 国务院证券监督管理机构依法对全国证券市场实行集中统一监督管理。

国务院证券监督管理机构根据需要可以设立派出机构,按照授权履行监督管理职责。《保险公司管理规定》

第一百一十七条 中国保监会的派出机构,在其授权范围内,代表中国保监会行使职权。2.根据组织法或者行政需要设立的派出机构

这类派出机构在一般情形下不具有行政主体资格,但经法律、法规或者规章授权,在授权范围内具有行政主体资格。

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《治安管理处罚条例》第三十三条第二款 警告、五十元以下罚款,可以由公安派出所裁决;在农村,没有公安派出所的地方,可以由公安机关委托乡(镇)人民政府裁决。

《税收征收管理法》第七十四条 本法规定的行政处罚,罚款额在二千元以下的,可以由税务所决定。

四、行政授权与行政委托(《行政处罚法》第十七、十八条;《行政许可法》第二十三、二十四条)

(一)行政授权和行政委托的概念

所谓行政授权,是指法律、法规、规章将某项或者某一方面的行政职权的一部分或者全部,通过法定方式授予某个组织的法律行为;所谓行政委托,是指行政主体将其职权的一部分,依法委托给其他组织和个人来行使的法律行为。

(二)行政授权和行政委托的区别 1.法定依据

行政授权必须有明确的法律、法规或者规章的依据,如果没有法定依据的,视为行政委托;行政委托不强调有明确的法定依据,只要不违背法律精神和目的即可。

2.法定方式

行政授权的方式有两大类:一是直接授权;二是间接授权,即法律、法规规定某行政机关可以根据需要或者法律、法规规定的条件,将某个特定的行政职权授予某个组织。

行政委托的方式较为灵活,由行政主体在行政管理活动中以具体的委托决定来进行。3.法律后果

行政授权的法律后果,或者是使得具有行政主体资格的组织的职权内容增加,或者使得本不具有行政主体资格的组织具有行政主体资格。法律、法规、规章授权的组织在授权范围内能以自己名义行使行政职权,并独立承担由此而产生的法律后果。

在行政委托,不发生行政职权和职责的转移,受委托的组织并不因此而取得行政职权,也不因此而取得行政主体资格。受委托组织根据行政委托行使职权必须以委托的行政主体的名义,而不是以受委托组织自己的名义进行,其行为对外的法律责任也不是由其承担,而是由委托的行政主体承担。

《证券法》第九十五条 证券交易所是提供证券集中竞价交易场所的不以营利为目的的法人。

证券交易所的设立和解散,由国务院决定。

第四十三条 股份有限公司申请其股票上市交易,必须报经国务院证券监督管理机构核准。

国务院证券监督管理机构可以授权证券交易所依照法定条件和法定程序核准股票上市申请。

第五十条 公司申请其发行的公司债券上市交易,必须报经国务院证券监督管理机构核准。

国务院证券监督管理机构可以授权证券交易所依照法定条件和法定程序核准公司债券上市申请。

第五十七条 国务院证券监督管理机构可以授权证券交易所依法暂停或者终止股票或者公司债券上市。

《学位条例》第八条 学士学位,由国务院授权的高等学校授予;硕士学位、博士学位,由国务院授权的高等学校和科学研究机构授予。

授予学位的高等学校和科学研究机构(以下简称学位授予单位)及其可以授予学位的学科名单,由国务院学位委员会提出,经国务院批准公布。

《人民币管理条例》第三十三条 中国人民银行、公安机关发现伪造、变造的人民币,地址:海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层

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应当予以没收,加盖“假币”字样的戳记,并登记造册;持有人对公安机关没收的人民币的真伪有异议的,可以向中国人民银行申请鉴定。

公安机关应当将没收的伪造、变造的人民币解缴当地中国人民银行。

第三十四条 办理人民币存取款业务的金融机构发现伪造、变造的人民币,数量较多、有新版的伪造人民币或者有其他制造贩卖伪造、变造的人民币线索的,应当立即报告公安机关;数量较少的,由该金融机构两名以上工作人员当面予以收缴,加盖“假币”字样的戳记,登记造册,向持有人出具中国人民银行统一印制的收缴凭证,并告知持有人可以向中国人民银行或者向中国人民银行授权的国有独资商业银行的业务机构申请鉴定。对伪造、变造的人民币收缴及鉴定的具体办法,由中国人民银行制定。

办理人民币存取款业务的金融机构应当将收缴的伪造、变造的人民币解缴当地中国人民银行。

第三十五条 中国人民银行和中国人民银行授权的国有独资商业银行的业务机构应当无偿提供鉴定人民币真伪的服务。

对盖有“假币”字样戳记的人民币,经鉴定为真币的,由中国人民银行或者中国人民银行授权的国有独资商业银行的业务机构按照面额予以兑换;经鉴定为假币的,由中国人民银行或者中国人民银行授权的国有独资商业银行的业务机构予以没收。

中国人民银行授权的国有独资商业银行的业务机构应当将没收的伪造、变造的人民币解缴当地中国人民银行。

《注册会计师法》第四条 注册会计师协会是由注册会计师组成的社会团体。中国注册会计师协会是注册会计师的全国组织,省、自治区、直辖市注册会计师协会是注册会计师的地方组织。

第七条 国家实行注册会计师全国统一考试制度。注册会计师全国统一考试办法,由国务院财政部门制定,由中国注册会计师协会组织实施。

第九条 参加注册会计师全国统一考试成绩合格,并从事审计业务工作二年以上的,可以向省、自治区、直辖市注册会计师协会申请注册。

除有本法第十条所列情形外,受理申请的注册会计师协会应当准予注册。

第十一条 注册会计师协会应当将准予注册的人员名单报国务院财政部门备案。国务院财政部门发现注册会计师协会的注册不符合本法规定的,应当通知有关的注册会计师协会撤销注册。

注册会计师协会依照本法第十条的规定不予注册的,应当自决定之日起十五日内书面通知申请人。申请人有异议的,可以自收到通知之日起十五日内向国务院财政部门或者省、自治区、直辖市人民政府财政部门申请复议。

专题五 行政相对人与相关人

一、行政相对人

行政相对人是指在具体的行政管理法律关系中处于被管理地位的公民、法人或者其他组织;在行政主体作出具体行政行为的情形下,直接承受该具体行政行为确定的法律后果的公民、法人或者其他组织。

二、行政相关人

行政相关人是指其合法权益受到行政行为实质影响的除行政相对人以外的公民、法人或者其他组织。

1.“实质影响”可能是直接的,也可以是间接的; 2.“实质影响”要求相关人的权益损害与行政行为间存在相当因果关系。

(1)依通常情况,如果有该行政行为,损害通常会发生,并且没有该行政行为,损害地址:海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层

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一般不会发生的,那么可以认定存在相当因果关系。

(2)行政行为与其他条件相结合才造成损害的发生时,如果该条件是行政行为作出时已经存在、行政主体知道或应当知道的情况下,损害与行政行为之间存在相当因果关系。

专题六 具体行政行为的特征与分类

一、具体行政行为的特征

具体行政行为,是指具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员在实施行政管理活动、行使行政职权中就特定事项对特定的公民、法人和其他组织的权利义务作出的单方行政职权行为。具体行政行为具有以下特征:

(一)具体行政行为属于单方行政行为

按照能否仅以行政机关的单方意思表示即能成立为标准,可将行政行为分为单方行为和双方行为。在单方行政行为,行政主体单方意思表示即能成立,无须行政相对人同意。具体行政行为属于单方行政行为。

在双方行政行为,须经过行政主体和行政相对人双方意思表示一致才能成立。常见的双方行政行为是行政合同。

行政合同,也称行政契约,是指行政主体为了实现行政管理目标,与公民、法人和其他组织经过协商所达成的协议。

行政主体在行政合同中享有优越地位。行政机关在订立合同时有选择合同相对方的权利;行政机关在履行合同时对相对方有监督权和指挥权,对不履行合同的相对方有制裁权;在特定情形下,行政机关还可以单方面变更或者解除合同。土地使用权出让合同是典型的行政合同。行政合同,也是可诉的。

在我国现行法上,政府采购不是行政合同,而是民事合同。《政府采购法》第四十三条第一款规定:政府采购合同适用合同法。采购人和供应商之间的权利和义务,应当按照平等、自愿的原则以合同方式约定。

(二)具体行政行为属于外部行政行为

行政行为以其适用与效力作用的对象范围为标准,可分为外部行政行为与内部行政行为。

外部行政行为,是指行政主体在对社会实施行政管理活动过程中针对公民、法人或者其他组织所作出的行政行为。具体行政行为属于外部行政行为。

内部行政行为,是指行政主体在内部行政组织管理过程中所作的只对行政组织内部产生法律效力的行政行为。内部行政行为一般可以分为两类:一类表现为上下级行政机关或者上下级行政机关工作人员之间的工作关系;另一类是体现为行政机关与其工作人员之间的人事关系。内部行政行为是不可诉的。

特别注意:如果行政机关体系内的管理措施设立、变更或者消灭了行政机关工作人员作为普通公民享有的权利义务,该行为即应视为具体行政行为,是可诉的。

(三)具体行政行为具有个别性特征

具体行政行为是对特定人或者特定事项的一次性处理,这种个别性特征具体表现为: 1.就特定事项对特定人的处理;

2.就特定事项对可以确定的多数人的处理;

抽象行政行为是指行政主体针对不特定对象发布的能反复适用的具有普遍约束力的行政行为。抽象行政行为是不可诉的。

(四)具体行政行为属于法律行为

具体行政行为是行政主体对行政相对人作出的行政意思表示,这种意思表示的目的是要发生一定的法律后果,使行政相对人的权利、义务取得、丧失或者变更。

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对此,具体行政行为作为法律行为,必须具备以下两个要素: 1.意思表示要素

具体行政行为作为行政法律行为,行政主体通过行为对外表示其意志,对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响。

(1)必须存在意思表示;(2)意思表示的内容涉及到公民法人或者其他组织的权利义务,这包括以下四种情形:设定、变更、消灭、确认或证明权利义务。

2.法律效果要素

具体行政法律行为,作为行政法律行为,通过行政主体的意思表示,对外直接发生法律效果。

1.“对外”强调的是具体行政行为是外部行政行为,作用于公民、法人或者其他组织的权利、义务;

2.“发生法律效果”是指不仅“在事实上”发生法律效力,或者可以发生效力,而且必须“在法律上”发生这种效力。

3.法律效果的内容必须主要是根据行政主体的意思表示的内容。行政法律行为与行政事实行为相对。行政事实行为是指行政机关在行使行政职权的过程中不以影响公民法人或者其他组织的权利义务为目的进行的活动。在行政事实行为,不发生法律效果,或者虽然发生法律效果,但效果的发生与行政主体的意思无关。

行政事实行为,是不可提起行政诉讼的;但如果行政事实行为造成损失的,可以依法通过单独提起行政赔偿诉讼解决。

(二)具体行政行为的分类

1.羁束行为和裁量行为(人民法院司法审查的范围)根据具体行政行为受法律规范约束的程度的不同,可以将具体行政行为分为羁束行为与自由裁量行为。

羁束行为是指法律对行为的范围、条件、形式、程序、方式等作了明确的规定,行政机关不能作出自由选择的具体行政行为。

自由裁量行为是指法律仅对行政行为的范围、条件、幅度和种类作了原则性规定,行政机关可以根据实际情况自行决定的具体行政行为。

2.应申请行为和依职权行为(行政诉讼中对申请事实的证明)以行政主体是否可以主动作出具体行政行为为标准,可以将具体行政行为分为应申请行为和依职权行为。应申请行为是指行政机关必须有相对人的申请才能实施的具体行政行为;依职权行为是指行政机关主动行使行政职权而作出的行政行为。

3.授益行为和负担行为(信赖利益保护原则)

根据具体行政行为与行政相对人之间的权益关系,分为授益行为和负担行为。

为行政相对人授予权利、利益或者免除负担义务的,为授益行为;为行政相对人设定义务或者剥夺其权益的,是负担行为。

4.要式行为和不要式行为(生效标准)

以是否必须具备法定的形式为标准,可将具体行政行为分为要式行为和不要式行为。要式行为是指法律规定必须具备某种方式或形式才能生效的具体行政行为。不要式行为是指法律没有明确具体行政行为的具体方式或形式,行政机关根据实际需要采取适当形式都能生效的具体行政行为。

专题七 具体行政行为的种类

一、行政征收与行政征用

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1.行政征收

行政征收是指行政机关根据法律的规定,无偿和强制地取得相对人财物的具体行政行为。

行政征收包括税收征收和行政收费。其中行政收费,是指行政机关因为提供公共服务、提供国家资源使用权和进行行政管理而收取的费用,如、水资源费、排污费、教育附加费。

2.行政征用 行政征用,是指行政主体为了公共利益的需要,依照法定程序强制征用相对人财产或者劳务,并给予相对人适当补偿的具体行政行为。

行政征用也属于具体行政行为,但与行政征收是存在差别的,行政征用一般是有偿的。

二、行政给付和行政奖励

1.行政给付 行政给付,也称行政物质帮助,是指行政机关依法对特定的相对人提供物质利益或与物质利益有关的权益的具体行政行为,比如依法发放抚恤金、社会保险金、最低生活保障费。

2.行政奖励

行政奖励是指行政主体依照法定条件和程序,对为国家和社会作出重大贡献的公民、法人或者其他组织,给予物质或者精神鼓励的具体行政行为,比如国家科学技术奖励。

三、行政裁决

行政裁决是指行政机关根据法律授权,对当事人之间发生的与行政管理活动密切相关的特定的民事纠纷的审查与裁决的行为。根据我国现行法,行政裁决主要有:

1.违反行政管理的行为造成的损害赔偿争议 《治安管理处罚条例》第八条、第三十八条 《环境保护法》第四十一条第二款 赔偿责任和赔偿金额的纠纷,可以根据当事人的请求,由环境保护行政主管部门或者其他依照本法律规定行使环境监督管理权的部门处理;当事人对处理决定不服的,可以向人民法院起诉。当事人也可以直接向人民法院起诉。

《计量法》第二十七条 使用不合格的计量器具或者破坏计量器具准确度,给国家和消费者造成损失的,责令赔偿损失,没收计量器具和违法所得,可以并处罚款。

2.土地、矿产、草原等自然资源权属争议 《土地管理法》第十六条 土地所有权和使用权争议,由当事人协商解决;协商不成的,由人民政府处理。单位之间的争议,由县级以上人民政府处理;个人之间、个人与单位之间的争议,由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的,可以自接到处理决定通知之日起三十日内,向人民法院起诉。

在土地所有权和使用权争议解决前,任何一方不得改变土地利用现状。《森林法》第十七条、《草原法》第十六条有类似规定。

《矿产资源法》第四十九条 矿山企业之间的矿区范围的争议,由当事人协商解决,协商不成的,由有关县级以上地方人民政府根据依法核定的矿区范围处理;跨省、自治区、直辖市的矿区范围的争议,由有关省、自治区、直辖市人民政府协商解决,协商不成的,由国务院处理。

3.国有资产产权争议 国家国有资产管理局《国有资产产权界定和产权纠纷处理暂行办法》第二十九条 全民所有制单位之间因对国有资产的经营权、使用权等发生争议而产生的纠纷,应在维护国有资产权益的前提下,由当事人协商解决。协商不能解决的,应向同级或共同上一级国有资产管理部门申请调解和裁定,必要时报有权管辖的人民政府裁定,国务院拥有最终裁定权。

第三十条 上述全民单位对国有资产管理部门的裁定不服的,可以在收到裁定书之日起十五日内,向上一级国有资产管理部门申请复议,上一级国有资产管理部门应当自收到复议地址:海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层

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申请之日起六十日内作出复议决定。

第三十一条 全民所有制单位与其他经济成份之间发生的产权纠纷,由全民单位提出处理意见,经同级国有资产管理部门同意后,与对方当事人协商解决。协商不能解决的,依司法程序处理。

4.拆迁补偿安置争议 《城市房屋拆迁管理条例》第十六条 拆迁人与被拆迁人或者拆迁人、被拆迁人与房屋承租人达不成拆迁补偿安置协议的,经当事人申请,由房屋拆迁管理部门裁决。房屋拆迁管理部门是被拆迁人的,由同级人民政府裁决。裁决应当自收到申请之日起30日内作出。

当事人对裁决不服的,可以自裁决书送达之日起3个月内向人民法院起诉。拆迁人依照本条例规定已对被拆迁人给予货币补偿或者提供拆迁安置用房、周转用房的,诉讼期间不停止拆迁的执行。

5.专利强制许可使用费争议 《专利法》第五十四条 取得实施强制许可的单位或者个人应当付给专利权人合理的使用费,其数额由双方协商;双方不能达成协议的,由国务院专利行政部门裁决。

(《专利法》第五十七条、《商标法》第五十三条)

四、行政确认

行政确认是指行政主体依法对相对方的法律地位、法律关系和法律事实进行甄别,给予确定、认证、认可、证明并予以宣告的行政行为,比如颁发居民身份证、学历和学位证、自然资源所有权或者使用权证,交通事故认定,医疗事故认定,工伤认定。

行政确认并非重新创设权利义务,而是仅就已存在或者形成的权利义务关系或者法律事实、法律地位,给予观念上的认识或者澄清。这仅有加强法律效果的作用。

行政确认,一般认为其属于具体行政行为,是可诉的。但其中,某些确认行为(如交通事故认定),依据有关司法解释是不可诉的。

五、行政监督检查

行政监督检查,是指行政主体依法定职权,对公民、法人或者其他组织遵守法律、法规、规章,执行行政命令、决定的情况进行核查、监督的行为。

行政监督检查本身并不对公民法人或者其他组织的实体性权利、义务产生实质影响,它只是为相对人设定程序性义务或者对其权利行使进行一定限制。

六、行政处罚

行政处罚,是指行政主体对构成行政违法行为的公民法人或者其他组织实施的行政法上的制裁。

(一)行政处罚的设定

(二)行政处罚、民事责任、刑事责任

(三)行政处罚的“一事不再罚原则” 在行政法,“一事不再罚”包含以下两层含义:(1)针对一个违法行为,一个处罚主体或者多个处罚主体不能根据同一法律规范再次作出处罚;(2)针对同一违法行为,一个处罚主体或者多个处罚主体不能根据不同的法律规范作出同一处罚种类。

七、行政许可

行政许可,是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。

(一)行政许可与行政确认

行政许可与行政确认既有联系又有区别。二者联系体现在:行政确认与行政许可有时是同一行政行为的两个步骤或者同一行为的两个面。二者区别表现在:行政许可是解除法律的一般禁止,允许从事特定活动;行政确认是对确定相对人的法律地位、法律关系或者法律事地址:海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层

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实。

(二)行政许可的特征

1.行政许可属于羁束行政行为

实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序。2.行政许可属于应申请行政行为

没有公民、法人或者其他组织的申请,行政机关无从给予行政许可。3.行政许可属于授益行政行为

行政许可是对“一般禁止”或者“限制”的解除。没有法律上的一般禁止或者限制,行政许可就无从谈起。

取得行政许可的公民、法人或者其他组织,可以从事行政许可规定的特定活动,即获得从事特定活动的权利。

从事特定活动的权利,一般地不得转让,除非法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让。

从事特定活动的权利,一般可以放弃,但在附义务许可,不得放弃。4.行政许可属于要式行政行为

行政许可即使是当场作出的,也应当是书面形式的;需要颁发行政许可证件的,则应当向申请人颁发加盖行政机关印章的行政许可证件。

(三)行政许可的种类

1.有数量限制的行政许可与无数量限制的行政许可

在有数量限制的行政许可中,数量为一的许可即是独占许可(某一公民、法人或者其他组织取得许可后,其他人均不能在获得该项许可)。

有数量限制的行政许可,两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的,行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定。但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。

2.权利性许可和附义务许可

权利性许可,是指被许可人取得行政许可后,不承担作为义务,可自由放弃被许可的权利,并且不因此承担任何法律责任。

附义务的许可,是指被许可人取得行政许可的同时,也承担从事该活动的义务,否则须承担一定法律责任的许可,比如商标许可、专利许可、建设用地许可。

附义务许可的两种情形:

一是取得开发利用自然资源或者利用公共资源行政许可的被许可人,同时负有开发利用自然资源或者利用公共资源的义务。

二是取得直接关系公共利益的特定行业的市场准入行政许可的被许可人,应当按照国家规定的服务标准、资费标准和行政机关依法规定的条件,向用户提供安全、方便、稳定和价格合理的服务,并履行普遍服务的义务;未经作出行政许可决定的行政机关批准,不得擅自停业、歇业。

3.长期性许可和附期限许可

长期性许可,是指被许可人取得许可证后,只要不放弃,或者不因法定事由被注销,该许可将长期持续有效。

附期限许可,是指只在一定期限内有效,逾期失效的许可。被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的,应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是,法律、法规、规章另有规定的,依照其规定。

行政机关应当根据被许可人的申请,在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决地址:海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层 10

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定;逾期未作决定的,视为准予延续。

(四)行政许可设定

(五)行政许可实施

八、行政强制措施

行政强制措施,是指行政主体为了实现一定的行政目的,而对特定的行政相对人或者特定的物作出的,以限制权利和科以义务为内容的、临时性的强制行为。行政强制措施具有特定性、临时性和非制裁性(预防性和制止性)。

行政强制措施主要存在于以下两种情形:

(1)为了预防和制止可能或者正在发生的违法行为或者公共安全危险而对公民、法人或者其他组织的人身、财产等采取的临时性强制措施。

(2)为保障行政监督检查正常进行,对公民、法人或者其他组织的人身、财产等采取的暂时性强制措施;

限制人身的行政强制措施主要手段包括:强制带离现场、盘问、强制传唤和讯问、强制约束、人身扣留、强制检疫检查、强制隔离治疗、强制戒毒;对财产的行政强制措施主要有:查封、扣押、冻结。

《传染病防治法》第二十四条 医疗保健机构、卫生防疫机构发现传染病时,应当及时采取下列控制措施:

(一)对甲类传染病病人和病原携带者,乙类传染病中的艾滋病病人、炭疽中的肺炭疽病人,予以隔离治疗。隔离期限根据医学检查结果确定。拒绝隔离治疗或者隔离期未满擅自脱离隔离治疗的,可以由公安部门协助治疗单位采取强制隔离治疗措施;

(二)对除艾滋病病人、炭疽中的肺炭疽病人以外的乙类、丙类传染病病人,根据病情,采取必要的治疗和控制传播措施;

(三)对疑似甲类传染病病人,在明确诊断前,在指定场所进行医学观察;

(四)对传染病病人、病原携带者、疑似传染病病人污染的场所、物品和密切接触的人员,实施必要的卫生处理和预防措施。

传染病病人及其亲属和有关单位以及居民或者村民组织应当配合实施前款所列措施。

专题八 具体行政行为的效力

一、具体行政行为的成立和合法

(一)具体行政行为的成立 一般条件包括:(1)行为主体具有行政主体资格;(2)向行政相对人作出具有效果意思的表示;(3)按照法定的时间和方式送达。

不成立,即意味着不存在,当然对当事人没有任何法律约束力(行政处罚法第四十一条)。

(二)具体行政行为的合法 合法要件包括:(1)事实清楚、证据确凿;(2)适用依据正确;(3)程序合法;(4)依法行使职权,不超越职权或者滥用职权。

超越职权是指行政主体实施具体行政行为时超越了法律、法规或者规章授予的职权范围,实施了其无权实施的具体行政行为。

滥用职权是指行政主体具有实施行政行为的权力,并且其行为形式上也合法,然而行政主体行使该项权力的目的违反了法律、法规或者规章授予其该项权力的目的。

二、具体行政行为的效力

(一)公定力

公定力,是指具体行政行为一经成立,不论是否合法,在未经法定机关和法定程序撤销或者变更之前,应当推定其为合法的效力。

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(不停止执行原则:《行政复议法》第二十一条、《行政诉讼法》第四十四条)

(二)确定力

确定力,又称不可变更力,指具体行政行为生效后,非因法定事由和依法定程序不得随意变更、撤销。

(三)拘束力

拘束力,指已经生效的具体行政行为对行政主体、相对人所产生的约束力量,相关人员必须遵守和服从。

(四)执行力 执行力,指具体行政行为生效后,有权机关可以采取一定的手段迫使具体行政行为的内容得以实现的效力。

1.对执行力的理解 对此,注意以下两点:(1)具体行政行为具有执行力,是从整体上说的,但并不是说所有具体行政行为都具有执行力。如果具体行政行为没有为相对人设定义务,则一般不具有执行力。(2)并不是所有的具体行政行为都需要强制执行。如果义务人主动履行的,无须行政机关强制执行。

2.行政强制执行概念

行政强制执行是指行政相对人不履行具体行政行为确定的行政法义务时,由行政机关或者行政主体申请人民法院依法采取一定的强制措施,迫使没有充分、及时履行行政法义务的相对人履行义务或者达到义务被履行的同一状态。

3.行政强制执行的主体

对具体行政行为强制执行的主体包括行政机关和人民法院。

(1)并不是所有的行政机关都具有行政强制执行权。比如卫生局、文化局、环保局、土管局、规划局,就没有行政强制执行权;而公安局、国家安全局、工商局、税务局、海关享有强制执行权。

(2)行政机关是否享有强制执行权以及权力大小,由法律、法规规定。

(3)行政机关有强制执行权的,可以自己强制执行,也可以申请人民法院强制执行;没有强制执行权的行政机关,对自己作出的具体行政行为,必须申请人民法院强制执行。

(4)人民法院并不是对所有具体行政行为都可以强制执行,比如行政拘留,只能由公安机关或者国家安全机关执行。

4.行政强制执行的方式

行政强制执行的方式分为间接强制和直接强制。[1]直接强制

直接强制是指行政机关直接对义务人的人身或者财产采取强制措施,以实现行政法义务的行为,比如强制划拨、扣缴、抵缴。

[2]间接强制

(1)代履行,是指义务人逾期不履行行政法义务,由他人履行可以达到同样目的,行政机关可以自己代为履行或者委托他人代为履行,并向义务人征收履行费用的强制执行。

(2)执行罚,是指是指义务人逾期不履行行政法义务,由行政机关迫使义务人缴纳怠金以促使其履行义务的强制执行。

三、具体行政行为的效力变化的状态

(一)无效 1.无效条件

具体行政行为有明显或重大违法情形,比如要求从事构成犯罪的违法行为、明显缺乏法律依据、明显缺乏事实根据、要求从事客观上不可能实施的行为。

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2.法律后果

自成立之时起,没有任何法律约束力;当事人可以在任何时候主张无效,有权机关可以在任何时候宣告无效。(无效与公定力问题)

《行政处罚法》第三条第二款 没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。

(二)撤销

可撤销条件:违法或者明显不适当;法律后果:可撤销具体行政行为,必须由有权机关根据法定程序作出撤销决定,才能否定其法律效力。未依法撤销前,对当事人具有约束力,行政相对人无权擅自否定其效力。一般地,具体行政行为被撤销的,溯及至具体行政行为成立之日。

《行政许可法》第六十九条 有下列情形之一的,作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关,根据利害关系人的请求或者依据职权,可以撤销行政许可:

(一)行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的;

(二)超越法定职权作出准予行政许可决定的;

(三)违反法定程序作出准予行政许可决定的;

(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的;

(五)依法可以撤销行政许可的其他情形。

被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,应当予以撤销。

依照前两款的规定撤销行政许可,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。依照本条第一款的规定撤销行政许可,被许可人的合法权益受到损害的,行政机关应当依法给予赔偿。依照本条第二款的规定撤销行政许可的,被许可人基于行政许可取得的利益不受保护。

(三)废止

具体行政行为的废止,是指已经发生法律效力的具体行政行为,因法定情形的出现而被宣布失去效力。

《行政许可法》第八条 公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护,行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。

行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的,行政机关应当依法给予补偿。

专题九 行政复议与行政诉讼

一、行政复议

(一)行政复议范围

具体行政行为;除行政立法以外的抽象行政行为

(二)行政复议被申请人与复议机关

(三)行政复议决定类型

二、行政诉讼

(一)行政诉讼的受案范围

(二)行政诉讼被告的确定

(三)行政诉讼与行政复议关系问题 1.复议选择型

2.复议选择兼终局型

《外国人入境出境管理法》第二十九条第二款规定:受公安机关罚款或者拘留处罚的外国人对处罚决定不服的,在接到通知之日起十五日内,可以向上一级公安机关申诉,由上一地址:海淀区北三环西路双榆树东里29号楼4层 13

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级公安机关作出最后的裁决;也可以直接向当地人民法院提起诉讼。

《中国公民出境入境管理法》第十五条规定:受公安机关拘留处罚的公民对处罚不服的,在接到通知之日起十五日内,可以向上一级公安机关提出申诉,由上一级公安机关作出最后的裁决,也可以直接向当地人民法院提起诉讼。

3.复议前置型

(1)自然资源所有权、使用权确认案件(《行政复议法》第三十条第一款)

《最高人民法院关于适用〈行政复议法〉第三十条第一款有关问题的批复》规定:根据《行政复议法》第三十条第一款的规定,公民、法人或者其他组织认为行政机关确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为,侵犯其已经依法取得的自然资源所有权或者使用权的,经行政复议后,才可以向人民法院提起行政诉讼,但法律另有规定的除外;对涉及自然资源所有权或者使用权的行政处罚、行政强制措施等其他具体行政行为提起行政诉讼的,不适用《行政复议法》第三十条第一款的规定。

(2)治安管理处罚案件(《治安管理处罚条例》第三十九条)(3)纳税争议案件;

《税收征收管理法》第八十八条第一款 纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时,必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保,然后可以依法申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院起诉。

《海关法》第六十四条 纳税义务人同海关发生纳税争议时,应当缴纳税款,并可以依法申请行政复议;对复议决定仍不服的,可以依法向人民法院提起诉讼。

(4)工伤保险案件

国务院《工伤保险条例》第五十三条 有下列情形之一的,有关单位和个人可以依法申请行政复议;对复议决定不服的,可以依法提起行政诉讼:

(一)申请工伤认定的职工或者其直系亲属、该职工所在单位对工伤认定结论不服的;

(二)用人单位对经办机构确定的单位缴费费率不服的;

(三)签订服务协议的医疗机构、辅助器具配置机构认为经办机构未履行有关协议或者规定的;

(四)工伤职工或者其直系亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的。4.复议后选择裁决终局型(《行政复议法》第十四条)5.复议终局型(《行政复议法》第三十条第二款)

(四)行政诉讼的一审判决类型

专题十 行政赔偿

一、行政赔偿要件

(一)主体要件(国家对哪些主体的侵权行为承担赔偿责任)

行政机关及其工作人员;法律、法规授权的组织;受行政机关委托的组织或者个人

(二)行为要件(国家对侵权主体实施的何种行为承担赔偿责任)职务行为认定标准(职权标准、时空标准、名义标准、目的标准)

(三)损害结果要件(侵权行为是否构成特定人特定权益的损害)

(四)法律要件(法律是否规定)

国家对何种行为负责赔偿、适用什么方式及程序,均须有法律明确规定。

二、行政赔偿的范围(《国家赔偿法》第三条、第四条、第五条)

1.具体行政行为

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2.行政事实行为

三、行政赔偿义务机关

《国家赔偿法》第八条 经复议机关复议的,最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关,但复议机关的复议决定加重损害的,复议机关对加重的部分履行赔偿义务。

四、行政赔偿程序(《国家赔偿法》第九条)

1.加害行为为具体行政行为

[1]在行政复议中一并解决行政赔偿问题(《行政复议法》第二十九条)[2]在行政诉讼中一并解决行政赔偿问题 《行赔规定》第四条第一款、《行诉解释》第七十一条 [3]单独解决

《国家赔偿法》第十三条、《行赔规定》第四条第二款、第五条、第二十一条 2.加害行为为行政事实行为(《行赔规定》第三条)

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第二篇:宪法与行政法的导师名单[范文]

宪法与行政法的导师名单

马宏俊 王进喜 刘 鑫 张 锋 汪庆华 解志勇 姚国建 马怀德 王建芹 刘善春 张吕好 陈 宜 薛小建 朱维究 王人博 王敬波 华 夏 张陆庆 郎佩娟 薛刚凌 谢立斌 王万华 田 瑶 许身健 张树义 赵 燕 刘晓兵 张 莉 王小平刘 莘 吴平张笑世 高家伟 韩春晖 何 兵 王天华 刘 飞 李树忠 焦洪昌 程 滔 赵 燕 王 隽 王成栋 刘 杨 杨小军 王振清 刘革新 吉雅杰 薛刚凌

马宏俊 马志冰 马怀德 卞修全 王人博 王万华 王小平王天华 王成栋 王宏治 王进喜 王建芹 王夏昊 王称心王敬波 田 瑶 白 晟 刘 杨 刘 莘 刘 斌 刘 飞刘广安 刘红婴 齐延平刘善春 华 夏 吉雅洁 孙 旭宇培锋 朱 勇 何 兵 吴平张 生 张 锋 张小也张守东 张陆庆 张保生 张树义 张德美 李 青 李 鸣李本森 李建渝 李树忠 李祝环 李雪梅 杨玉圣 陈 宜林 乾 郎佩娟 郑永流 郑显文 侯淑雯 南玉泉 姜晓敏柯华庆 赵 燕 赵雪纲 徐世虹 郭世佑 郭成伟 钱寿根顾 元 高家伟 高浣月 崔永东 崔林林 曹义孙 曾尔恕焦洪昌 程 滔 程春明 舒国滢 蒋立山 解志勇 熊继宁蔡定剑 薛小建 薛刚凌

解志勇,男,1970年生于山东东平。1992年毕业于青岛大学(原山东纺织工学院),获得工学学士学位。受山东省委组织部指派,先后在山东省肥城市石横镇、泰安市委组织部等单位工作。1997年考入中国政法大学,2000年获得法律硕士学位。之后师从于陈光中教授和马怀德教授攻读诉讼法专业行政诉讼方向博士研究生,于2003年获得法学博士学位并留法学院任教,2004年9月破格晋升为副教授,主要从事行政法与行政诉讼法的教学和研究工作。2000年以来,在《中国法学》、《政法论坛》、《法律科学》、《人民日报》、《法制日报》等报刊杂志发表学术论文30余篇(其中核心期刊16篇)。独著1部,参加撰写著作4部,参加国家级、部级课题研究6项。主要科研成果如下:《论行政诉讼中的合目的性审查》、《公安侦查行为及其行政可诉性研究》、《行政案件执行难的成因及对策—兼论我国建立行政法院的必要性与可行性》、《行政诉讼第三人研究》、《基层社会依法治理研究》、《论公益诉讼》、《论行政活动的分类与控制》、《WTO对我国行政监察工作的影响及对策》等。www

《论行政诉讼审查标准》(2004年)《信息安全立法比较研究》(2007年)

《公务员依法行政读本》(参著),中宣部、人事部组编,中国政法大学出版社,2001年9月版;《行政法自学考试辅导》(参著),马怀德主编,北京大学出版社,2001年7月版;《依法治理的理论与实践》(参著),袁曙宏主编,法律出版社,2003年11月版;

《司法改革与行政诉讼法制度的重塑》(参著),马怀德主编,中国政法大学出版社,2004年7月版;《全面推进依法行政实施纲要读本》(参著),薛刚凌主编,人事出版社,2004年5月版;《论行政诉讼审查标准》(独著),中国人民公安大学出版社,2004年7月版;《中国行政法的崛起》(参著),北京大学出版社,2005年1月版;

《信息安全立法比较研究》(合著),解志勇,于鹏编著,中国人民公安大学出版社,2007年9月版;《海外反就业歧视制度与实践》(参著),蔡定剑/张千帆主编,中国社会科学出版社,2007年6月版。行政法案例教程,中国人民大学出版社,2008-12-17法学基础教程,中国法制出版社,2008-07-01

第三篇:北京大学宪法与行政法研究中心

北京大学宪法与行政法研究中心(公法)

北京大学宪法与行政法研究中心成立于1999年12月,原名为北京大学公法研究中心,2002年10月改现名。中心目前有专职研究人员15人,其中教授9人、博导8人、副教授6人、获得博士学位者10人;另有校内兼职研究人员8人,校外兼职研究人员6人。中心下设中国宪法研究室、比较宪政研究室、行政法研究室、行政诉讼法研究室和行政办公室,三个子研究中心,北京大学法学院宪政研究中心(宪政知识网)、北京大学法学院公众参与研究中心(中国公众参与网)和北京大学法学院软法研究中心。另设图书资料室和“公法网”管理中心。

本中心从事宪法与行政法研究有长期的历史。中心的前身为上世纪五十年代初成立的北京大学法律系宪法教研室,八十年代发展为宪法与行政法教研室,九十年代撤教研室,改建公法研究中心。本中心前身北京大学法律系宪法与行政法教研室是全国最早开展宪法学和行政法学教学研究的机构,1981年11月获得硕士学位授予权,1985年12月年获得博士学位授予权。

本中心已形成一支素质优良、结构合理的学术梯队。其中有国内著名宪法学家,现行宪法和港澳基本法起草人之一的肖蔚云教授,有我国著名行政法学家,现任中国行政法学研究会会长,行政法“平衡理论”创始人罗豪才教授。另外,已故我国著名比较宪法与行政法学家龚祥瑞教授是本中心的学术前辈。目前本中心的中年学术骨干有朱苏力教授、周旺生教授、龚刃韧教授和姜明安教授等,青年学术骨干有张千帆教授、陈瑞华教授、湛中乐副教授、王磊副教授、陈端洪副教授、沈岿副教授和王锡锌副教授等。迄今为止,本中心已培养硕士毕业生127人,博士毕业生46人;目前有在读硕士生32人,在读博士生31人。在已毕业的硕士、博士研究生中,已有多人成为国内具有一定知名度的专家、学者。

在以往的二十多年中,本中心研究人员参与了宪法、港澳基本法、行政诉讼法、立法法、国家赔偿法、行政处罚法等二十几部国家重要法律的草拟,参与了国防法、审计法、监察法、土地管理法等五十几部法律、法规的咨询论证;出版了《我国新宪法的诞生》、《宪法学概论》、《比较宪法与行政法》、《资本主义国家的宪法与政治制度》、《香港特别行政法通论》、《国外社会主义宪法论》、《外国行政法教程》、《现代行政法的平衡理论》、《中国行政法》、《行政法学》、《行政法与行政诉讼法学》、《宪法的司法化》、《送法下乡》、《西方宪政体系》等近百部著作和教材。近年来,中心还出版了《公法名著译丛》(商务印书馆)和《现代行政法论著系列》(北京大学出版社),并定期出版汇集国内行政法学研究前沿成果的《行政法论丛》(法律出版社)。

经过多年的耕耘,本中心在宪法与行政法学领域已具有了丰厚的学术积淀。罗豪才教授等在扬弃西方国家公法学“控权论”学派和原苏联东欧国家公法学“管理论”学派理论的基础上,提出了作为中国行政法理论基础的“平衡论”学说。“平衡论”经过十多年的发展、完善,目前已成为我国行政法学界的重要学说。以肖蔚云教授为首的“港澳基本法与一国两制”课题组在深入研究我国国家结构中中央政府与特别行政区关系的基础上,提出了一系列解决港澳政制和法制问题的理论、观点,对于港澳基本法的起草和相关实践问题的解决起了重要的作用。朱苏力教授、周旺生教授、姜明安教授、张千帆教授以及湛中乐、王磊、陈端洪、沈岿、王锡锌等青年学者在宪法、行政法研究领域也都取得了丰厚的成果。在最近的三年中,中心专职研究人员共在CSSCI学术刊物上发表论文58 篇,所发表论文被CSSCI引用224次,并获得省部级以上奖项六项。

中心注重与国内外同行间的交流。中心已接受国内的进修教师和访问学者多人。最近三年以来,中心举办了三次国内学术会议和一次国际学术会议。二十几人次赴国外参加学术会议、访问和进修等。中心学者还分别赴耶鲁大学、剑桥大学、斯坦福大学、东京大学、墨尔本大学等世界一流大学访问或讲学。

目前,中心正致力于行政程序法试拟稿的草拟工作。其他正在从事的重要研究课题有:“行政执法问题研究”、“宪政、法治与经济发展”、“人大监督与司法独立”、“法治与法治国家:当代中国社会变迁中的法律理论与实践”、“立法质量研究”、“宪政与私有财产权”、“人权保障与程序正义”等。

中心现任主任为姜明安教授,朱苏力教授和张千帆教授任副主任。罗豪才教授任名誉主任。

附:北京大学宪法与行政法研究中心研究人员名单:(以姓氏笔画为序)

一、专职研究人员

王磊 王锡锌 甘超英 朱苏力 沈岿 肖蔚云 陈瑞华 陈端洪 张千帆 张守文 周旺生 罗豪才 姜明安 龚刃韧 湛中乐

二、校内兼职研究人员

王思斌 刘剑文 汪劲 沈明明 陈兴良 张维迎 张国庆 贺卫方

三、校外兼职研究人员

马怀德 方世荣 应松年 周叶中 袁曙宏 韩大元

四、中心聘任的客座研究员

于安 王学政 王振清 王宝明 孔翔俊 叶必丰 冯军 乔晓阳 孙琬钟 朱芒 朱维究 江必新 刘恒 刘莘 李援 李适时 李新生 汪永清 沈明明 陈德仲 张焕光 张引 张春生 杨小君 杨克佃 杨海坤 杨建顺 周卫平周汉华 赵大光 胡建淼 莫于川 郭道晖 曹康泰 曹建明 夏勇 程雁雷 傅士成 熊文钊 潘君 薛刚凌

第四篇:宪法讲稿

宪法作为国家的根本法,同一般法律相比,有以下三个特点:

第一,从地位看,宪法是国家法律体系的核心和基础。宪法规定:国家维护社会主义法制的统一和尊严。统一到哪里?统一到宪法。从法律体系内部来说,宪法是“母法”,一般法律是“子法”,一切法律、法规都不得同宪法相抵触。

第二,从内容看,宪法规定的是国家的根本制度和根本任务、公民的基本权利和义务。解决的是国家政治和社会生活中带全局性、长期性、根本性的问题。一般法律只是解决国家政治和社会生活中某一方面、某一领域的问题。

第三,从法律效力看,宪法具有最高的法律效力。宪法规定:全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织,都必须以宪法为根本的活动准则,并且负有维护宪法尊严、保证宪法实施的职责。这里,“各政党”当然包括作为执政党的中国共产党。“全国各族人民”当然包括作为人民的一部分的共产党员。宪法上述规定同《中国共产党章程》关于“党必须在宪法和法律的范围内活动”的规定是一致的。

正因为宪法是国家的根本法,维护宪法的稳定,就是维护国家根本制度的稳定,维护国家的长治久安。宪法的稳定是国家稳定的基础。因此,对宪法的修改也就需要格外严肃、慎重,按照不同于制定和修改法律的特别程序来进行。宪法规定:宪法的修改,由全国人大常委会或者五分之一以上的全国人大代表提议,并由全国人大以全体代表的三分之二以上的多数通过。

新中国成立以来,除建国前夕全国政协一届一次会议制定的共同纲领外,先后有四部宪法,即一九五四年宪法、一九七五年宪法、一九七八年宪法、一九八二年宪法。

现行宪法是1982年12月4日由五届全国人大五次会议通过的。形式上看,这部宪法是对七八宪法的修改;实际上则不然,而是以五四宪法为基础,重新制定的新宪法。因为五四宪法科学地总结了历史经验,是一部好宪法;七五宪法是在“文化大革命”中制定的,反映了那个阶段“左”的错误,存在着严重问题;七八宪法是在党和国家还没有来得及对“文化大革命”的错误进行清理的历史条件下制定的,存在着严重缺陷。1978年12月党的十一届三中全会以后,全面清理“文化大革命”的错误,1981年6月党的十一届六中全会通过的《关于建国以来党的若干历史问题的决议》和1982年9月党的十二大精神,为全面修改宪法提供了重要的依据。

现行宪法从启动到出台,历时两年三个月,在此期间宪法草案由全国人大常委会交付全民讨论四个月,讨论规模之大、参加人数之多、范围之广、影响之大,在我国法制建设的历史上是空前的;1982年12月4日,几经修改的宪法草案提请五届全国人大五次会议全体会议采取无记名方式表决,参加投票的代表3040人,投票结果,赞成的3037票,弃权的3票,弃权票不到千分之一,受到了国内外的高度评价。

之后,根据经济社会发展的客观要求,1988年4月七届全国人大一次会议、1993年3月八届全国人大一次会议、1999年3月九届全国人大二次会议、2004年3月十届全国人大会二次会议先后四次对宪法部分内容作了修改。

四个宪法修正案,共31条,其中21条集中在宪法序言和总纲,主要内容:一是确立了邓小平理论、“三个代表”重要思想在国家政治和社会生活中的指导地位;二是明确了我国将长期处于社会主义初级阶段;三是肯定了改革开放的基本方针,从而使党在社会主义初级阶段的基本路线在宪法中的表述更加完整;四是完善了我国社会主义初级阶段的基本经济制度(公有制为主体、多种所有制经济共同发展)和分配制度(按劳分配为主体、多种 分配方式并存);五是确定了农村经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制;六是确定了非公有制经济的法律地位;七是确定了国家实行社会主义市场经济;八是确定了依法治国、建设社会主义法治国家的基本方略;九是确定了中国共产党领导的多党合作和政治协商制度将长期存在和发展;十是确定了建立健全社会保障制度的基本要求。对宪法所作的这些重要修改,都是关系国家发展和长治久安的重大问题。

修改后的宪法包括序言共五个部分、138条。

宪法序言回顾了一百多年来中国革命的历史,指出二十世纪中国发生了翻天覆地的伟大历史变革,其中有四件最重大的历史事件。除了1911年的辛亥革命是孙中山先生领导的以外,其他三件都是中国共产党领导的。这三件大事是:推翻了帝国主义、封建主义和官僚资本主义的统治,建立了中华人民共和国;消灭了几千年的剥削制度,建立起社会主义制度;经济建设取得了重大的成就,基本上形成了独立的、比较完整的社会主义工业体系。序言明确了国家的根本任务是集中力量进行社会主义现代化建设,规定了中国共产党领导的多党合作和政治协商制度将长期存在和发展,并对民族关系、对外政策等问题予以明确。

第一章总纲共32条,大体分为五个部分。

(一)国家政权和组织建设(上层建筑):第1—5条

第一条规定了国家性质(人民民主专政)和根本制度(社会主义),第二条规定了国家权力的归属问题(人民),人民有权通过各种途径管理国家及政权的组织形式(人民代表大会),第三条规定国家机构的基本原则(民主集中制),国家机构的组成、产生以及职权划分,第四条规定民族方针、政策和区域自治,第五条规定依法治国,建设社会主义法治国家,明确宪法的最高地位。

(二)政权经济基础(历次修改较为集中):第6—11条

第六条规定经济制度的基础(生产资料的社会主义公有制)、基本经济制度(多种所有制经济)、分配制度(按劳分配为主、多种分配方式并存),第七、第八条分别规定国有经济和集体经济组织的形式,第九、第十条规定自然资源以及土地的权属和开发利用与保护问题,第十一条规定非公有制经济的地位及其保护与管理。

(三)物质文明建设:第12—18条

第十二、十三条规定了对公共财产、私有财产的保护,第十四条规定发展社会生产力、建立健全社会保障制度,第十五、十六、十七条明确市场经济属性以及公有制经济民主管理与经营自主权问题,第十八条规定对外企和合资企业的保护。

关于市场经济—交通部强制安装北斗导航:2012年1月,交通部下发《关于加快推进“重点运输过程监控管理服务示范系统工程”实施工作的通知》。要求自2013年1月1日起,江苏、安徽、河北、陕西、山东、湖南、宁夏、贵州、天津共9个示范省份在用的“两客一危”车辆(旅游包车、三类以上班线客车和危险品运输车)需要更新车载终端的,应安装北斗兼容车载终端;所有新进入运输市场的重型载货汽车和半挂牵引车应加装北斗兼容车载终端。自2013年6月1日起,所有新进入示范省份运输市场的“两客一危”车辆及重型载货汽车和半挂牵引车,在车辆出厂前应安装北斗兼容车载终端。凡未按规定安装或加装北斗兼容车载终端的车辆,不予核发或审验道路运输证。

此事涉及三个问题:第一,需要安装的终端是怎样采购的,是否进行了公开招标;第二,安装设备的钱到底是谁出,北斗导航的实际使用者是否需要另外付费;第三,如果不安装北斗导航的车辆就不能运营,那么这次通知就给那些原来已经符合运营条件的公司,设臵了新的运营许可条件,这涉及是否符合法定程序、是否违反《行政许可法》。如果安装费用由运输公司出,不装北斗导航就不能上路,那就是“指定销售”的行为,违反了《反不正当竞争法》相关规定。《反不正当竞争法》第六条规定,“公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者,不得限定他人购买其指定的经营者的商品,以排挤其他经营者的公平竞争。”第七条规定,“政府及其所属部门不得滥用行政权力,限定他人购买其指定的经营者的商品,限制其他经营者正当的经营活动。”此事归根结底还是政府和企业之间如何确立边界的问题。政府应该知道,在哪些事情上可以干预,哪些不能干预。北斗导航的研究开发成本已由纳税人承担,现在还要指定使用,让纳税人继续贡献利润。作为中国自主知识产权的产品,如果很好,市场上自然会有人购买。只有提供更高性价比的服务,才能够占领市场。但是现在通过行政手段来指定或者强迫企业购买,这是很有问题的。

必须肯定,运输车辆安装北斗系统有一定好处,但好事必须办好,要遵循自愿的原则,不能搞一刀切,更不能涉嫌侵权。运输车辆必须安装北斗系统首先要有法律支撑。但据目前的有关法律法规还没有任何条款规定所有运输车俩必须安装此系统。此系统属于新生事物,是一种高科技装备。在推广此产品时,只是一种倡议而非法律义务,车辆司机或车主应该有自己的选择权。否则就有绑架消费之嫌。同类产品中,还有美国“GPS”系统、欧洲“伽利略”系统、俄罗斯“格洛纳斯”系统,即使安装也应由车主自己自由选择。

(四)精神文明建设:第19—24条

分别规定发展教育、科学、卫生、文化事业,提供各种公共服务,培养专业人才,加强思想道德教育。

(五)政治文明建设:第25—32条

分别规定计划生育基本国策、保护环境防治污染、国家机关的工作责任制、惩治犯罪、国防建设、行政区域划分、特别行政区、外国人的权益保护等内容。

第二章公民的基本权利和义务

(一)基本权利:第33—50条

1、平等权:33条(中华人民共和国公民在法律面前一律平等。任何公民享有宪法和法律规定的权利,同时必须履行宪法和法律规定的义务。)

青岛考生状告教育部:2001年7月末8月初,同往年一样,全国各地的高考成绩及录取分数线陆续公布。与往年不同的是,这一年各地录取分数线之间的差距进一步扩大。以同一试卷、同一时间考试的山东和北京为例,当年北京市文科重点本科录取分数线为454分,一般本科429分,专科360分;山东文科重点本科录取分数线为580分,一般本科539分,专科为509分。也就是说山东的考生分数在454分至509分之间的,如果在北京可以入读重点本科院校,但在山东却没有入读一般专科院校的资格。各地录取分数线划定的依据是教育部下发的招生计划,即《教育部、国家计委关于下达2001年普通高等教育招生计划的通知》。

青岛3名考生拟向最高人民法院起诉教育部,请求判决确认教育部所作出的2001年全国普通高校高等教育招生计划的行政行为违反《宪法》和《教育法》。最高人民法院立案庭答复:根据《行政诉讼法》第14条的规定,对国务院各部门所作具体行政行为提起诉讼的案件,应由中级人民法院管辖。因此,你向我 院起诉,不符合上述法律规定,应向国家教育部所在地的中级人民法院递交起诉材料。

宪法问题简评:教育部规定的不同地区不同分数线的规定是否违反了平等的受教育权?

宪法规定和保障的平等权一般意义是“形式上的平等”,即通常所说的“机会平等”,要求人们参加自由的竞争,保障人们在各种活动中起点上的平等。但社会的各个公民由于自身所不能改变的客观原因如自然资源、社会资源的先天拥有和分配不均,自然和历史形成的社会和个体差异等等,绝对的实行和保障形式上的平等就可能导致事实上的不平等。现代宪法或多或少的吸收了“实质上平等”的原理,即在起点时给与“弱者”以合理的优待。如在选举法中所规定的在人大选举中,少数民族代表所代表的人口基数可以少于汉族代表所代表的人口基数。体现对少数民族的照顾。又如在男女平等上,由于妇女生理上的特殊原因,在劳动中对妇女的特殊照顾和保护等。实行实质上的平等必须以“合理的差别”为前提,对于何为合理的差别,法律上还未有明确的界分标准,可综合各方面的因素综合考虑加以确认。同时合理的差别还要限定在合理的限度以内,以免造成新的不平等。

从本案来看,我国西部地区,特别是西部少数民族地区,由于自然、经济和历史等诸多的原因,教育水平较低,教育资源,特别是师资资源相对于东部贫乏等,致使考生的分数相对较低,与东部考生,如山东等事实上存在着“合理的差别”。在全国统一试卷、统一考试的情况下,适当降低西部考生的分数线,为西部培养更多的人才,是实质平等的体现,但分数的差距应在合理的范围内,应在充分考虑东西部招生考试人数、计划人数和实际分数的基础上确定,否则就是行政自由裁量权的“恣意”行使,必然造成对东部考生的不平等。北京、上海等大城市的分数线低于山 东,明显违反了平等权原则。因为北京、上海的教育水平高于山东。从相关报道来看,北京、上海等地的分数线低于山东的原因一般是:山东考生较多,而高校相对较少,北京、上海考生较少,而高校较多。这不应成为“合理的差别”,恰恰是“不合理的差别”,是对平等权的明显违反。

2、政治权利:34条选举权与被选举权以参与国家管理、35条政治自由(言论、出版、集会、结社、游行、示威)以表达观点意见。

(35条政治自由:中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。)彭水诗案:2006年8月15日,彭水公务员秦中飞写了一条名为《沁园春·彭水》的短信,“马儿跑远,伟哥滋阴,华仔脓胞。看今日彭水,满眼瘴气,官民冲突,不可开交。城建打人,公安辱尸,竟向百姓放空炮。更哪堪,痛移民难移,徒增苦恼。官场月黑风高,抓人权财权有绝招。叹白云中学,空中楼阁,生源痛失,老师外跑。虎口宾馆,竟落虎口,留得沙沱彩虹桥。俱往矣,当痛定思痛,不要骚搞。”并用手机发送给了十几个亲朋好友。该诗在彭水县教育界被迅速流传开,甚至传到县政府高层的手机上,领导怒斥此诗严重影响“安定团结”,并指示县公安局介入调查。

在后来的审讯中,秦中飞一直不承认它有公安机关所追查的深意。但它的前三句,嵌进了前任县委书记马平、现任县委书记蓝庆华和县长周伟的姓名,语含讥刺。后面的内容,则涉及到本县广受注目的政府管理、公共事务和公共事件。

8月31日,警察搜查了秦中飞办公室的电脑,没收了他的手机。他被带进公安局,当晚铐在二楼值班室。第二天,警察对秦中飞进行了两次审讯,同时搜查了他的家,查收了他的电脑,令他交出QQ号。9月1日晚,公安局决定以涉嫌“诽谤罪”对他 实行刑事拘留,转移至彭水县看守所。在接下来的十多天里,警方按照短信里的句子逐条提问。从9月2日开始,数十位收到过秦中飞这条信息的朋友和同事被传唤到公安机关询问,以追查短信背后的动机。9月11日,秦中飞被正式执行逮捕。9月28日,变更为取保候审。总共关押29天。

9月19日,李星辰(彭水籍,住重庆市)在个人博客上记载了这桩公案。消息迅速传开,引起全国舆论哗然。10月24日,县公安局对秦中飞宣布无罪开释,并表示道歉。县检察院主动提出给予国家赔偿,仅仅隔了一天,赔偿兑现。这可能创造了中国司法赔偿速度之最。

但就在几个星期以前,县里是把这起“诽谤案”当成大事来抓的,为此开过几次会议。有关领导公开发表意见,认为秦中飞“不是写着玩的”。而县公安局高度重视这起“诽谤案”的理由,却是它“肯定会影响社会稳定和政治稳定”。然而,这个一开始进展得一帆风顺,表面上看不到任何争议的“诽谤案”,却连“被诽谤人”的自诉都没有(法律规定诽谤罪属于“不告不理”类案件)——如果有的话,应该是该短信提到的前县委书记和现任书记与县长,但他们并没有起诉,而公安机关却迅速提交了起诉意见,检察院也迅速批准了逮捕。

同一个案子,事实简单明确,审讯过程中,并没有发生新的案情,为什么前抓而后放?错案是如何发生的?官方思路是如何转变的?案件在体制里是如何运行的?为什么开始时县里的党政领导认识一致,公安检察如临大敌,雷厉风行,又在突然间发现“不应追究刑事责任”,并积极提出国家赔偿?既然是一个错案,又将如何追究错案责任?所有这些疑问,对官方来说,仿佛并不存在。即便在“由错误走向正确”的正面意义上,官员也不愿意接受媒体采访,对民众也没有任何说明。县里的几个主要网站,如彭水农业信息网,彭水县政府公众信息网,彭水之窗,彭水人事人才网,也没有一字相关信息——一切就像从来没有发生过。

重庆市调查组认定,秦中飞的短信诗词中除个别句子与县领导姓氏相同外,其他内容基本属实。

全国人大代表、西南政法大学法学院院长陈忠林说:“因为一首针砭时弊的短信诗词而遭到刑事拘留,这简直是现代版的„文字狱‟。”“„彭水诗案‟是民主法治时代粗暴压制言论自由的行为,让法制社会和司法公正蒙羞。”

3、宗教信仰自由:36条

4、人身自由:37条人身自由不受侵犯,38条人格尊严不受侵犯,39条住宅不受侵犯,40条通信自由和通信秘密受法律保护。

(37条人身自由不受侵犯)强制妇女引产案:陕西省安康市镇坪县妇女冯建梅2007年时曾生育一女孩。2012年3月,镇坪县曾家镇计生服务站发现冯建梅二次怀孕已3个月,镇计生办要求她迁移户口、补办二孩生育证,并向冯建梅及家属提出先交纳4万元保证金、待冯建梅迁移户口并办理第二孩生育证后再退还保证金的要求,冯建梅及其家属均未予以回应并准备外出生育。6月2日,冯建梅被强行送往镇坪县医院并实施了引产手术。6月4日上午,冯建梅丈夫的大姐在医护人员不在场时,将死胎从产房拿到病房拍照,之后冯建梅的家人将图片上传互联网。

镇坪县曾家镇政府对冯建梅政策外怀孕实施大月份引产,违反了国家及陕西省人口计生部门关于禁止大月份引产的规定,要求冯建梅及其家属交纳4万元保证金无法律法规依据。曾家镇政府有关工作人员,在动员冯建梅终止妊娠过程中,违背当事人意愿,工作方法简单粗暴,造成了大月份引产的责任事件。这起事件,充分暴露了一些基层干部依法行政观念不强,以人为本、执 政为民的意识淡薄,执行政策水平低,影响恶劣,教训深刻。

唐慧案:湖南永州居民唐慧的女儿“乐乐”被强奸及强迫卖淫案、唐慧因上访而被劳动教养、后唐慧起诉永州劳教委等一系列案件及事件,该案引起媒体广泛关注,引发对中国劳教制度的讨论质疑。此案还引发了信访与“稳控”合力导致的司法不公,对判决结果因压力导致量刑过重的讨论质疑。

2012年8月3日,永州市公安局零陵分局以“扰乱社会秩序”为理由,对唐慧作出劳动教养一年半的决定。具体为:在案件审理期间和案件判决后,唐慧为了达到“判处7名被告人死刑”的目的,分别于2011年3月至今年7月,先后7次在永州市中级人民法院、湖南省高级人民法院、湖南省党代会代表住地、湖南省人大常委会机关大门口、长沙市雅礼中学、长沙市南门口和湖南省公安厅大门口,大吵大闹、堵门拦车。特别是2011年3月15日至3月29日,唐慧和其家人在永州市中级人民法院立案大厅无理取闹,晚上睡在立案大厅,连续滞留15天,致使市中级人民法院立案大厅无法正常办公;2012年5月22日上午8时许,唐慧在湖南省高级人民法院大门口手举状纸跪地喊冤,欲冲进湖南省高级人民法院大门,执勤武警极力劝阻,院里有关领导出面做工作,唐慧根本不予理睬,反而趴在大门处,影响车辆正常通行;2012年6月2日下午五点钟,唐慧与其婆婆到湖南省党代会代表住地,唐慧跪在地上,强行拦阻正在接送党代表的车辆;2012年7月3日上午,唐慧及其丈夫到湖南省公安厅大门口举牌跪地喊冤,拒不理睬工作人员劝解,工作人员将其搀扶到信访接待室后,唐慧在信访接待室跪地并以撞墙相威胁,后又到公安厅大门口哭闹。唐慧上述行为,严重扰乱了单位秩序和社会秩序,造成了极坏的社会影响。

8月10日,湖南省劳动教养管理委员会撤销了劳教决定,原因为“鉴于唐慧的女儿尚未成年且身心受到严重伤害,需要特殊监护等情况,对唐慧依法进行训诫、教育更为适宜,可以不予劳动教养。”。

2013年1月,唐慧就国家赔偿问题提起行政诉讼,后永州市中级人民法院驳回了唐慧的赔偿请求。2013年7月,湖南省高级人民法院二审判决,唐慧胜诉,并获得侵犯人身自由赔偿金1941元,精神损害抚慰金1000元。但唐慧要求永州劳教委书面赔礼道歉的请求没有得到法院的支持。对此法院称永州劳教委已经进行了口头当面道歉,因此不再要求其作出书面道歉。

2013年11月中旬,十八届三中全会《决定》提出,“废止劳动教养制度,完善对违法犯罪行为的惩治和矫正法律,健全社区矫正制度。”全国人大常委会12月28日通过废止劳教制度的决定,决定自28日公布之日起施行。与会人员认为,劳动教养制度依法施行50多年来,教育挽救了一批危害社会治安秩序的违法人员,为维护社会治安秩序、确保社会稳定发挥了重要作用。随着近年来我国禁毒法、治安管理处罚法、刑法等处理违法犯罪的法律不断出台和完善,对适用劳动教养的违法行为,依照现行法律,基本都能予以相应处罚教育矫治,程序上更加严格规范,劳动教养的适用逐年减少乃至基本停止。现在废止劳动教养制度是正当其时、水到渠成。

黄海波嫖娼案:2014年5月15日黄海波因嫖娼事发,在遭行政拘留15天后,又被裁定收容教育6个月。涉案女子刘馨予,被曝也已经解除收容教育,但又被丰台分局以介绍他人卖淫罪对其刑事拘留。在劳动教养被废止之后,收容教育制度成了公民提请违宪审查的焦点。借助于黄海波嫖娼事件,收容教育的存废之争再一次进入公众视野。2014年6月7日,国内法学泰斗江平、应松年、樊崇义、陈光中等人在收容教育制度存废问题上集体发 声,建议废止该制度,并联署了《关于废止收容教育制度的建议书》。

在法律性质上,收容教育可以长达6个月至2年,属严厉的惩罚,与刑罚基本等同。在刑事司法中,就算法院要判处被告人最轻的管制或拘役,也得按侦控审走完刑事程序,被告人还可获得律师帮助。而收容教育却只在公安系统内部运行,并由行政机关自查自裁自定自执。如此集中的权力无疑容易导致权力滥用,将之纳入法治轨道是必然趋势。收容教育制度之所以受到诟病,就在于这一制度被认为是违宪之规、违法之规。收容教育的制度依据是《全国人大常委会关于严禁卖淫嫖娼的决定》(1991年)以及国务院《卖淫嫖娼人员收容教育办法》(1993年)。依上述规定,公安机关可将卖淫嫖娼人员臵于特定场所强制学习、教育、劳动六个月至二年之久。而2000年颁行的宪法性法律《立法法》,则在第八条明文规定,“限制人身自由的强制措施和处罚”,只能制定法律。这里的“法律”,专指全国人大及其常委会通过的规范性文件。依“新法优于旧法”,“上位法优于下位法”,《全国人大常委会关于严禁卖淫嫖娼的决定》及国务院《卖淫嫖娼人员收容教育办法》中与《立法法》相抵触的内容,似乎都应归于无效。

5、监督权与取得赔偿权:41条批评、建议、申诉、控告、检举,获得赔偿。

(41条:中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员,有提出批评和建议的权利;对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利,但是不得捏造或者歪曲事实进行诬告陷害。对于公民的申诉、控告或者检举,有关国家机关必须查清事实,负责处理。任何人不得压制和打击报复。)举报人李文娟事件:李文娟原在辽宁省鞍山市国税局直属税务分局计会科工作,负责税收款 项的账目登记。2002年5月底,李文娟去北京,把反映鞍山市国税局中直分局税收问题的举报信分别送往中纪委、审计署和国家税务总局,反映中直分局人为调节税款、违法退税、扩大征收范围代收价调基金、改变预算级次、真假两套提成账等五个问题,并把复印的相关账目和票据附在了举报信中当作证据。在信的末尾,李文娟特别请求“为避免意外请你们保密。”

2002年6月10日,国家税务总局派出的调查组到达鞍山,开始对李文娟所举报的问题进行调查。随后,李文娟在单位的处境急转直下。频繁的查岗,连上厕所也需要请假;计算机的共享程序被删除;2002年8月,鞍山市国税局不顾李文娟反对,将她调往铁东分局。过完2003年春节,李文娟第二次进行实名举报,她把举报的锋芒直指鞍山市国税局局长。这次举报被转回鞍山市国税局进行自查,2003年4月,鞍山市国税局要将其调回中直分局配合自查,李文娟拒绝。2003年6月,鞍山市国税局以旷工为理由正式辞退了李文娟。

在李文娟被辞退期间,也就是2003年10月14日,国家税务总局核查组向她宣读了《关于举报鞍山市国税局中直省直企业分局涉税违法问题的核查报告》,经过税务总局法规司核查,举报信中反映的“违规办理企业所得税及改变税收预算级次”问题属实;其余三个问题事实存在,但问题的性质与举报信反映的不同。

因为李文娟不断向中纪委、国家税务总局反映被辞退的问题,在中纪委的干预下,被辞退八个月之久的李文娟终于恢复了工作。2004年6月8日,网民“踹踹”在人民网强国论坛发布题为“鞍山国税局长大贪官刘光明花50万元美容自己屁股”的帖子,该帖子6月23日被“领导批示”,以“领导交办”的形式于8月25日转到鞍山市公安局网监支队,网监支队认为构成对刘光明人身 攻击,同意立案调查。

2004年9月3日,李文娟以涉嫌诽谤被鞍山市公安局刑警支队刑事拘留。6日,拘留时间又因案情复杂、需异地侦查,有流窜作案、结伙作案的重大嫌疑而两次延长达23天。2004年10月3日,就在案件侦办没有进展、李文娟被解除刑事拘留的同时,她却接到了鞍山市劳动教养委员会的《劳动教养决定书》,被劳动教养一年。教养原因并不是诽谤,却变成了无理上访扰乱国家机关工作秩序。劳教决定的日期是2004年10月2日,正值国庆长假。劳教中的李文娟还收到了鞍山市国税局以党组的名义作出的决定,对旷工的李文娟二次辞退。

为了尽快地获得自由,李文娟很快向劳教所所在地法院—沈阳市于洪区法院提起诉讼,要求撤销对她作出的劳动教养决定。同时她也向上级机关申请辞退公务员复核,要求恢复工作。沈阳市于洪区法院于2004年12月10开庭,但判决结果迟迟没下达。直到2005年7月18日劳教结束,法院的判决都还没下来。为了早日获得判决,李文娟的家人曾几次到全国人大等单位上访,并获得了全国人大的关注。于洪区法院在2005年10月27日做出一审判决,被告鞍山市劳动教养管理委员会提供的21份证据不符合证据规则,而李文娟提供的证据能够证明原告向有关机关举报问题是正当行为,因此对李文娟所做的劳动教养决定认定事实不清,主要证据不足,适用法律错误,判决撤销对她的劳动教养决定。而此时,李文娟早已服满劳教期而被释放。

2006年3月27日,央视《新闻调查》播出节目《举报人李文娟》,引起巨大反响。

2006年11月,李文娟被安排到某市国税局工作。2007年7月,李文娟获得鞍山市公安局对她每天83.66元的国家赔偿。

2008年10月,相关责任人受到处理:给予时任鞍山市国税 局长刘光明,纪检组长秦长安,中直分局局长张长虹,副市长、公安局长朱文杰,副局长刘贵涛、丁炳刚,法制处处长隋振钢分别以警告和记过处分。

6、社会经济权利:13条财产权,42条劳动权,43条休息权,44条退休保障,45条物质帮助。

7、文化教育权利:46条受教育权,47条科研、文艺活动权利。

8、特定主体的权利:45条残废军人、烈士家属、军人家属、残疾人,48条妇女、49条儿童老人、50条华侨、归侨和侨眷。

(二)基本义务:第51—56条

第三章国家机构

国体总要有一定的组织形式和制度来体现、来保证。宪法规定:“人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。”县级以上各级人大的常设机关是它的常委会。人民代表大会制度是我国的根本政治制度,是我国人民民主专政(国体)的基本组织形式(政体),是全国人民管理国家的基本组织形式,这一制度的基本内容是:

(一)各级人大都由民主选举产生,对人民负责,受人民监督。选民或者选举单位有权依照法定程序选举代表,并有权依照法定程序罢免自己选出的代表。

(二)各级人大和它的常委会实行民主集中制,集体行使权力,集体决定问题。

(三)国家行政机关、审判机关、检察机关都由人大产生,对它负责,受它监督。人大和它的常委会的职责是审议、决定国家全局的、长远的、重大的问题。它并不代替依照法律规定属于 政府、法院、检察院的职权。在人大统一行使国家权力的前提下,明确划分国家的行政权、审判权、检察权,以便各个国家机关各司其职,既避免权力过分集中,又使国家的各项工作能够有效地进行。

(四)在中央的统一领导下,实行中央和地方分权,充分发挥地方因地制宜地发展本地方的建设事业的主动性、积极性,以有利于加快全国的社会主义现代化建设。

(五)各少数民族聚居的地方实行区域自治,设立自治机关。自治机关除行使一般地方国家机关的职权外,同时行使自治权,它们享有比一般地方国家机关更大的自主权。

第一节 全国人民代表大会:第57—78条

第二节 中华人民共和国主席:第79—84条

第三节 国务院:第85—92条

第四节 中央军事委员会:第93—94条

第五节 地方各级人民代表大会和地方各级人民政府:第95—111条

第六节 民族自治地方的自治机关:第112—122条

第七节 人民法院和人民检察院:第123—135条

(97条选举代表:省、直辖市、设区的市的人民代表大会代表由下一级的人民代表大会选举;县、不设区的市、市辖区、乡、民族乡、镇的人民代表大会代表由选民直接选举。地方各级人民代表大会代表名额和代表产生办法由法律规定。)梁广镇身兼两地人大代表:梁广镇身兼广东省云浮市与广西省百色市两地人大代表。2006年7月,云浮市在破获一起犯罪时查明,梁广镇涉嫌挪用公款,应处五年以上有期徒刑。云浮市检察院对梁广镇涉嫌挪用公款一案立案侦查,并按程序报请云浮市人大常委会对 梁采取强制措施,该市人大常委会对此予以许可。然而,广西百色市人大常委会表示了不同的意见,原因是梁广镇同时也是当时广西省百色市人大代表,未经其许可,云浮市检察院不能对其采取强制措施并移送法院进行刑事审判。两地人大常委会意见相左,检察机关无所适从,案件被迫搁臵。

此案是有关我国选举制度与选举法适用的比较典型的案件。明显反映出在选举中的选民登记程序、对人大代表提名候选人的监督方面,原选举法的规定存在不足。

当时的选举法、代表法对于公民身兼数个代表资格的问题,只规定可以兼任不同级别(还必须有行政区域上的隶属关系)的人大代表,但是否可以兼任同一级别的不同行政区域的人大代表,或不同级别的无行政区域隶属关系的人大代表,法律并未作明确规定。由此引发了不同的判断,以致出现“梁广镇现象”。

其实,当时法律的规定已经隐含对这一问题的答案。选举法规定了选区划分以及区域与代表资格的不可分割性。这是因为,根据代表法的规定,代表应当与原选区选民或者原选举单位和人民群众保持密切联系,听取和反映他们的意见和要求,同时接受原选区选民或者原选举单位的监督。既然两地分属不同的行政区域,没有隶属关系,存在着利益冲突的可能性,那么,各自的代表当然应当分别代表不同选区的利益,代表名额的分配规则也不能允许一人兼任两地代表。这也是选举权平等原则的内在要求。公民在户口所在地以外的地方居住、投资,在该地方担任人大代表是可以的,但不能同时在两个以上地方兼任人大代表。如果流动人口要在工作或者居住地参加选举,必须由户口地派出所出具未参加当地选举的证明。梁广镇在两地兼任人大代表,正是没有依法履行选民登记程序的结果。

退一步讲,即使梁广镇的双重同级代表资格是有效的,这里 也还有一个对“人大代表的人身自由保障权”的理解问题。实际上,代表法所规定的“豁免权”只是一种程序性的权利,是为了保障人大代表能够更好地履行代表职务,决不是说人大代表涉嫌违法犯罪不能追究。许可程序设臵的初衷,是保障代表更好地履职。人大常委会进行许可审查时,着眼点应放在强制措施是否会影响、干涉人大代表履行职务,而不是判断其是否存在犯罪行为以及司法机关的逮捕决定是否符合条件。只要排除故意阻挠代表履行职责的情况,人大常委会就应当及时予以许可,配合司法机关展开调查。

2010年修改选举法时增加第四十五条:公民不得同时担任两个以上无隶属关系的行政区域的人民代表大会代表。

(101条法检两长选举区别:县级以上各级人大选举并且有权罢免本级法院院长和检察院检察长。选出或者罢免人民检察院检察长,须报上级检察院检察长提请该级人大常委会批准。)不批准任命许庆生检察长职务:2007年1月,郴州市三届人大一次会议选举许庆生任郴州市检察院检察长。2007年09月,湖南省十届人大常委会第二十九次会议听取和审议了省检察院检察长何素斌提请审议的“关于提请不批准任命许庆生同志职务的议案”,决定不批准任命许庆生的郴州市检察院检察长职务。后郴州市于10月份重新任命了来献明为代理检察长。郴州市三届人大二次会议于2008年1月选举来献明为郴州市检察院检察长。湖南省十届人大常委会第三十二次会议批准任命。

检察官法第十五条:对于不具备本法规定条件或者违反法定程序被选举为人民检察院检察长的,上一级人民检察院检察长有权提请该级人民代表大会常务委员会不批准。

(104条重大事项决定权,撤销不适当的决定权:县级以上各级人大常委会讨论、决定本行政区域内各方面工作的重大事项;监督本级政府、法院和检察院的工作;撤销本级政府的不适当的决定和命令)深圳小汽车限牌政策合法性审查:2014年12月29日,深圳市政府临时召开新闻发布会,宣布深圳实施限牌政策,从当日下午6时起正式实施。现场不设记者提问环节,宣布限牌政策后,台上相关人士离开发布会现场。至此,继北京、上海、广州、贵阳、石家庄、天津和杭州之后,深圳成为国内第八个实施小汽车限牌的城市。

1月6日,东南大学交通法治与发展研究中心执行副主任顾大松以公民身份致信广东省法制办,建议依法审查《深圳市人民政府关于实行小汽车增量调控管理的通告》的合法性。建议书提出三个质疑:深圳市政府的《通告》明确规定通过“竞价方式”取得小汽车增量指标的收费事宜,但依据《深圳特区道路交通安全管理条例》八十六条规定,应经公开听证方式听取公众意见,方能出台。《通告》未能履行公开听证等听取公众意见法定程序,应属违法行为;深圳市政府《通告》不具备法律、行政法规依据,系违法增设行政许可条件的行为;未能综合权衡其他合理调控城市机动车规模方式进行决策,系违反行政法必要性原则的行为。

1月23日上午,广东省法制办称已正式启动对深圳限牌的合法性审查,进入审查程序。1月26日,广东省法制办复函,认为《通告》符合有关规定,主要依据是:

一、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第59条规定:“县级以上的地方各级人民政府行使以下职权:

(一)执行本级人民代表大会及其常务委员会的决议,以及上级国家行政机关的决定和命令,规定行政措施,发布决定和命令……”。

二、《深圳经济特区道路交通安全管理条例》第76条规定:“市政府可以 采取下列交通拥堵治理措施:

(一)实行机动车保有量增量调控……”。

三、2014年12月29日深圳市五届人大常委会第35次会议通过的《关于市政府治理交通拥堵和交通污染情况专项情况工作报告的决议》规定:“会议同意市政府关于治理交通拥堵和交通污染情况专项工作报告。市政府可以立即组织实施《深圳经济特区道路交通安全管理条例》第76条第1款第1项、第2项规定的交通拥堵治理措施,并将措施的实施情况向市人大常委会报告。”

四、《国务院大气污染防治行动计划》(国发(2013)37号)规定:“特大城市要严格限制机动车保有量。”

限购是对个人对市场非常直接的干涉,是对个人行为自由的限制。限购是额外地增加许可,本来我拿钱就能买东西,现在不行了。但是有些东西确实不能随便买,比如我不能随便买枪,买管制类。限牌令限制了公民的自由,但是对自由的限制,只能通过法律来限制。

对于这样一个政府的重大决策,应交由人大常委会讨论决定,如果通过,那么就是代表了多数民众的意见,就可以说是合法的。地方政府有没有权力做这样的事情值得探讨。

深圳市此次的限牌令最不合理的是没有严格地按照决策法定程序来走,是否有公众参与?是否有专家论证?是否有合法性审查和集体讨论?并不清楚。有可能是他们没有对社会公开,但这样的重大决策应该采取公开透明。当然,也有可能是政府出于一些考虑,认为公开后会引发一些问题。

“未提前公布是为防止抢购引发不稳定因素。”对于“神速”限牌,深圳市交通运输委相关负责人在接受《民生周刊》采访时回应说。他解释说,限牌是一项高度敏感的举措,若提前向社会公开,极可能引发集中抢购。稍微不慎将引发社会不稳定因素,使限牌政策的实施效果大打折扣。之所以说此次限牌是“突然袭 击”,是因为此前一周,深圳市交通运输委员会负责人还在首届北上广深交通会议上表态,“深圳不会学习北上广(实行限牌)”。这种言行不一的做法,引起舆论的广泛质疑。

第五篇:宪法讲稿

小学生宪法演讲稿

各位老师、同学们: 大家好!

我们都知道,国有国法,家有家规,校有校纪,没有规矩不成方圆。一所学校假如没有严格的规定,就不能得到长久的发展。我们的日常生活、工作中都离不开法律。在学校,要遵守学校的规章制度;在家里,要遵守家里的规矩;而在社会中,更要遵守人民规则,而这个人民规则便是“遵纪守法”。

什么叫遵纪守法呢?人们在社会生活中遵守有关纪律,依法办事,严格恪守法律规范就叫遵纪守法。有的同学认为,讲纪律就没有自由,讲自由就不能受纪律的约束。这种看法是错误的,俗语说:没有规矩,不成方圆。自由是相对的,是有条件的。人走在马路上是自由的,但如果不遵守交通规则,乱走马路,被车辆撞倒,那就失去了行走的自由。因此,世上没有不受约束的自由。此外,纪律限制自由,又保护自由。

现在我们三唐中心小学有教学楼,当你上下楼梯时几个同学一起走,就要排好对靠边走,队伍应竖排,不要横着走,以免妨碍别的同学走;同时上下楼梯时注意不要追逐、打闹、嬉戏,以免发生危险。若有学生不守纪律,高声谈笑,这自由就消失了。

在学校里,同学间总会有些矛盾和摩擦,同学们要互相关心和尊重,友爱相处,团结合作。如在做什么事时意见不同、出现矛盾,一定要冷静处事,决不可意气用事,更不可挥拳相向,伤及自身或他人。我建议同学们遇事要冷静,要有法纪观念,不能做害人害已的事。我们学校有着严肃的校纪和优良的校风,我们作为小学生,更应该与同学和睦相处,理智冷静地对待和处理问题,让我们严格要求自己。

同学们,让我们加强法律知识学习,增强法律意识,与法同行,摆脱冲动与鲁莽,拥有理智与稳重。让我们携起手来,共同学法、知法、守法、用法,在与法同行的道路上,描绘和谐美好的明天!

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