第一篇：超过退休年龄终止劳动合同要支付经济补偿？
超过退休年龄终止劳动合同要支付经济补偿？
文 | 潘勇胜，舒城县劳动人事争议仲裁院院长
【案情简介】
何某，男，2003年7月被招聘在某单位食堂从事厨师工作，当年何某50周岁，约定单位仅为何某发放工资福利，无需参加社会保险。2016年6月，该单位以何某已超过法定退休年龄为由，终止了与何某的劳动关系，未给予相关补偿。终止劳动关系前一年的何某月平均工资为3500元。何某不服，2016年9月向当地县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称县仲裁委）申请仲裁，要求该单位支付终止劳动合同13年工龄的经济补偿金计45500元。
【双方争议】
审理中，何某认为，根据《劳动合同法》第四十四条二款规定：劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。由于单位没有为何某办理社会保险，以致无法享受养老待遇，该单位应当参照解除或者终止劳动合同支付经济补偿的标准承担相应责任。该单位辩称，何某2016年6月已达63周岁，超过了法定退休年龄，根据《劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。据此规定，不属于支付经济补偿的法定情形。
【仲裁结果】
仲裁委审理认为:何某2016年6月已经超过法定退休年龄,该单位与其终止劳动合同符合法律规定,但何某请求该单位应当支付其经济赔偿金没有明确的法律依据。该单位因未为其参加社会保险，以致何某离职后无法享受养老待遇，虽然当初何某不要求参加社会保险，但也不能免除该单位的过错责任。根据劳动合同法第四十四条二款之规定，为保护劳动者依法享受社会保险和福利的权利，该单位与何某终止劳动关系后,应当给予一定的经济补偿。后经县仲裁委调解，该单位一次性支付何某经济补偿23000元。
【案件分析】
本案的争议焦点:达到或超过法定退休年龄的劳动者（以下简称达龄劳动者）与用人单位的劳动关系是否自动终止、终止后用人单位是否需要支付经济补偿或赔偿金。
劳动合同法第四十四条二款和劳动合同法实施条例第二十一条的分别规定，即终结劳动者与用人单位劳动关系主体资格的标准问题如何适用，引起司法实务界对该类劳动争议案件的处理有着较大的分歧。
实践中，达龄劳动者仍持续在同一用人单位工作有两类情形，一类是参加了社会保险的，一类是未参加社会保险的。参加了社会保险的达龄劳动者又可分为：达到退休年龄时即享受养老待遇和达到退休年龄但因社会保险缴费不足15年而不能享受待遇。
为此，对于达龄劳动者的劳动关系问题和终止劳动合同后是否给予经济补偿等应作具体分析。笔者认为，应当优先考虑达龄劳动者是否享受基本养老保险待遇这一标准来处理有关案件：
一是劳动者主体资格尚无明确的年龄上限规定。劳动者，顾名思义即具有劳动能力的人。根据劳动法第十五条规定，可以理解为劳动者的年龄下限是年满十六周岁，但劳动法尚未对劳动者的年龄作出上限规定。劳动者达到法定退休年龄并不意味着劳动者丧失了劳动能力，达龄劳动者仍可享有宪法赋予的劳动权，可以与用人单位建立合法的劳动关系。
《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用<工伤保险条例>请示的答复》(2010)行他字第10号），对超过法定退休年龄的务工农民在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当依法规认定工伤。因此，劳动者与用人单位劳动关系的主体资格标准不受退休年龄的限制。
二是劳动者依法享受基本养老保险待遇具有强制性。
劳动法第七十条、七十二条分别规定，国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿；用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。按此规定，为劳动者参加社会保险是用人单位应尽的法定义务，具有强制性。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第一条
（三）项规定，劳动者退休后，与尚未参加社会保险统筹的原用人单位因追索养老金、医疗费、工伤保险待遇和其他社会保险费而发生的纠纷属于劳动争议，法院应当受理。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
三是劳动者享受养老待遇后终止劳动关系具有明确的法律适用解释。
最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条规定:用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。据此可推定，没有依法享受养老保险待遇或领取退休金的用工争议，则按劳动关系处理。如广东省出台的《关于适用劳动争议调解仲裁法、劳动合同法若干问题的指导意见》载明：“用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系可按劳动关系处理，反之，用人单位招用已享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系应按劳务关系处理。”（小编按：广东该意见在2012年已修正，现在统一按劳务关系处理）
四是适应当前社会保障制度的需要。
基于我国现有社会保障水平的局限，达龄劳动者老有所养目标尚未全面实现，多数劳动者仍需依靠自身劳动获取报酬来辅以实现老有所养。因此，未享受养老待遇的达龄劳动者应与适龄劳动者一样，受到劳动法的调整和保护。
另外，社会保险法第十六条第二款规定，参加基本养老保险的个人,达到法定退休年龄时累计缴费不足15年的,可以缴费至满15年,按月领取基本养老金;也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险,按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。可见，并非所有达到退休年龄的劳动者都能享受基本养老保险待遇。因此，未享受养老待遇的达龄劳动者与用人单位均未选择终止劳动合同的情况下，不能认定因劳动者达到法定退休年龄，其与用人单位的劳动合同就自然终止。
五是上位法优于下位法、新法优于旧法原则。
现行的《劳动合同法》系全国人大常委会于2012年12月28日修改后通过的；《劳动合同法实施条例》于2008年9月18日国务院令第535号公布的。
综上所述，达龄劳动者仍持续在同一用人单位工作后终止劳动合同的，可参照以下裁判规则区别处理：
第一，达到退休年龄时即享受基本养老保险待遇的劳动者。用人单位按劳动合同法第四十四条二款之规定，直接告知劳动者并办理劳动关系终止手续即可，无需承担经济补偿等法律责任。此后的用工关系则属于劳务关系。
第二，达到退休年龄但因保险缴费不足15年而不能享受养老待遇的劳动者。应当按劳动关系处理，如达龄劳动者继续工作至保险缴费满15年并享受养老待遇时，按上述第一种规则处理；如缴费未满15年中途终止劳动关系的，参照以下第三种规则处理，用人单位支付劳动者一定的经济补偿，此后的养老保险续费则转由达龄劳动者个人缴纳。
第三，没有参加社会保险的达龄劳动者。除劳动者主动提出因与单位无关的个人原因而离职，或者因个人严重违规、失职、追究刑事责任而被单位辞退等特殊情形外，用人单位与达龄劳动者终止劳动关系时应当支付经济补偿金或赔偿金。由于此前用人单位未给劳动者参加社会保险，以致劳动者达到退休年龄后无法享受基本养老待遇。对此，用人单位应当参照解除或终止劳动合同支付经济赔偿金的标准，给予达龄劳动者一定的经济补偿或赔偿，并书面办理终止劳动关系手续。此后，如用人单位继续使用该劳动者，则按劳务关系对待。
第二篇：终止劳动合同经济补偿协议书
终止劳动合同经济补偿协议书
甲方：（单位）乙方：
甲、乙双方于年月日订立聘用制劳动合同，该劳动合同于年月日期满终止。现因该合同订立时所依据的客观情况发生变化，甲方决定不再续聘乙方。根据我国《劳动法》、《劳动合同法》相关规定，甲、乙双方就经济补偿达成如下协议：
经双方核实，乙方在甲方单位工作年限已满年月，根据《劳动合同法》第四十七条的具体规定（下附相关法条），甲方需一次性支付（乙方办理完毕工作交接时）乙方经济补偿共计人民币元（大写：）。
双方确认：
一、甲方已明确告知乙方依照相关犯规应得权益金为 元，乙方愿意放弃差额部分；
二、在协议签订后，双方就劳动关系存续期间的工资、福利及社会保险等事项均已履行完毕，双方无其他争议；
三、承诺在签订协议并领取补偿金后放弃其他任何主张，不再就双方劳动法律关系存续期间的任何事项提起劳动仲裁及诉讼。甲方：（签章）乙方：
签订时间： 年 月 日 签订时间： 年 月 日 附《中华人民共和国劳动合同法》法条：
第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工 资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年
第三篇：终止劳动合同经济补偿协议书
终止劳动合同经济补偿协议书
甲方：（单位）
乙方：
甲、乙双方于
****年**月**日订立聘用制劳动合同，该劳动合同于
****年**月**日期满终止。现因该合同订立时所依据的客观情况发生变化，甲方决定不再续聘乙方。根据我国《劳动法》、《劳动合同法》以及人事部《关于在事业单位试行人员聘用制度的意见》的相关规定，甲、乙双方就经济补偿达成如下协议：
经双方核实，乙方在甲方单位工作年限已满
年
月，根据《劳动合同法》第四十四条第一项、第四十六条第五项以及第四十七条的具体规定（下附相关法条），甲方需给予乙方经济补偿共计人民币
元（大写：）。
甲方：（签章）
乙方：
签订时间：
****年**月**日
签订时间：
****年**月**日
附《中华人民共和国劳动合同法》法条：
第四十四条 有下列情形之一的，劳动合同终止：
（一）劳动合同期满的；…… 第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；…… 第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工 资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
第四篇：达到法定退休年龄但未享受养老保险待遇终止劳动合同是否需要支付经济补偿
达到法定退休年龄但未享受养老保险待遇终止劳动合同是否需要支付
经济补偿
2004年3月10日的《广东省高级人民法院关于劳动者向人民法院起诉要求用人单位为其补缴社会保险费，人民法院应否受理及相关问题的批复》粤高法民一复字〔2004)2号第二项，劳动者达到法定退休年龄，用人单位未为其办理退休手续，劳动者继续在用人单位工作的，该劳动者仍属用人单位职工，与其他劳动者享有同等待遇。劳动者被用人单位裁减的，用人单位应依据劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，向劳动者支付经济补偿金和额外经济补偿金。广东省高级人民法院的这一复函，在《劳动合同法》颁布之前，因此，这里采用了“裁减”的字眼，因此，存在解除劳动合同的经济补偿金和额外经济补偿金问题。
2008年1月1日实施的《劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会于2008年6月23日联合下发的《关于适用<劳动争议调解仲裁法>、<劳动合同法>若干问题的指导意见》第十七条明文规定：用人单位招用已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，双方形成的用工关系可按劳动关系处理。已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇或退休金的人员，与用人单位形成的用工关系可按劳动关系处理，也即意味着劳动者被用人单位终止或者解除劳动合同依法需要支付经济补偿金的，用人单位需要向劳动者支付经济补偿金。然而2008年9月18日实施的《劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。国务院的这一规定，突破了《劳动合同法》的相应规定，使得已达法定退休年龄的员工，无论是否享受养老保险待遇，劳动合同都自然终止，而不存在解除的问题。因此，如果劳动者达到法定退休年龄，员工与用人单位形成的用工关系属于劳动关系还是劳务关系？从《劳动合同法实施条例》的文本意义上理解，似乎劳动者达到法定退休年龄后，即使未享受养老保险待遇或者退休金，这种用工关系仍然属于劳务关系（雇佣关系），这就直接导致2004年广东省高级人民法院的复函也因此失去法律效力，但该条例却未明确规定终止后是否需要支付经济补偿金，按照目前对经济补偿金的理解，经济补偿金为一种民法特别法劳动法上的义务，适用法无明文规定则无的原则，也即在法律未明确规定需要支付经济补偿金，也无任何法律可以推论出其需要支付经济补偿金的，用人单位无需支付经济补偿金。因此，广东省劳动仲裁委员会于2009年应东莞市劳动仲裁委员会的请求，发布了一个复函：《关于达到法定退休年龄未享受基本养老保险待遇的人员经济问题的复函》，该含内容如下：
粤劳仲函[2009]1号
东莞市劳动争议仲裁委员会： 你委《有关劳动者达到或超过退休年龄未获得养老保险待遇退出劳动岗位是否需经济补偿的请求》（东劳仲委[2009]1号）收悉，经研究，答复如下： 根据《劳动合同法实施条例》第二十一条的规定，劳动者在用人单位达到法定退休年龄，其劳动合同终止。现有法律法规均未规定劳动者达到法定退休年龄终止劳动合同，用人单位需支付经济补偿金。因此，在国家没有新的规定前，用人单位与达到法定退休年龄而未享受基本养老保险待遇的人员终止劳动合同，可以不支付经济补偿金。劳动者达到法定退休年龄后被返聘或者在其他用人单位提供劳动，与用人单位形成劳务关系，不适用《劳动法》、《劳动合同法》等相关规定。
该复函正是基于法无明文规定则无的原则，现行法律没有规定用人单位需要支付经济补偿金的义务，则用人单位无需支付经济补偿金。这是迄今为止，国家及地方有关部门作出的最新的规定。然而，该复函毕竟为仲裁委员会发布，仅对劳动系统内部在审理案件时具有参考性质，对法院没有拘束力。
个人认为，用人单位与达到法定退休年龄而未享受基本养老保险待遇的人员终止劳动合同，需要支付经济补偿金更符合社会公平原则。虽然，从目前的法律规定看，广东省劳动争议仲裁委员会的复函表面上更符合法律的规定，然而，首先，就社会公平原则上讲，已达法定退休年龄而未享受基本养老保险待遇的人员，已基本或者即将丧失劳动能力，或者他们本应享受自己的劳动成果而无需劳动，但他们失去工作后并无任何经济来源，他们本应依法享受的养老保险待遇因各种原因无法享受，如果终止劳动合同而不给付经济补偿，则更使其生活陷入困境，不符合老有所养的社会基本原则，也不符合人道主义。而经济补偿具有对之前贡献的补偿和对未来失业风险的补偿双重性质，已达退休年龄但未享受养老保险待遇的人员领取一定的经济补偿正符合上述经济补偿的性质。其次，从劳动法作为民法的特别法来说，劳动法现基本已脱离民法而具有社会法的性质，劳动法很多方面都扮演着社会稳定、社会发展和社会保障的功能，并不遵从法无明文规定则无的原则，现有法律并无明文规定不需要支付经济补偿金的，则用人单位需要支付经济补偿金。
然而，如果需要支付经济补偿金，又如何支付，从入职之日起支付还是从2008年开始的工作年限支付？根据《劳动合同法实施条例》第二十一条，已达法定退休年龄的人员，劳动合同终止，也即达到法定退休年龄的员工的劳动合同不存在解除问题，而仅仅是终止，又根据《劳动合同法》关于合同到期终止支付经济补偿金的规定，应从2008年起的工作年限计算经济补偿金。
第五篇：劳动合同终止和解除,经济补偿金如何支付
劳动合同终止和解除，经济补偿金如何支付
---------------区别于《劳动法》和各省、市制订的《劳动合同条例》，《劳动合同法》对终止和解除劳动合同的经济补偿金支付作出了新的规定。随着《劳动合同法》的正式实施，有些劳动者和用人单位对相关规定的理解还存在一些疑惑，在此我就支付补偿金的相关问题作简要讲解。
是否支付经济补偿金要针对具体问题来分析。按照《劳动合同法》的规定，合同到期终止，用人单位应该给予劳动者经济补偿金的情况包括：合同到期，用人单位同意续订合同，但是续订的合同条件比原来的条件差，致使劳动者不同意续订劳动合同的；劳动者同意续订劳动合同，用人单位不同意的；双方都不同意续订合同的。这三种情况有一个共同点，即用人单位主观上没有续订劳动合同之意，最终结果是不能续订劳动合同。所以，用人单位应当支付经济补偿金。
解除劳动合同用人单位应支付经济补偿金的情况：当劳动合同双方协商一致解除劳动合同的；职工不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位仍不能胜任的；劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后，不能从事原工作也不能从事
用人单位另行安排的工作的；劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使合同无法履行，且未能就变更合同内容达成一致的；用人单位依法破产、经营发生严重困难的。这些情况用人单位都需要支付经济补偿金。
劳动合同终止后不需要支付经济补偿金的特殊情况：在劳动合同终止时，用人单位主动提出续订合同，并且续订合同的条件是维持或是提高劳动合同约定的，但是劳动者不同意续订的，这种情况是不需要给劳动者经济补偿金的。因为导致合同无法订立的原因在劳动者。
经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。但对月工资高于当地社平工资3倍的劳动者按3倍和十二年封顶。
《劳动合同法》规定终止与解除劳动合同的经济补偿金标准相同。这一点与《劳动法》及原有的相关规定有较大不同，《劳动法》就终止劳动合同是否支付生活补助费是根据企业性质（如国有、集体、中外合资等）由各省市制订相关条例执行，但2001年9月和10月有关条例均明确废止，劳
动合同制职工劳动合同终止后有关生活补助费均可以不支付。这就涉及到一个法律溯及力的问题，根据法不溯及的原则，《劳动合同法》附则中规定：按规定应当支付经济补偿金的，经济补偿年限自本法实施之日起计算；本法实施前按照当时有关规定。如某职工2002年4月与用人单位签订了6年的劳动合同，2008年3月31日到期终止，原规定用人单位可以不支付生活补助费，现根据《劳动合同法》他可以得到本人半个月工资的经济补偿金（08年1月1日?3月31日不满6个月）。
还需要说明的一点是，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）中的相关规定“不能胜任工作和双方协商解除”两种情况应给予经济补偿金的，工作年限有12年的限制，而在《劳动合同法》中只对“高薪人员”（即月工资高于本地区社平工资3倍）进行了12年的限制，其他没有限制。也就是说，除“高薪人员”外，其他职工因为“不能胜任工作”解除劳动合同时没有12年期限的限制，可以按照实际工作年限来确定经济补偿金数额，这也似乎不尽合理，还要看《劳动合同法实施细则》出台后是否有明确规定。另外，原解除劳动合同情形中除“不能胜任工作和双方协商解除”两种情况是按劳动者本人的实得月平均工资计发补偿金外，其他几种解除劳动合同情形需支付补
偿金时，劳动者实得月平均工资低于用人单位月平均工资的，按用人单位月平均工资计发，而《劳动合同法》实施后，即2008年1月1日起的补偿金标准除“高薪人员”需3倍封顶外，均按本人的实得月平均工资计发，所以可能会出现解除劳动合同补偿金分段计算的情况。
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