女王起诉Dudley与Stevens的案件

第一篇：女王起诉Dudley与Stevens的案件

女王起诉Dudley与Stevens的案件。这是十九世纪的英国案例

当时的新闻报导描述了背景，这个海上的悲剧发生在帆船Mignonette号的幸存者身上，这艘船在南大西洋上遇难，距离好望角1300英哩，船员四名，Dudley是船长，Stevens是大副，Brooks是水手，至少根据报纸报导，每个人人品都很高洁，第四名船员是船上打杂的少年，十七岁的Richard Parker，他是个没有亲人的孤儿，这是他的第一次海上长途旅行，根据报上报导，他出发的理由他的朋友们并不赞成，年轻的他天真的以为这趟旅程将可以让他成为真正的男子汉，很遗憾的，并非如此，但这部分的事实并非争论的重点。

一道巨浪将Mignonette击沉，四名船员乘坐逃生艇逃了出来，唯一的食物就是两罐芜菁，没有淡水。起初三天他们什么都没吃，第四天他们打开了一罐芜菁并且把它吃光，第二天他们抓到了一只乌龟，这乌龟和另外一罐芜菁让他们活过了接下来的几天。后来的八天他们又同样什么也没吃，没有食物，没有饮水。打杂少年Parker现在躺在船底，奄奄一息的缩在角落，因为他不听其它人的建议喝了海水，所以他看起来快要死了。因此，在第十九天，船长Dudley决定建议大家抽签，他们必须要抽签决定谁牺牲，好让其它人活下来。Brooks 拒绝了，他不喜欢抽签这个点子。我们并不确定这是因为他不想冒险，或者是因为他相信过程决定道德与否，但不论如何，最后并没有抽签。第二天还是没看到任何船只，因此Dudley告诉Brooks别过头，他对Stevens比出手势，示意应该杀死少年Parker。Dudley祈祷之后，告诉那孩子时候到了，用一把小刀杀死了他，刺穿了他的颈静脉。Brooks克服了自己良心上的抗拒，和他们分享了这次的战果。接下来的四天，幸存的三人靠着这少年的血肉存活。这是真实故事，然后他们获救了，Dudley在日记里面描述获救过程时相当的委婉：在第二十四天我们用早餐时，终于有一艘船出现了。这三名幸存者被一艘德国船只救起，他们被送回英国的Falmouth，然后被捕，被起诉，Brooks成为控方的证人，Dudley和Stevens则是被起诉。

他们并不争辩事实，他们主要的辩词是，此乃必要之恶，他们认为宁可牺牲一人好让三人存活，但检察官并没有被这论点说服。他说谋杀就是谋杀，所以本案照旧开庭。

第二篇：一审案件起诉须知

一审案件起诉须知

（一）基本要求

1、当事人起诉，首先应提交起诉书，并按对方当事人人数提交相应份数的副本。当事人是公民的，应写明双方当事人的姓名、性别、年龄、籍贯、住址、联系电话；当事人是单位的，应写明单位名称、地址、联系电话、法定代表人或负责人姓名。起诉书正文应写明请求事项和起诉事实、理由，尾部须署名或盖公章。

2、如需委托代理人代为诉讼，应递交委托人签名或盖章的授权委托书，授权委托书须记明委托事项和权限。受委托人为律师的，应提供律师执业证复印件及律师事务所致法院函。

3、举证要求：

（1）当事人起诉应当提供下列证据：

A 证明民事法律关系据以发生、变更、消灭等事实的证据：如合同、协议、债权文书（借条、欠条等）、收发货凭证、往来信函等；

B 确定债权债务数额的证据；

C 证明当事人诉讼主体资格的证据：证明原告主体资格的材料如居民身份证、户口本、护照、港澳同胞回乡证、结婚证等证据的原件和复印件；企业单位作为原告的应提交营业执照、商业登记证等材料的复印件；事业单位应提交事业法人代码证；银行、非银行金融机构作为原告的，还须提供其金融许可证。证明被告主体资格的材料如营业执照、身份证、护照等证据的复印件；被告为在深圳市工商行政管理局登记成立的企业的，应提交其近期工商登记单，被告名称有变更的，还应提供变更登记单；

D 支持其主张的法律依据；

E 其他应当由当事人举证的证据。

（2）外国、港澳台当事人提交法院的诉讼材料需要办理公证、认证等证明手续的种类主要是：

A 用于认定当事人诉讼主体资格的国籍身份、资格证件。包括护照、居民身份证、法人资格证明、法定代表人（代表人）身份证明书等的复印件（原告在起诉时提供）；

B 委托诉讼代理人、诉讼代表人的文书，一般指授权委托书；

C 合议庭认为需要办理证明手续的作为认定案件事实的主要诉讼证据，一般包括境外证人的证言、当事人的案情陈述、书证（如合同书、物权凭证、债权文书等）、国外有关政府机关登记的文件（如医院的出生证、结婚证、被继承人死亡证等）；

D 当事人表达对案件处理的意见书。包括离婚意见书，放弃继承遗产声明书等。

（3）证据分为书证、物证、证人证言、视听资料、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录。书证与物证均应提交原件、原物，提交原件、原物确有困难的，可以提交复印（制）件、照片、副本、节录本，但应与原件、原物核对无异。提交外文书证必须附公证机关或其他有关部门翻译的中文译本。

（4）当事人起诉时除提供原件外，还应按被告或被申请人人数提供相应套数的证据复印件，每套附证据清单，以作证据交换之用。

（5）当事人应客观、全面地提供证据，不得伪造、毁灭证据。

（二）破产案件需提交的材料

1、企业法人申请破产，应向人民法院提交下列材料：

（1）要求破产还债的书面申请；

（2）企业主体资格的证明，需提供最新工商登记单；

（3）企业有上级主管部门的，提交其上级主管部门同意其破产的文件；没有上级主管部门的，提供股东大会及董事会决定企业破产的决议文件；

（4）企业成立时投足资本的验资报告，有追加投资的，还要提供追加部分投足的验资报告；

（5）企业职工情况和安置预案；

（6）企业亏损情况的书面说明，并附审计部门对企业审计后作出的企业资不抵债的审计报告；

（7）企业至破产申请日上月末的资产平衡表、资产负债表等有关会计报表；

（8）企业至破产申请日的资产状况明细表，包括有形资产清单（列明财产名称、规格、处所和价值等）、无形资产情况（专利权、商标权等知识产权或其他知识产权中的财产权）和企业投资情况（包括中外合资、中外合作、联营企业、独资公司等）；

（9）由专门评估机构作出的企业现有资产价值评估报告，企业有固定资产的，提供相应产权证明（如房产证等）；

（10）企业开户的详细情况，包括开户审批材料、帐号、资金等；

（11）企业债务人情况表，列明企业的债务人名称、住所（包括邮政编码、电话号码等必要内容）、债务数额、发生时间和催讨偿还情况；

（12）企业债权人情况表，列明企业债权人的名称、住所（包括邮政编码、电话号码等必要内容）、债权数额、发生时间和催讨偿还情况；

（13）企业为他人以及他人为企业提供担保情况；

（14）企业已发生的诉讼情况；

（15）人民法院认为应当提交的其他材料。

2、债权人提出破产申请，应向法院提交下列材料：

（1）债权发生事实与证据；

（2）债权人主体资格的证明；

（3）债务人最新工商登记单；

（4）债权性质、数额、有无财产担保（有财产担保的应当提供证据）等情况；

（5）债权明确无争议的证据，如法院生效裁判文书等；

（6）债务人不能清偿到期债务的证据；

（7）债务人的办公地点、负责人联系电话、财产线索。

如需委托代理人代为诉讼，应递交委托人签名或盖章的授权委托书，授权委托书须记明委托事项和权限。受委托人为律师的，应提供律师执业证复印件及律师事务所致法院函。

（三）行政、国家赔偿案件应提交的材料

（1）原告、申请人主体资格的证明；

（2）如需委托代理人代为诉讼，应递交委托人签名或盖章的授权委托书，授权委托书须记明委托事项和权限。受委托人为律师的，应提供律师执业证复印件及律师事务所致法院函；

（3）行政案件应提交行政机关的处理决定书、处罚决定书、经行政复议机关复议的复议决定书、被行政处理行为的过程证据材料，及证明收到上述决定书日期的证据；

（4）申请本市基层法院作为赔偿义务机关逾期不予赔偿或者对赔偿数额有异议，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定的案件，应提交基层法院赔偿决定书及证明收到该决定书日期的证据或向基层法院递交赔偿申请的证据；

（5）不服市公安局、安全局、检察院的复议决定或复议机关逾期不作决定，向本院赔偿委员会申请作出赔偿决定的案件，应提交上述行政机关的赔偿决定书及证明收到该决定书日期的证据或向上述行政机关递交赔偿申请的证据。

（四）申请撤销仲裁裁决案件应提交的材料

（1）撤销仲裁裁决申请书，申请撤销深圳仲裁委员会裁决的，应引用《仲裁法》第五十八条规定的法定情由；申请撤销中国国际仲裁委员会深圳分会裁决的，应引用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百六十条规定的法定情由；

（2）申请人主体资格证明材料、被申请人近期工商登记单；

（3）如需委托代理人代为诉讼，应递交委托人签名或盖章的授权委托书，授权委托书须记明委托事项和权限。受委托人为律师的，应提供律师执业证复印件及律师事务所致法院函；

（4）仲裁裁决书原件；

（5）证明收到裁决书日期的材料；

（6）仲裁协议或载有仲裁条款的合同的复印件。

（五）执行申请应提交的材料

（1）申请执行书，应写明申请执行的依据、理由、事项，执行标的及金额（本金、利息、诉讼费、保全费等）。

（2）我院的判决、调解、裁定由经办法官或其书记员签字证明已经生效，省高院二审的去省院复印送达回证，仲裁裁决执行申请应提交证明送达日期的材料。

（3）申请执行人的身份证明。公民个人申请的应当出示居民身份证；法人申请的，应当提交法人营业执照副本和法人代表身份证明；其他组织申请的，应当提交营业执照副本和主要负责人身份证明。

（4）代为申请执行的，应提交授权委托书。律师应提交其律师执业证复印件及所在律师所致法院函。

（5）填写法院提供的审批表，不能提供被申请人财产状况的，进行执行申请权登记，不进入执行程序。

（6）申请执行人涉外、涉港澳台的，必须提供经公证、认证材料（董事会决议、法人身份证明书、授权委托书、商业登记的复印件等）。

（7）被执行人为在深圳市工商行政管理局登记成立的企业的，提交其近期工商登记单。

（六）民事案件应提交的证据材料

1、婚姻纠纷案件

（1）结婚证或婚姻登记机关的证明；

（2）没有登记结婚的，关于同居时间或举行婚礼时间的证明；

（3）再婚的，原离婚调解书、判决书或有关部门的证明；

（4）被告下落不明的，关于下落不明时间、情况的证明；

（5）一方或双方为现役军人的，提供所在部队团以上政治机关出具的证明；

（6）一方理智有缺陷、患有性病、精神病的病情诊断等证据；

（7）一方因犯罪被判刑劳改的，关于原判法院、刑期和劳改地点的证明；

（8）婚后感情的事实依据；

（9）一方有过错的相关证据；

（10）子女姓名、性别、年龄、生活状况的证明；

（11）养子女、继子女的有关证明；

（12）请求抚养子女的有利条件或其他条件的证明；

（13）请求给付抚养费数额的依据（双方工资或劳动收入等）；

（14）财产名称、数量、价值的证明；

（15）财产性质（婚前、婚后或夫妻约定财产）的证明；

（16）储蓄、国库券、股票等财产的证明或相关线索；

（17）债权债务情况及性质（婚前、婚后、男女一方单独债权债务）的证明；

（18）住房情况（私房建造时间、面积、造价；公房户名、面积、间数、常住人口、分配来源）的证明；

（19）其他证据。

2、继承遗产纠纷案件

（1）公安机关、医院关于被继承人死亡的证明；被继承人的死亡日期的户籍资料或宣告死亡的判决书；亲属关系证明；

（2）被继承人主要遗产所在地的证明及遗产种类、数量及折价清单；

（3）被继承人生前债权、债务情况的证明；

（4）被继承人遗嘱原件，公证遗嘱的公证书，代书、录音或危急情况下口头遗嘱，及所附的两份以上证人材料；

（5）养子女、非婚生子女、形成抚育关系的继子女应提供收养、出生证明、形成抚育关系的证明材料；

（6）继承人放弃继承权的亲笔书写的弃权书及有关证据；

（7）丧偶儿媳、女婿继承公婆、岳父母遗产的，关于自己尽了主要赡养义务的证明；

（8）关于继承人以外的依靠被继承人抚养的缺乏劳动能力又无生活来源的人或者继承人以外的对被继承人抚养较多的人要求分得被继承人遗产的有关证明；

（9）医院关于继承人已怀孕的证明；

（10）其他证据。

3、抚育费案件

（1）离婚调解书、判决书或婚姻登记机关的证明；

（2）工资、收入状况的证明；

（3）子女身体状况的证明；

（4）子女医疗费用票据；

（5）子女学习费用的票据及有关证明；

（6）其他证据。

4、变更子女抚养关系案件

（1）离婚判决书、调解书或婚姻登记机关的证明；

（2）各自抚育子女有利或不利条件的证明；

（3）各自经济收入情况的证明；

（4）10周岁以上未成年子女本人的意见；

（5）其他证据。

5、赡养纠纷案件

（1）被赡养人的身体、经济、居住等情况的证明；

（2）子女对被赡养人的赡养情况的证明；

（3）子女各自的收入、居住等情况的证明；

（4）其他证据。

6、债务纠纷案件

（1）借款协议或借据；

（2）借贷关系有担保人的，有关担保的证据；

（3）借贷双方交付、收到钱款的凭证；

（4）债务人借款用途的证明；

（5）债务人应当支付利息的证明；

（6）无利息约定，债权人要求债务人偿付逾期利息，或者不定期无息借款经催告不还，债权人要求偿付催告后利息的，关于到期不还或经催告不还的证据；

（7）债务人下落不明的，关于证明债权凭证真实性及清偿债务的相关证据；

（8）付款付息凭证；

（9）其他证据。

7、人身损害赔偿纠纷案件

（1）纠纷发生的时间、地点、起因的证据；其他部门处理纠纷的相关证据；

（2）被告实施侵害行为的证据；

（3）人身受到侵害及伤害后果的证明（病情诊断、法医鉴定、有关照片等）；

（4）赔偿医疗费、误工费、护理费及交通费的证据（医疗费单据、误工天数和误工收入的证据、医疗部门准许专人护理的证明和护理费凭证、车船票等）；

（5）要求赔偿丧葬费或生活费的，关于亲属关系的证明、受害者生前抚养、扶养、赡养情况的证明、丧葬费凭证；

（6）被告无过错或受害人对发生损害亦有过错的证明；

（7）其他证据。

8、财产损害赔偿纠纷案件

（1）纠纷发生的时间、地点、起因的证据；

（2）被告实施侵害行为的证据；

（3）财产受损害情况的证明（财产名称、数量和发货票、受损害现场和实物的照片、有关部门的鉴定等）；

（4）财物修复所需费用的证明；

（5）产权有争议的受损财产的产权证明；

（6）被告无过错或者受害人对发生损害亦有过错的证明；

（7）其他证据。

9、因饲养动物引起的损害赔偿纠纷案件

（1）关于动物的饲养人或管理人的证明；

（2）受害人受到侵害及损害后果的证明（病情诊断、法医鉴定、有关照片等）；

（3）由于受害人的过错造成损害的证明；

（4）由于第三人的过错造成损害的证明；

（5）其他证据。

10、因产品质量不合格引起的赔偿纠纷案件

（1）产品原物、遗留物或照片；

（2）产品制造者、销售者的证明（产品的票据、信用卡、保修证）；

（3）有关部门质量鉴定证明；

（4）人身、财产受到侵害及损害后果的证明；

（5）运输者、仓储者对他人财产、人身按时完成负有责任的证明；

（6）其他证据。

11、交通事故赔偿纠纷案件

（1）公安交通部门的责任认定书、调解书或复议裁定书；

（2）受害人受到伤害及伤害后果的证明（病情诊断、法医鉴定、伤情等级、有关照片等）；

（3）赔偿医疗费、误工费、护理费、住宿费及交通费的证据（医疗费单据、误工天数和误工收入的证明、医疗部门准许专人护理的证明及护理费凭证、住宿费单据、车船票等）；

（4）要求被扶养人生活费的，提供亲属关系证明、被扶养人情况证明（含出生日期及其他扶养人情况证明）；

（5）其他证据。

12、因涉及企业开除、除名、辞退职工引起的劳动争议案件

（1）劳动仲裁委员会的裁决书；

（2）关于劳动仲裁委员会对起诉方裁决书送达日期的证明；

（3）双方所签订的劳动合同或其他关于雇佣关系的证明；

（4）工作起止日期的证明；

（5）企业开除、除名、辞退职工的决定、通知；

（6）按企业内部规章制度处罚的有关规章制度；

（7）职工违章违纪的证明；

（8）职工的工资、资金等收入情况的证明；

（9）用工单位支付培训费凭证；

（10）职工必须服务期限规定；

（11）其他证据。

13、追索劳动报酬的劳动争议案件

（1）劳动仲裁委员会的裁决书；

（2）关于劳动仲裁委员会对起诉方裁决书送达日期的证明；

（3）双方所签订的劳动合同或其他关于雇佣关系的证明；

（4）工作起止日期的证明；

（5）出工人员名单；

（6）出工人员劳动天数及应得工资额的证明；

（7）拖欠劳动报酬具体数额的证据；

（8）其他证据。

14、因劳动保险、劳动保护引起的劳动争议案件

（1）劳动仲裁委员会的裁决书；

（2）关于劳动仲裁委员会对起诉方裁决书送达日期的证明；

（3）双方所签订的劳动合同及其他关于雇佣关系的证明；

（4）工作起止日期的证明；

（5）企业交纳养老保险金、住房公积金的证据；

（6）职工的工资、资金等收入情况的证明；

（7）职工伤势鉴定及医疗费单据；

（8）其他证据。

15、申请承认外国法院离婚判决案件

（1）申请人国籍证明（户口本、护照等）；

（2）外国法院离婚判决书（调解书）正本及证明无误的中文译本；

（3）作出判决（调解）的法院出具的判决（调解）已生效的证明文件，该证明文件应经该外国公证部门公证和我国驻该国使、领馆认证，并应提供经证明无误的中文译本；

（4）作出判决（调解）的外国法院已合法传唤被告出庭的有关证明文件，该证明文件应经该外国公证部门公证和我国驻该国使、领馆认证，并应提供经证明无误的中文译本；

（5）作出判决（调解）的外国法院的应诉通知或出庭传票。

（七）房产案件应提交的材料

1、房屋产权纠纷案件

（1）房屋产权凭证；

（2）房屋来源（买受、继承、析产、受赠等）的证明；

（3）共有房产形成（共同投资建造、翻建、购买、继承、受赠等）的证明；

（4）房产登记变更（登记、变更登记、产权转移等）的证据；

（5）房屋使用、管理、收益情况证明；

（6）交纳房地产税人的姓名及纳税时间、金额、票据等；

（7）其他证据。

2、房屋买卖纠纷案件

（1）房屋产权凭证；

（2）房屋买卖合同及公证书；

（3）有关机关批准买卖房屋的文件；

（4）关于房屋交付情况的证明；

（5）买卖双方交付、收取房款的凭证；

（6）买主身份、买房用途及房籍情况的证明；

（7）共有房屋的其他共有人放弃优先购买权和同意出卖房屋的证据；

（8）出租房屋的承租人放弃优先购买权的证据；

（9）其他证据。

3、房屋租赁纠纷案件

（1）房屋产权凭证；

（2）房屋租赁许可证；

（3）房屋租赁合同；

（4）欠租时间、金额的证明或者欠据；

（5）修缮前房屋质量情况的证明和为修缮房屋支出的合理费用的凭证；

（6）原房屋平面构造草图；

（7）转租协议及转租人从中渔利的证据；

（8）其他证据。

4、房屋腾迁纠纷案件

（1）房屋产权凭证；

（2）房屋租赁合同；

（3）被腾迁人家庭人口及是否有其它住房或可搬迁之处的证据；

（4）房主收回房屋后的用途（自用或继续出租等）的证明；

（5）出租房被买卖的，是否以同样价格让承租人优先购买的证据；

（6）房主是否提前三个月通知承租人搬迁的证据；

（7）其他证据。

（八）经济纠纷案件应提交的证据材料

1、买卖合同纠纷

（1）合同书、信件和数据电文（包括电报、电线、传真、电子数据交换和电子邮件）；

（2）口头合同的证明；

（3）变更、补充原合同、协议的有关变更、补充材料的证据；

（4）发货票及其他交货凭证；

（5）运输证明；

（6）验收记录；

（7）付款凭证、收款收据（条）或有关证明已付货款、尚欠货款的材料；

（8）产品合格证、质量保证书或当事人双方商定的技术资料；

（9）国家、专业、企业或当事人双方商定的技术资料；

（10）记载封存样品日期、方式等事项的书面材料及样品；

（11）质量检验、鉴定资料；

（12）逾期交货、逾期提货、中途退货、包装合格（或不合格）的有关材料；

2、建设工程合同纠纷

（1）合同及有关修改合同的设计变更文件、洽商记录、会议纪要及资料、图表；

（2）提供建筑许可证、资质证书等证明其合法主体资格的有关证据；

（3）工程预算、决算书；

（4）拨付、收取工程款凭证；

（5）施工图纸；

（6）施工记录；

（7）发包方供应材料和设备的证明；

（8）承包方采购材料和设备的证明；

（9）工程竣工验收手续；

（10）有关部门的鉴定结论；

（11）国家机关的有关文件；

（12）其他证据。

3、承揽合同纠纷

（1）合同及有关的技术协议书、技术资料、图纸；

（2）交（提）定作物的证明；

（3）交付、收取定金或预付款的凭证；

（4）交付、收取价款或酬金的凭证；

（5）定作方提供原材料的证明；

（6）使用承揽方原材料的证明；

（7）承揽方设备能力、技术条件、工艺水平的证明；

（8）定作物质量证明；

（9）有关机构对定作物或项目质量的检验证明；

（10）定作物或项目的质量和技术标准；

（11）封存的样品及有关材料；

（12）包装不合格及由此造成定作物毁损、灭失的证明；

（13）一方违约而给对方造成实际经济损失的证据材料；

（14）其他证据。

4、运输合同纠纷

（1）合同及有关修改合同的文书、电报和图表；

（2）货物运单；

（3）运输管理部门的结算四联单；

（4）交付、收取运费凭证；

（5）货损情况记录；

（6）运费计算标准；

（7）其他证据。

5、仓储保管合同纠纷

（1）合同及有关修改合同的文书、电报、图表和购销合同副本；

（2）货物入库交接手续；

（3）交付、收取保管费凭证；

（4）货物验收资料；

（5）货物验收报告；

（6）保管方未按规定接货的证明；

（7）存货方未按规定入库的证明；

（8）暂存期间发生损失的费用的证明；

（9）由于货物验收不当或超期造成实际损失的证明；

（10）因保管或操作不当造成包装毁损、货物损坏的证明；

（11）因包装不符合规定造成货物损坏、变质的证明；

（12）因货物出库不当造成实际损失证明；

（13）货物残值或残件的证明；

（14）货物损耗、磅差的国家或专业标准；

（15）货物包装的国家或专业标准；

（16）其他证据。

6、借款合同纠纷

（1）合同（借款申请书、有关借款的凭证、协议书和当事人双方同意修改借款合同的有关书面材料）；

（2）担保手续；

（3）贷款保证的物资和财产的凭证；

（4）借款实际用途证明；

（5）还款通知书；

（6）还款付息凭证；

（7）利息计算明细；

（8）利息计算的依据；

（9）其他证据。

7、财产保险合同纠纷

（1）合同及变更合同内容的协议、批注或者批单；

（2）投保单；

（3）保险单或保险凭证；

（4）预约保险合同及预约保险单；

（5）交付、收取保险费的凭证；

（6）投保方不申报、隐瞒、错误申报主要危险情况的证明；

（7）投保方关于保险标的过户、转让、出售的书面通知；

（8）投保方通知保险方保险标的的变更用途或增加危险程度的证明；

（9）保险方提出消除不安全因素的合理建议；

（10）由于投保方的故意而发生保险事故的证明；

（11）发生保险事故后投保方采取措施避免扩大损失的证明；

（12）投保方发生事故当时实际遭受损失的证明；

（13）损失物资价值和投保方从第三者取得赔偿的证明；

（14）其他证据。

8、承包经营合同纠纷

（1）企业承包经营合同及公证书；

（2）承包企业营业执照复印件；

（3）承包方或发包方投资、提供设备的证明、清单；

（4）上交、收取利润的证明；

（5）企业财务帐目；

（6）企业生产记录；

（7）有关拖欠承包金、侵犯承包权或其他违反合同行为的材料；

（8）交纳风险抵押金（物）、承包金或其他费用的有关单据和手续等；

（9）转让合同、协议；

（10）解除合同有关材料；

（11）各级政府及有关行政部门的文件规定、处理结论；

（12）其他证据。

9、租赁经营合同纠纷案件

（1）企业租赁经营合同及公证书；

（2）租赁经营企业营业执照复印书；

（3）租赁经营前企业清产核资、债权债务的明细表；

（4）交纳、收取租赁费的证明；

（5）企业财务帐目；

（6）企业生产记录；

（7）解除合同的有关材料；

（8）各级政府及有关行政部门的文件规定、处理结论；

（9）其他证据。

10、联营合同纠纷案件

（1）合同及所附协议；

（2）联营企业营业执照复印件；

（3）申请登记表；

（4）银行资信证明；

（5）联营各方企业注册资金、出资数额、出资比例、出资方式及出资期限的证明；

（6）联营企业生产、销售的财务凭证；

（7）利润平衡表；

（8）资产登记表；

（9）资产折旧比例、盈亏分类帐；

（10）其他证据。

11、票据权益纠纷

（1）汇票、本票、支票等票据；

（2）关于无条件支付的委托、一定的票据金额、付款人名称、付款日期、付款地点、收款人名称、出票地点、出票人签章的证明；

（3）票据因被盗、遗失、被他人使用的有关材料；

（4）有关开户银行、证券交易所的地点以及有关交易规则等；

（5）拒绝证书；

（6）其他证据。

（九）知识产权案件举证目录

1、权利凭证

（1）涉及著作权的纠纷

A 作品（包括未发表的）手稿、原件、原著、创作素材、史料；

B 计算机软件侵权案件，提交软件源程序、目标程序及文档；

C 著作权证明文件（包括计算机软件登记证明文件及作品发表的报刊、杂志、图书、网页等）；

D 合作的作品提供合作创作的协议等证据；

E 证明作品完成创作时间的证据；

F 著作权许可、转让合同；

G 其他证据。

（2）涉及商标权的纠纷

A 商标注册证书、商标公告、续展注册证书、商标权人变更名称文件以及其他证明商标权属的证据；

B 转让注册商标合同、商标行政部门登记公告文件；

C 商标使用许可合同及许可的类型（独占、排他、普通），仅独占实施许可合同的被许可人可单独起诉；

D 支付转让、使用费用的支付凭证；

E 撤销注册商标决定的文件；

F 其他证据。

（3）涉及专利的纠纷

A 专利证书；

B 专利保护范围（提供经专利机构检索的权利要求、说明书、附图及图片，实用新型专利还须提供检索报告）；

C 由国务院专利行政部门作出的专利公告；提起侵犯实用新型专利权诉讼的，还应当提供由国务院专利行政部门作出的检索报告；

D 转让专利申请权或专利权的，提供专利权登记和公告文件；

E 专利年费交纳凭证；

F 实施专利使用许可的，提供证明许可类型的证据，仅独占实施许可合同的被许可人可单独起诉；

G 实用新型、外观设计专利侵权案件，如欲请求宣告专利权无效，须在答辩期间内向专利复审委员会提出，并提交有关材料和专利复审委员会的受理通知书；

H 其他证据。

2、侵权证据

（1）被告侵权的时间、地点和证据，原告在举证期限内不能提供证据支持自己诉讼请求的，要承担败诉的后果。

（2）原告被侵权所受到的损失。法院确定诉讼费用的负担比例，将充分考虑到当事人履行举证义务的程度，如果不能有效证明自己因被侵权所受到的损失，即使被告的行为被认定侵权，原告也不能得到应有的赔偿，而且不排除要承担一定比例的诉讼费用。

（十）申诉、再审案件应提交的材料

（1）申诉书或再审申请书；

（2）证明申请人主体资格的材料；

（3）如需委托代理人代为诉讼，应递交委托人签名或盖章的授权委托书，授权委托书须记明委托事项和权限。受委托人为律师的，应提供律师执业证复印件及律师事务所致法院函；

（4）生效裁判文书；

（5）证明收到上述裁判文书日期的材料；

（6）新证据。

第三篇：交通事故案件如何调解和起诉？

小编律师的《今日普法》又和大家见面了，上周和大家探讨了几个交通事故的问题，不知道大家对于自己身边的这些类似纠纷有没有一个清楚的认知和把握呢，今天我们就来说一下，交通事故案件的最后一个核心话题，面对交通事故的人身侵权，你的权益如何保护，对于人身损害赔偿如何调解和起诉。

一、交通事故案件的调解

1、申请时间：可以在收到交通事故认定书之日起十日内向交警部门提出书面调解申请，交警部门应予调解。

2、调解应准备的材料：当事人及委托人的身份证明材料及委托书、索赔的证据材料（包括医疗费用票据、误工证明、陪护证明、交通费票据、住宿费票据等）。

3、适合调解的情形：单纯车辆损失或货物损失，没有人身损害的事故，或者人身损害较轻已经治疗终结、无需继续治疗的事故。

4、不适合调解的情形：对于人身损害较严重、医疗期较长或需要后期治疗、索赔数额较大的，由于调解难度大、调解结果往往也不能得到保险公司认可，调解成功的可能性很小，最好委托律师通过诉讼途径解决。

二、交通事故案件的起诉

1、诉讼时效：人身受到损害的，自治疗终结后一年内起诉。遭受财产损失的，自财产毁损、灭失之日起二年内起诉。

2、起诉时间的三种选择：

第一种，治疗期间起诉。此时起诉只能就一审法庭辩论终结前已发生的各项费用请求索赔。一审法庭辩论终结后至治疗终结期间的费用，可等治疗终结后另外起诉。

第二种，治疗终结后，伤残评估前起诉。此时可根据律师估算的索赔数额起诉，待伤残鉴定作出后，再变更诉请的索赔数额。

第三种，治疗终结且已作出伤残鉴定后起诉。此时起诉对索赔

数额的计算会相对准确。但是，诉前单方去做的伤残鉴定在诉讼中对方一般都会提出异议，从而会导致重新鉴定而加大诉讼成本。

河南森合律师事务所刘夏怡律师提醒大家，维权道路是艰难的也是漫长的，只有选择最合适的方法，才能最大程度地避免损失，维护权益。

刘夏怡律师QQ：1940379963

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第四篇：民商事案件起诉的条件

1、民商事案件起诉的条件：当您认为自己的权利受到侵害，决定向法院提起诉讼时，必须符合法律的起诉条件规定。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定，起诉必须符合下列条件：原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；有明确的被告；有具体的诉讼请求和事实、理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

2、民商事案件起诉应提交的材料

（1）起诉状（当事人起诉应当向人民法院递交起诉状，并按照被告的人数提交起诉状副本）。

（2）身份证明：当事人为公民个人的，应提交其身份证；当事人为法人或其他组织的，应提交其营业执照复印件、组织机构代码证复印件，法定代表人或主要负责人的身份证明。

（3）证据材料：以下为常见案件的基本证据材料。

借款合同及民间借贷纠纷：借款合同；借款借据；担保合同；付款凭证；还款凭证；欠条；催款通知书等。

买卖合同纠纷案件：买卖合同及有关合同变更、解除的协议、传真件；送货单或提货单；付款凭证、证明拖欠货款的结算单、对帐单、欠条、还款计划；收货人提出质量异议的信函及文件；发生违约和造成损失的证据材料等。

离婚纠纷案件：结婚证或民政局出具的婚姻关系证明；证明夫妻感情破裂或双方发生矛盾的证明材料；夫妻共同财产清单；房屋产权证；夫妻双方对外债权债务的证明材料等。

交通事故损害赔偿纠纷案件：事故责任认定书；交警部门出具的调解终结书；医疗费、交通费等发票；财产损失方面的其他证明；伤残等级评定的证明材料等。

劳动争议纠纷案件：劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决书或不予受理通知书；双方当事人签收劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决书或不予受理通知书的送达回证；劳动合同或解除劳动合同的证明材料；工资及福利待遇的证明材料；工伤认定书；伤残评定的证明材料等。

继承纠纷案件：被继承人死亡的证明材料；遗嘱；诉讼当事人与被继承人关系的证明材料；被继承人财产状况的证明材料等。

3、民商事案件起诉状的主要内容

依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十条的规定，起诉状应但记明下列事项：

（1）当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；

（2）诉讼请求和所根据的事实与理由；（3）证据和证据来源，证人姓名和住所。

当事人起诉应当向人民法院递交起诉状，并按照被告的人数提交起诉状副本。

4、民商事案件起诉状的写作格式

（1）首部：应当写明原、被告的具体情况和具体的诉讼请求。首先，写明名当事人的具体情况。当事人是个人的，应当写明当事人的姓名、性别、出生年月日，民族、职业、工作单位、具体的住址（经常居住地）、身份证号码、联系方式等个人的具体情况。当事人为法人或者其他组 织的，应当写明其名称、具体的住所、法定代表人或主要负责人的姓名、职务、具体的联系方式等具体情况

其次，写明具体的诉讼请求，即起诉的目的。

（2）事实和理由：“事实”主要写明双方纠纷的原因、经过、现状等；“理由”要求针对事实，分清是非，明确责任，并引用相关法律规定加以证明。

（3）尾部：应当写明起诉状递交的法院名称、起诉的时间，最后由起诉人签名或盖章。

民商事案件起诉的法定条件

民事诉讼中的起诉，是指公民、法人、其他组织因自己的或由其管理支配的民事权益受到侵害，或者与他人发生争议，以自己的名义请求人民法院作出裁判给予司法保护的行为。根据《民事诉讼法》第一百零八条的规定，起诉必须符合以下条件：

一、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人、其他组织

所谓直接利害关系，是指发生争议的是原告自己享有的，或者其依法享有管理权、支配权的民事权益。原告应当提供必要的证据材料表明其与争议存在法律上的利害关系，才能作为正当当事人参加诉讼程序。

二、有明确的被告

所谓有“明确”的被告，是指原告起诉时必须指明是谁侵害了其权益，或者与谁发生了争议。如被告是公民的要载明被告的姓名、工作单位、住址等。被告是法人或其他组织的，要载明其名称、住所等。

三、有具体的诉讼请求和事实、理由

所谓“具体的诉讼请求”，是指原告应按照相关法律规定，具体提出其要求被告承担何种责任，履行何种义务，有数额的还应提出具体数额及计算标准。不能笼统地将权利主张表述为请求人民法院判令被告承担民事责任。

除提出具体诉讼请求外，原告还应提出其应受到法律保护的事实根据和法律依据，包括原被告之间实体法律关系发生、变更、消灭以及发生争议或侵害的事实、证明这些事实存在的证据材料、支持其诉讼请求的法律依据等。

四、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖

“属于人民法院受理民事诉讼的范围”是指双方当事人之间的争议事项应属于人民法院行使民事审判权的范围，不属于其他国家机关和组织的职权范围及人民法院刑事、行政审判权的范围。

“属于受诉人民法院管辖”是指除起诉涉及的争议事项属于法院民事主管范围外，还必须向依法对该案件享有管辖权的特定法院提起，而不得任意向其他法院提起。

在民事诉讼中，诉被分为确认之诉、给付之诉和变更之诉。确认之诉的特点在于原告仅要求法院确认当事人之间有争议的权利或者法律关系存在与否；给付之诉的特点是原告请求被告履行某种民事给付义务，具有可执行性；变更之诉的特点是原告请求法院变更或解除其与被告现存的某种民事法律关系。针对不同诉的特点，在民事诉状中叙写诉讼请求时，便应采用各具特色的语言，例如，对确认之诉可用“请求法院确认原告与被告之间（不）存在某种法律关系（或权利）”；对给付之诉可用“请求被告赔偿损失××元，或请求法院判令被告偿还欠款本金及利 息××元，或请求法院判令被告继续履行合同或实施某种行为”等（需注意的是，给付之诉如果含有财产内容，则诉讼请求中的数额必须是具体、确定的，不能使用“赔偿多少由法院确定”等模糊用语）；对变更之诉可用“请求法院解除（变更、撤销）原告与被告之间的某种法律关系”等。

第五篇：公诉案件撤回起诉质疑

公诉案件撤回起诉质疑

王友明 杨新京

摘 要:公诉案件撤回起诉是庭审过程中的一种诉讼行为。修改后的刑事诉讼法已将其废除,说明其已无存在的诉讼价值,同时法律亦不再赋予检察机关撤回起诉权。但是,两高又以司法解释的形式将撤回起诉重新纳入刑事诉讼轨道,给司法实践带来弊端。诉讼实践证明“, 有法必依”的司法原则不可动摇。如果认为撤回起诉有存在的必要就应在刑事诉讼法中加以明确规定。

关键词:公诉案件;撤回起诉;司法解释;法律冲突

一、公诉案件撤回起诉的法律依据

1979 年《刑事诉讼法》第108 条规定:“人民法院对提起公诉的案件进行审查后, ⋯⋯对于不需要判刑的,可以要求人民检察院撤回起诉。”由于这一规定过于原则,在司法实践中曾引起强烈的争议。如:哪些案件不需要判刑? 人民检察院有无撤诉决定权? 人民法院要求撤诉的时间是在开庭前还是开庭后? 如果人民检察院不撤诉怎么办? 人民法院要求人民检察院撤回起诉是否侵犯检察权? 撤回起诉后人民检察院是否还能重新起诉等等。[ 1 ]1996 年修改后的《刑事诉讼法》废除了原《刑事诉讼法》第108 条公诉案件撤回起诉的规定,仅保留了自诉案件中自诉人的撤诉权,这是我国庭审改革的一项重要内容。

《刑事诉讼法》实施后,为统一执法观念,强化有法可依,1998 年1 月19 日,最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大法工委共同制定了《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》(以下简称《规定》),该《规定》中也没有认可撤回起诉制度,可见,公诉案件撤回起诉已经失去了刑事诉讼中的价值和法律上的依据。但是,1998 年6 月9 日,最高人民法院发布《关于执行< 中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》(以下简称《解释》)《, 解释》第177 条规定“: 在宣告判决前,人民检察院要求撤回起诉的,人民法院应当审查人民检察院撤回起诉的理由,并作出是否准许的裁定”。1999 年1 月18 日,最高人民检察院发布《人民检察院刑事诉讼规则》(以下简称《规则》)《, 规则》第351条规定:“在人民法院宣告判决前,人民检察院⋯⋯发现不存在犯罪事实、犯罪事实并非被告人所为或者不应当追究被告人刑事责任的,可以要求撤回起诉”。由此可见,公诉案件撤回起诉制度的依据仅来自两高的司法解释。

我国正在逐步走向法制国家“, 法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚”已成为我国的法制原则。作为诉讼意义上的刑事程序规则,是由国家立法机关制定的基本法律即刑事诉讼法明确规定的,司法机关不得违背刑事诉讼法的明文规定,以任何形式包括以司法解释的形式改变诉讼制度。1996 年《刑事诉讼法》废除了公诉案件撤回起诉制度,并不是立法上的疏忽,而是其已没有存在的价值。1979年《刑事诉讼法》第108 条、第109 条规定,人民法院对公诉案件的审查,既包括程序性审查,也包括实体性审查。但法院实际上是将主要精力放在庭外调查和庭前审查上,开庭审理只不过是把在庭前已经得出的结论合法化,使庭审成为过场。为防止法官先入为主,避免庭审流于形式,修改后的《刑事诉讼法》,将庭前审查限定为程序性审查,使符合开庭审判形式要件的案件都能进入法庭审理,并在庭审中解决案件实体问题。这更符合控审分离原则的要求,同时也为彻底废止“先定后审”创造了条件。我国将庭前审查限定为程序性审查,是一种顺应世界庭前审查制度改革趋势的立法选择。[2 ]有学者为了论证撤回起诉在我国刑事诉讼中的合法地位,列举了世界各国刑事诉讼制度中的有关规定,如日本、德国、我国的台湾地区等,都对撤回起诉的范围、条件、时间作出界定。可他们却忽视了一个根本性的问题,即《刑事诉讼法》是立法机关制定的法律,立法机关将撤回起诉制度予以废除,说明撤回起诉已不再适应新的诉讼活动。另外,我国的诉讼制度与国外一些国家的诉讼制度也有很大的差异,我们不能以国外立法例作为我国撤回起诉存在的理由。这就是修改后《刑事诉讼法》废除撤回起诉的立法原意。

事实上,两高的司法解释已经超越了立法规定,将立法机关废除的制度用司法解释的形式重新纳入刑事诉讼轨道,有违刑事诉讼法“程序法定”原则的基本要求。基于程序法定原则,基于保障人权的要求,凡是涉及国家司法机关的职权配置和犯罪嫌疑人、被告人重大权益保障的事项,都应当由立法机关通过法律的形式加以明确规定,而不能由其他机关、团体或个人以其他任何形式作出规定。公诉案件撤回起诉涉及到代表国家行使控诉职能的检察机关的权力配置,根据程序法定原则的要求,应当由作为基本法的刑事诉讼法加以规定。既然刑事诉讼法并未就撤回起诉作出明确规定,表明立法机关并没有赋予检察机关这一权力。而两高在法无明文规定的情况下,以司法解释的形式对撤回起诉的程序作出规定,这是司法权对立法权的僭越,这种司法立法的现象是违背程序法定原则的要求的。[3 ]目前司法解释违背立法原意、任意扩大解释的情况较为突出,这也是理论界对司法解释批评较多的原因。

二、撤回起诉的性质

研究公诉案件撤回起诉的法律性质,首先应当探讨公诉权的概念及其权能,在此基础上才能充分认识撤回起诉的性质。

公诉权是法定的专门机关代表国家主动追诉犯罪,请求审判机关对犯罪嫌疑人予以定罪并处以刑罚的一种权力。其实质是在特定的犯罪案件中,国家垄断行使对犯罪行为的控告权[4 ]。其性质可以从三个方面理解: ①公诉权是一项司法请求权,包含审判启动请求权和有罪判决请求权两项内容。②公诉权是一项犯罪追诉权。③公诉权是一项具有专属性的法定职权。[5 ](p290～294)由此看出,公诉权的核心就是追究被告人的刑事责任,惩罚犯罪。为达此目的,刑事诉讼法设置了一系列的诉讼程序,使公诉机关按照这些步骤来追究犯罪。有学者又将这些具体程序称为公诉权的四项基本权能:公诉提起、公诉支持、公诉变更(包括公诉的改变、撤回和追加)、上诉(抗诉)。[ 5 ](p295～300)无论是提起公诉、支持公诉、提起抗诉还是变更、追加起诉,都是公诉机关请求(要求)审判机关对被告人作出有罪判决,实现公诉的最终目的。而撤回起诉是在公诉机关提起公诉后,发现本不应该起诉或不必要起诉时,撤回已经提起的控诉。[3 ]由此引起审判的原因业已消失,无须再行裁判。[6 ]即:要求法院将判罪的被告人撤回来,进行无罪处理。显然,撤回起诉的实质内容与公诉权的内涵是相悖的。撤回起诉与追加起诉、变更起诉也有质的区别。追加起诉是指公诉机关在提起公诉后,发现遗漏了其他犯罪嫌疑人或者罪行,于是在旧诉的基础上追加提起新诉,将遗漏的其他犯罪嫌疑人或者罪行纳入旧诉的范围,从而扩张旧诉范围的一种诉讼活动。诉讼理论认为,一个独立完整的诉,由人的要素(被告人)和物的要素(犯罪事实)两部分构成。追加起诉的实质是通过在旧诉的基础上追加提起新诉来扩张旧诉的要素的范围:或通过“被告人之追加”以扩张旧诉的人的要素的范围;或通过“犯罪事实之追加”以扩张旧诉的物的要素的范围;或通过“案件之追加”,同时扩张旧诉的人的要素和物的要素的范围。变更起诉的实质是以新的人的要素去更换旧诉的人的要素,即“被告人之变更”:或是用新的物的要素去更换旧诉的物的要素,即“犯罪事实之变更”。无论是“被告人之变更”还是“犯罪事实之变更”,在新的要素进入起诉范围的同时,相应旧诉的要素退出起诉范围,因而,变更起诉的法律效果并不会导致旧诉的起诉的扩张。[7 ]但无论是追加起诉还是变更起诉,都是人民检察院要求人民法院对变化后的被告人或犯罪事实继续依法审理,作出有罪判决的诉讼请求,都是公诉权能的组成部分。而撤回起诉是人民检察院提起公诉后发现被指控的被告人具有不应追究刑事责任的法定情形的行为;撤回公诉,是将本来要求人民法院对所指控的被告人判处刑罚,而现在又请求审判机关不仅不能对其判刑,还要主动撤回指控,自己做无罪处理的一种诉讼行为。它与追加起诉、变更起诉不仅诉讼目的相悖,而且诉讼方向相反。因此,笔者认为,撤回起诉并不是公诉的一种权能,而是一种滥用的诉权。

我国刑事案件提起公诉的条件是法定的。《刑事诉讼法》第141 条规定:“人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的,应当作出起诉决定,按照审判管辖的规定,向人民法院提起公诉。”根据这条规定提起公诉必须达到法定的标准或法定条件:即实体性诉讼条件和程序性诉讼条件。实体性诉讼条件,是指关于实体法律关系(刑法)方面的事项满足了进行实体性审判的要求,主要是由一定证据支撑的犯罪事实。即已获得的证据证实拟起诉的对象有较大的犯罪嫌疑,同时基本排除其阻却违法和阻却受罚的因素。程序性诉讼条件,是指符合起诉的程序性要求,如管辖、时效、被告人在案等。[ 5 ](p297～298)具体而言,提起公诉必须符合三个条件,缺一不可:第一,犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清;第二,证据必须确实、充分;第三,依法应当追究犯罪嫌疑人的刑事责任。[ 8 ] 而最高人民检察院《规则》规定撤回起诉的三种情形(或称三个条件):

一、不存在犯罪事实;

二、犯罪事实并非被告人所为;

三、不应当追究被告人刑事责任的。“不存在犯罪事实”,是指根本没有发生指控的犯罪行为或者虽有行为存在但并不构成犯罪;“犯罪事实并非被告人所为”,是指有犯罪事实存在,但并非起诉书指控的被告人所为;“不应当追究被告人刑事责任的”,主要是指被告人符合《刑事诉讼法》第15 条规定的情形[9 ]。既然犯罪事实不存在或者不是被告人所为,不符合起诉条件的案件,为什么当初还要决定起诉? 为什么不应当追究被告人刑事责任的案件还要经过开庭调查、举证质证、法庭辩论后,在人民法院宣告判决前才撤回起诉? 有学者认为,检察机关根据《刑事诉讼法》的规定对不符合起诉条件的案件,可以或者应当作出不起诉决定,法律上既然允许检察机关可以或者应当作出不起诉决定,也自然应当允许检察机关享有撤回起诉的权力[10 ]。笔者认为,修改后的不起诉制度,为保护当事人的合法权益,节约诉讼资源,减少诉讼时间和环节,是公诉权的重要组成部分。而撤回起诉,是将本不应该起诉的案件提起公诉后,发现不应当追究被告人的刑事责任,在宣告判决前撤回错误起诉的诉讼行为,它与不起诉在程序上有着实质性的区别。因此,无论是程序性诉讼条件不具备还是实体性诉讼条件不具备,公诉机关都无权对案件起诉,否则就是滥用公诉权。然而,一旦具备程序性诉讼条件和实体性诉讼条件并排除适用起诉便宜主义的情__况,检察机关就必须提起公诉,否则就属玩忽职守[5 ](p299～300)。

三、撤回起诉的程序

《规则》第351 条规定:“在人民法院宣告判决前,人民检察院⋯⋯发现不存在犯罪事实、犯罪事实并非被告人所为或者不应当追究被告人刑事责任的,可以要求撤回起诉。”《解释》第177 条规定:“在宣告判决前,人民检察院要求撤回起诉的,人民法院应当审查人民检察院撤回起诉的理由,并作出是否准许的裁定”。两高作出的上述司法解释,其性质属于司法机关协调案件的规定,但缺乏法律依据,在司法实践中也无法统一,使法律的严肃性和司法机关的权威性受到折损,使诉讼当事人的合法权益受到侵害。

(一)撤回起诉决定与裁定的关系

刑事诉讼中的决定,是指司法机关在诉讼过程中依法就有关问题作出的一种处理意见。对人民检察院来说,既可用于解决实体问题,又可用于解决程序问题。决定一旦作出,就具有法律效力,必须切实执行[11 ]。人民检察院对不符合起诉条件的案件提起公诉后,在人民法院宣告判决前,由检察长或者检察委员会决定撤回起诉。如果人民法院审查后认为撤回起诉的理由不成立,裁定不准许撤回起诉,检察院如何处理,法律上找不到依据。检察院撤回起诉的理由是“因事实、证据有变化”,[12 ]事实、证据是否有变化,要经法院审查,如果人民法院认为事实、证据没有变化,经法庭查实的事实与起诉书指控的事实相同,只是不应追究被告人的刑事责任,从而裁定不准许撤回起诉,判决被告人无罪。人民法院的做法无疑是正确的,最高人民法院这样规定的目的,就是为防止无罪的人因检察机关撤回起诉而继续关押,体现了互相制约的原则。此时,人民检察院是对宣判无罪的实体判决抗诉还是对不准许撤回起诉的程序裁定抗诉呢? 如果不提起抗诉,检察委员会决定的权威性将如何看待呢?(二)撤回起诉决定与上诉的关系

有学者指出,为了保证检察机关客观公正行使撤回起诉的权力,加强对撤回起诉的监督与制约,应当从制度上完善相应的制约机制,建议撤回起诉决定书生效后,应当送达被告人,使之了解检察院起诉已被撤销,使其不再处于被刑事追究的状态。[ 10 ]笔者认为,这就涉及两个必须要回答的问题。

第一,撤回起诉决定书生效的时间,是检察委员会作出决定、办案人员制作好《撤回起诉决定书》为生效时间,还是至人民法院作出准许的裁定为生效时间? 如果指制作《撤回起诉决定书》的时间为生效时间,那么应该由检察院送达被告人,被告人对检察院的决定只有申诉权,没有上诉权,应无条件的执行,检察院也应立即释放被告人。但检察院送达后,如果人民法院裁定不准许撤回起诉怎么办? 笔者理解,撤回起诉决定书生效的时间应以人民法院裁定是否准许撤回起诉时间为生效时间。检察院《撤回起诉决定书》送到法院后,法院经审查如果裁定不准许撤回起诉,应按照一审程序正常进行;如果裁定准许撤回起诉,制作裁定书,送达被告人,这又涉及下一个要回答的问题。

第二,被告人的上诉权问题。有人认为,被告人对人民法院准许公诉机关撤回起诉的裁定,一律不享有上诉权。[10 ]笔者认为,对人民法院准许公诉机关撤回起诉的裁定,被告人应当享有上诉权。按照我国刑事诉讼的基本原则,上诉权是法律赋予当事人(被害人除外)及其法定代理人不服一审裁判,依法提起上诉的诉讼权利,是当事人诉讼权利的重要组成部分。《刑事诉讼法》第180 条第1 款规定:“被告人、自诉人和他们的法定代理人,不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定,有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。”第3 款又规定:“对被告人的上诉权,不得以任何借口加以剥夺。”这是保障被告人诉讼权利的基本规定。“人民法院第一审的判决、裁定”,并没有将准许公诉机关撤回起诉的裁定排除在外。剥夺被告人的上诉权,是属于严重违反法定程序的行为。至于上诉的理由,法律亦没有具体规定,按照《刑事诉讼法》和有关司法解释,被告人不服第一审的裁判、裁定,只要在法定期限内依法提出,上诉即可成立。被告人认为第一审法院准许公诉机关撤回起诉,侵犯了其合法权益,或者准许撤回起诉将会对其产生不利后果,如丧失可能被宣判无罪的时机等,都有理由提出上诉,引起二审重新审理的法定程序。

(三)撤回起诉决定与复议复核的关系

《刑事诉讼法》规定,对于公安机关移送起诉的案件,人民检察院决定不起诉的,公安机关认为不起诉的决定有错误的时候,可以要求复议,或者可以向上一级人民检察院提请复核。但对于撤回起诉的案件,撤回起诉决定书是否送达公安机关,法律和司法解释均没有作出规定。有学者从撤回起诉与不起诉的实体性条件和程序性条件比较分析,认为二者的条件和效力是相同的,具有相同的终止诉讼的效力。因此,对于公安机关移送起诉的案件,检察机关应当将撤回起诉决定书送达公安机关,公安机关认为撤回起诉的决定有错误,可以要求复议,如果意见不被接受,可以向上一级人民检察院提请复核。[10 ]从互相制约的诉讼原则出发,笔者同意这种观点。

但在司法实践中就有可能出现以下几种情况:复议意见没有被同级人民检察院接受,但上一级人民检察院却接受了公安机关的复核意见,按照检察一体和组织法的有关规定,上级检察院有权撤销下级检察院撤回起诉决定,一旦撤销,作出撤回起诉决定的检察院必须执行,但与此同时,与作出撤回起诉决定的检察院的同级人民法院又作出准许撤回起诉的裁定;或者上级人民检察院不采纳公安机关的复核意见,同意撤回起诉,而同级的人民法院又作出不准许撤回起诉的裁定。前者,检察院执行上级决定重新提起公诉,人民法院按照最高法院的司法解释,没有新的事实、证据,人民法院不予受理;后者执行上级决定,可人民法院又不准许撤回。此时,诉与撤,均无法可循;撤与诉,又均有司法解释的精神,使作出撤回起诉决定的人民检察院处于两难境地。(四)撤回起诉决定与申诉的关系

刑事案件的被害人不服不起诉决定的,可以在法定期限内向上一级人民检察院申诉,也可以直接向人民法院起诉。这是修改后的《刑事诉讼法》的一大特点,加强了被害人的诉讼地位和诉讼权利,充分保障被害人的申诉权和起诉权,同时也是人民群众对检察工作的一种监督。由于撤回起诉与不起诉在实质要件上相同,都是不追究被告人的刑事责任。因此,也应该赋予撤回起诉案件中被害人的申诉权和起诉权,切实维护被害人的利益。同时,也是对作为法律监督机关的人民检察院严格执法的一种制约。对于有被害人申诉的撤回起诉案件,也会出现与上述公安机关提请复核程序中一些情形,在此不再重复。

对被害人不服撤回起诉决定直接向人民法院起诉的案件却又出现一些复杂、无效的诉讼程序。人民法院对于检察院撤回起诉的理由审查后,裁定准许撤回起诉,这是一种被认为通说的公诉程序,说明人民法院也认同人民检察院发现不存在犯罪事实、犯罪事实并非被告人所为,或者不应当追究被告人刑事责任的诉讼请求是正确的。而被害人向人民法院起诉的自诉案件,根据《刑事诉讼法》第170 条、《解释》第186 条和2000 年7 月25 日最高人民法院《关于如何正确理解刑事诉讼法第170 条第(3)项规定的案件范围的答复》精神,又符合受理的条件,因此只得受理,检察机关也应将案件证据材料移送人民法院。从程序上看,因为这些案件原本应由检察机关提起公诉,但是由于种种原因,公安机关或检察机关却作出了不予追究的书面决定。在修改《刑事诉讼法》时,将这类公诉案件特别规定为人民法院可以直接受理的自诉案件,就是为保护群众告状无门,防止放纵犯罪,保证案件及时得到处理,更好地保护公民的合法权益。[14 ]于是,准许检察机关撤回起诉的裁定是人民法院作出的,认为不应当追究被告人的刑事责任;但同案被害人的起诉又受理了,认为应当追究被告人的刑事责任,究竟采取什么程序审理成为一道难题。要么自诉案件程序走过场,要么裁定撤诉是错误的,判处被告人有罪。但无论哪种方式,都一定会得出不能自圆其说的法律后果。

当代中国着力倡扬“法治”的精神和价值,已将“依法治国”提升为治国的基本方略。作为一项系统工程“, 依法治国”方略的实现必须依赖于立法、司法、守法等诸多环节的完善。在立法环节上,一定要做到“有法可依”。笔者认为,根据我国刑事诉讼的现实状况,如果认为公诉案件的撤回起诉实有必要,就应在修改《刑事诉讼法》中作出明确规定,并授权司法机关制定便于操作的诉讼规程,以解决司法实践中无法排除的诉讼死结。如果认为公诉案件的撤回起诉在现行《刑事诉讼法》中已无存在的价值和必要,就应按照“有法必依”的法治原则,以立法解释的形式制止于法无据且实难操作的司法解释,减少诉讼环节和节省司法资源,消除司法与立法冲突且得不到制止的不良现象,使司法机关在健康的司法环境中实现“依法治国”的伟大方略。

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