2011年系统强化阶段行政法与行政诉讼法配套测试题(M)

第一篇：2011年系统强化阶段行政法与行政诉讼法配套测试题(M)

行政法与行政诉讼法测试题（M）

《公务员法》第90条规定：“公务员对涉及本人的下列人事处理不服的，可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核；对复核结果不服的，可以自接到复核决定之日起十五日内，按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉；也可以不经复核，自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉„„”。第91条规定：“原处理机关应当自接到复核申请书后的三十日内作出复核决定。受理公务员申诉的机关应当自受理之日起六十日内作出处理决定，案情复杂的，可以适当延长，但是延长时间不得超过三十日。复核、申诉期间不停止人事处理的执行。”

根据《行政处罚法》第41条规定：“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。”第49条规定：“行政机关及其执法人员当场收缴罚款的，必须向当事人出具省、自治区、直辖市财政部门统一制发的罚款收据；不出具财政部门统一制发的罚款收据的，当事人有权拒绝缴纳罚款，但不导致该处罚不成立。

《行政复议法》第15条第四项规定：对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的，向其共同上一级行政机关申请行政复议。

根据《国家赔偿法》第21条第4款的规定：再审改判无罪的，作出原生效判决的人民法院为赔偿义务机关。二审改判无罪，以及二审发回重审后作无罪处理的，作出一审有罪判决的人民法院为赔偿义务机关。

《立法法》第72条规定：“涉及两个以上国务院部门职权范围的事项，应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章。”第73条第1款规定：“省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定规章。”《规章制定程序条例》第15条规定：“起草的规章直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益，有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧的，应当向社会公布，征求社会各界的意见；起草单位也可以举行听证会。„„”起草单位是“可以”而不是“必须”举行听证会。《行政许可法》第58条第1款规定：“行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。”根据该规定，行政机关对行政许可事项进行监督检查收取费用须由法律、行政法规规定，地方性法规和规章都无权规定。

《税收征收管理法》第88条规定：“纳税人、扣缴义务人、纳税担保人同税务机关在纳税上发生争议时，必须先依照税务机关的纳税决定缴纳或者解缴税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可以依法申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定、强制执行措施或者税收保全措施不服的，可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院起诉。当事人对税务机关的处罚决定逾期不申请行政复议也不向人民法院起诉、又不履行的，作出处罚决定的税务机关可以采取本法第四十条规定的强制执行措施，或者申请人民法院强制执行。”

《行政处罚法》第3条第2款规定，没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。第42条规定，行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。《行政诉讼法解释》第57条第2款规定：“有下列情形之一的，人民法院应当作出确认被诉具体行政行为违法或者无效的判决：„„

（三）被诉具体行政行为依法不成立或者无效的。”

根据《行政许可法》第46条的规定：“法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。”第48条第1款规定：“听证按照下列程序进行：

（一）行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告；„„”听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。

根据《国家赔偿法》第19条的规定，因公民自己故意作虚伪供述，或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的，国家不承担赔偿责任。

《行政处罚法》第34条规定：“执法人员当场作出行政处罚决定的，应当向当事人出示执法身份证件，填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书。行政处罚决定书应当当场交付当事人。行政处罚决定书应当载明当事人的违法行为、行政处罚依据、罚款数额、时间、地点以及行政机关名称，并由执法人员签名或者盖章。执法人员当场作出的行政处罚决定，必须报所属行政机关备案。”

《治安管理处罚法》第22条规定：“违反治安管理行为在六个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。前款规定的期限，从违反治安管理行为发生之日起计算；违反治安管理行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。”

《公务员法》第102条第1款规定：“公务员辞去公职或者退休的，原系领导成员的公务员在离职3年内，其他公务员在离职2年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。”第54条规定：“公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见；上级不改变该决定或者命令，或者要求立即执行的，公务员应当执行该决定或者命令，执行的后果由上级负责，公务员不承担责任；但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任。”第100条第4款的规定：“聘任制公务员与所在机关之间因履行聘任合同发生争议的，可以自争议发生之日起60日内向人事争议仲裁委员会申请仲裁。当事人对仲裁裁决不服的，可以自接到仲裁裁决书之日起15日内向人民法院提起诉讼。仲裁裁决生效后，一方当事人不履行的，另一方当事人可以申请人民法院执行。”

《公务员法》第68条规定：“公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的，不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务，也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。”第70条规定：“公务员执行公务时，有下列情形之一的，应当回避：

（一）涉及本人利害关系的；

（二）涉及与本人有本法第六十八条第一款所列亲属关系人员的利害关系的；

（三）其他可能影响公正执行公务的。”第69条规定，公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的，应当实行地域回避，法律另有规定的除外。

根据《行政复议法》第12条规定，对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。第7条规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为所依据的下列规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请。前款所列规定不含国务院部、委规章和地方人民政府规章。规章的审查依照法律、行政法规办理。第23条第1款规定，行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起7日内，将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。第28条规定，被申请人不按照本法第23条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。第31条第1款，行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，并告知申请人和被申请人；但是延长期限最多不超过30日。所以，复议机关最长应当在90日之内做出复议决定。

《行政诉讼法》第25条第2款规定：“经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。”《行政诉讼法解释》第23条第1款规定：“原告所起诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。”

根据《行政许可法》第63条的规定，行政机关实施监督检查，不得妨碍被许可人正常的生产经营活动，不得索取或者收受被许可人的财物，不得谋取其他利益。第69条第1款规定，有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：„„(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；„„。第77条规定，行政机关不依法履行监督职责或者监督不力，造成严重后果的，由其上级行政机关或者监察机关责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第69条第1款和第4款规定，有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：„„

（二）超越法定职权作出行政许可决定的„„依照本条第1款的规定撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。

《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第68条第3款规定：“市辖区、不设区的市的人民政府，经上一级人民政府批准，可以设立若干街道办事处，作为它的派出机关。”

《行政许可法》第69条第1款规定：“有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可：„„

（四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的；„„”。第69条的规定，撤销行政许可，可能对公共利益造成重大损害的，不予撤销。

《最高人民法院关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》第2条规定：“被告改变被诉具体行政行为，原告申请撤诉，符合下列条件的，人民法院应当裁定准许：

（一）申请撤诉是当事人真实意思表示；

（二）被告改变被诉具体行政行为，不违反法律、法规的禁止性规定，不超

越或者放弃职权，不损害公共利益和他人合法权益；

（三）被告已经改变或者决定改变被诉具体行政行为，并书面告知人民法院；(四）第三人无异议。”由此可见，对于符合上述条件的原告撤诉申请，人民法院“应当”（而非可以）以“裁定”（而非决定）的形式予以准许。

《国家赔偿法》第9条第2款规定：“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。”第14条规定：“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三个月内，向人民法院提起诉讼。”第22条第2款规定：“赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出。”第24条规定：“赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三十日内，向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。赔偿义务机关是人民法院的，赔偿请求人可以依照本条规定向其上一级人民法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。”第36条的规定，财产损失国家只赔偿“经常性费用开支”和“直接损失”。工厂无法正常经营的损失属于潜在利益，是间接损失，国家不予赔偿。

根据《行政许可法》第69条的规定，超越法定职权作出准予行政许可决定的，作出行政许可的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依职权，可以撤销行政许可。依照法律规定撤销行政许可，被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当依法给予赔偿。根据《行政许可法》的相关规定，行政许可法可由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施。行政机关违法实施行政许可，给当事人的合法权益造成损害的，应当按照国家赔偿法的规定予以赔偿。

行政诉讼原告，是指认为具体行政行为侵犯自己合法权益，而依法向人民法院提起诉讼的公民、法人或其他组织。法院是否受理，取决于起诉之人是否具有原告资格。所谓“原告资格”，是指某一公民、法人或其他组织充当行政诉讼原告所应具备的条件，或者说是某一公民、法人或其他组织请求法院保护自己合法权益所应具备的条件。有原告资格的人不一定只是原告，也可以是类似于原告地位的第三人。《行政诉讼法解释》第24条第1款规定：“行政机关的同一具体行政行为涉及两个以上利害关系人，其中一部分利害关系人对具体行政行为不服提起诉讼，人民法院应当通知没有起诉的其他利害关系人作为第三人参加诉讼。”这里的“没有起诉的其他利害关系人”就是类似于原告地位的第三人。原告资格的构成要件之一是起诉人须是自己的合法权益受到侵害的人，只要原告认为具体行政行为侵犯了其合法权益，就可以提起行政诉讼。即起诉人不以具备民法上的权利能力、独立人格为必要，尤其是起诉人是法人以外的其他组织时，它们可能不具有民法上的法人资格、民事主体地位，但是这并不妨碍它们具有原告资格。这主要是因为行政诉讼的主要功能是对具体行政行为的合法性进行审查，法院原则上不对原告的法律责任进行追究。因此起诉人是否具备原告资格，是否具备诉讼权利能力，主要看其是否是某项权利或利益的享有主体，而不是看其是否能够独立承担法律责任。原告资格的构成要件之二是起诉人须是自己的合法权益受到侵害的人，具体含义包括必须是自己的合法权益受到侵害，即原告必须是其主张权益的享有主体。起诉人不能以国家利益、他人利益或公共利益受到损害为由提起行政诉讼，即我国行政诉讼不存在他人诉讼和公益诉讼。

根据《行政诉讼证据规定》第7条的规定，逾期提供证据的，视为放弃举证权利。第52条规定，“新证据”是指当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得，人民法院在第二审程序中调取的证据；原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据。第2条的规定：“原告或第三人提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或者证据的，经人民法院准许，被告可以在第一审程序中补充相应的证据”。但不属于新证据。

根据《行政诉讼法解释》第7条第（3）项规定，复议决定撤销原具体行政行为处理结果的，属于行政诉讼法规定的“改变原具体行政行为”，应以复议机关为被告提起行政诉讼；而根据不告不理原则，法院审理的核心是复议机关复议决定的合法性。

根据《行政处罚法》规定，即使行政相对人对行政处罚行为不服，提起行政诉讼，但是仍应执行该处罚决定。根据《行政诉讼法》第11条和《行政复议法》第6条的规定，对罚款不服的，既可以提起行政复议也可以直接向人民法院提起行政诉讼。根据《环境保护法》第40条的规定，作出处罚决定的机关并没有强制执行权，只能申请人民法院强制执行，故市环保局无权自行强制执行。根据《行政诉讼法解释》第93条：“人民法院受理行政机关申请执行其具体行政行为的案件后，应当在30日内由行政审判庭组成合议庭对具体行政行为的合法性进行审查，并就是否准予强制执行作出裁定；需要采取强制执行措施的，由本院负责强制执行非诉行政行为的机构执行。”

人民法院在民事诉讼中的错判不属于国家赔偿的范围，因为民事错判的纠正是在当事人之间重新分配权力和义务。非行政机关和非法定授权的组织，也不属于国家赔偿的范围。公务员的个人行为也不属于国家赔偿范围。

《立法法》第86条规定：“地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决：(一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决；(二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决；(三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。根据授权制定的法规与法律规定不一致能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。”

根据《行政处罚法》第27条第1款规定，当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：(一)主动消除或者减轻违法行为危害后果的；(二)受他人胁迫有违法行为的；(三)配合行政机关查处违法行为有立功表现的；(四)其他依法从轻或者减轻行政处罚的。第6条第1款规定，公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。至于处罚轻微并不是考虑的条件。第3条，公民、法人或者其他组织违反行政管理秩序的行为，应当给予行政处罚的，依照本法由法律、法规或者规章规定，并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的，行政处罚无效。

《规章制定程序条例》第15条规定，起草的规章直接涉及公民、法人或者其他组织切身利益，有关机关、组织或者公民对其有重大意见分歧的，应当向社会公布，征求社会各界的意见；起草单位也可以举行听证会„„。第32条，规章应当自公布之日起30日后施行；但是，涉及国家安全、外汇汇率、货币政策的确定以及公布后不立即施行将有碍规章施行的，可以

自公布之日起施行。第34条规定，规章应当自公布之日起30日内，由法制机构依照《立法法》和《法规规章备案条例》的规定向有关机关备案。第18条第1款规定，规章送审稿由法制机构负责统一审查。但是这里的法制机构是指国务院部门法制机构，省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府法制机构，而不是统一的国务院法制机构。国务院部门法制机构仅负责审查部委规章。《立法法》第59条第1款规定，行政法规起草工作完成后，起草单位应当将草案及其说明、各方面对草案主要问题的不同意见和其他有关资料送国务院法制机构进行审查。注意这两条中的法制机构的含义是不同的。

根据行政主体行使职权是否需要相对人的申请，可以将行政行为分为依申请的行政行为和依职权的行政行为。前者是指行政行为以相对人的申请为前提条件，依职权的行政行为是指行政机关主动行使行政权力而作出的行政行为。

按照行政行为是否必须具备法定的形式为标准，行政行为可分为要式行政行为和不要式行政行为。前者是指法律、法规规定必须具备某种方式或形式才能产生法律效果的行政行为；不要式的行政行为是指法律没有明确行政行为的具体形式，行政机关根据实际需要可作出各种形式的行政行为。

根据法律规定的行政主体的权限范围不同，可以将行政行为分为羁束行政行为和自由裁量行政行为。前者是指法律明确规定了行政行为的范围、条件、形式、程序、方法等，行政机关没有自由选择的余地而做出的行政行为；自由裁量行政行为是指法律仅仅规定了行政行为的范围、条件、幅度和种类等，由行政机关根据实际情况决定如何适用法律而作出的行政行为。工商行政管理机关的核准公司登记的行为属于羁束行政行为。

根据《行政处罚法》第28条规定：违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。根据《治安管理处罚法》第92条规定，对决定给予行政拘留处罚的人，在处罚前已经采取强制措施限制人身自由的时间，应当折抵。限制人身自由一日，折抵行政拘留一日。

《行政复议法》第28条第1款规定：“行政复议机关负责法制工作的机构应当对被申请人作出的具体行政行为进行审查，提出意见，经行政复议机关的负责人同意或者集体讨论通过后，按照下列规定作出行政复议决定：„„(三)具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：1．主要事实不清、证据不足的；2．适用依据错误的；3．违反法定程序的；4．超越或者滥用职权的；5．具体行政行为明显不当的。„„”

《行政复议法》第14条规定：“对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的，向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决，国务院依照本法的规定作出最终裁决。”

由于游行示威是一种政治权利，不能提起行政诉讼。但可以申请复议。根据《集会游行示威法》第13条规定：“集会、游行、示威的负责人对主管机关不许可的决定不服的，可以自接到决定通知之日起三日内，向同级人民政府申请复议，人民政府应当自接到申请复议书之日起三日内作出决定”。国务院对省政府行政行为的裁决行为是终局裁决行为，根据《行政诉讼法》第12条第（四）项的规定，法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为，人民法院不予受理。根据《行政诉讼法解释》第1条第1款的规定：“公民、法人或者其他组织对

具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围”。高校作为独立承担责任的机构，适用行政法，对其不授予学位的行为不服，可以提起行政诉讼，法院受理。根据《行政诉讼法解释》第1条第2款第（三）项规定，调解行为以及法律规定的仲裁行为，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。

《行政诉讼法》第27条规定：“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。”《行政诉讼法解释》第24条第2款规定：“第三人有权提出与本案有关的诉讼主张，对人民法院的一审判决不服，有权提起上诉。”《行政诉讼法》第54条规定：“人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：„„(四)行政处罚显失公正的，可以判决变更。”在行政诉讼中，行政诉讼被告是恒定的，只能为作出具体行政行为的行政机关，该行政机关不能提出反诉。《行政诉讼法解释》第65条第1款规定：“第一审人民法院作出判决和裁定后，当事人均提起上诉的，上诉各方均为上诉人。”

根据《政府信息公开条例》第14条第4款的规定：“行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息。但是，经权利人同意公开或者行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的涉及商业秘密、个人隐私的政府信息，可以予以公开”。第12条的规定：“乡（镇）人民政府应当依照本条例第九条的规定，在其职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容，并重点公开下列政府信息：„„

（八）执行计划生育政策的情况”。第11条规定：“设区的市级人民政府、县级人民政府及其部门重点公开的政府信息还应当包括下列内容：„„

（四）抢险救灾、优抚、救济、社会捐助等款物的管理、使用和分配情况”。第10条规定：“县级以上各级人民政府及其部门应当依照本条例第九条的规定，在各自职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容，并重点公开下列政府信息：„„

（七）行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及申请行政许可需要提交的全部材料目录及办理情况„„”。

《治安管理处罚法》第109条规定：“担保人应当保证被担保人不逃避行政拘留处罚的执行，担保人不履行担保义务，致使被担保人逃避行政拘留处罚的执行的，由公安机关对其处三千元以下罚款”第107条规定：“被处罚人不服行政拘留处罚决定，申请行政复议、提起行政诉讼的，可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。公安机关认为暂缓执行行政拘留不致发生社会危险的，由被处罚人或者其近亲属提出符合规定条件的担保人，或者按每日行政拘留二百元的标准交纳保证金，行政拘留的处罚决定暂缓执行。”第110条规定：“被决定给予行政拘留处罚的人交纳保证金，暂缓行政拘留后，逃避行政拘留处罚的执行的，保证金予以没收并上缴国库，已经作出的行政拘留决定仍应执行。”

《行政复议法实施条例》第15条第2款规定：“行政机关作出具体行政行为，依法应当向有关公民、法人或者其他组织送达法律文书而未送达的，视为该公民、法人或者其他组织不知道该具体行政行为。”第21条规定：“有下列情形之一的，申请人应当提供证明材料：„„

（二）申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的，提供受具体行政行为侵害而造成损害的证明材料；„„”。第38条第2款规定，“申请人撤回行政复议申请的，不得再以同一事实和理由提出行政复议申请。但是，申请人能够证明撤回行政复议申请违背其真实意思表示的除外。”第50条第1款的规定：“有下列情形之一的，行政复议机关可以按照自愿、合法的原则进行调解：

（一）公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的；

（二）当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。”

根据《行政诉讼法》第25条第2款规定，复议机关改变原具体行政行为的，复议机关为被告。第55条规定：“人民法院判决被告重新作出具体行政行为的，被告不得以同一的事实和理由作出与原具体行政行为基本相同的具体行政行为。”根据《行政诉讼法解释》第54条第2款的规定：“如果人民法院以违反法定程序为由，判决撤销被诉具体行政行为的，行政机关重新作出具体行政行为不受《行政诉讼法》第55条规定的限制。” 这里是不利变更禁止原则，刑法中是限制加重原则（上诉不加刑原则）。第54条第（四）项规定：人民法院经过审理，根据不同情况，分别作出以下判决：

（四）行政处罚显失公正的，可以判决变更。所以，法院有权变更显失公平的行政处罚。

依《行政处罚法》第37条规定，行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。当事人或者有关人员应当如实回答询问，并协助调查或者检查，不得阻挠。询问或者检查应当制作笔录。根据《行政诉讼证据规定》第15条规定：根据行政诉讼法第三十一条第一款第（七）项的规定，被告向人民法院提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。有其他人在现场的，可由其他人签名。法律、法规和规章对现场笔录的制作形式另有规定的，从其规定。而非需要加盖公章。第44条规定，有下列情形之一，原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证：①对现场笔录的合法性或者真实性有异议的；②对扣押财产的品种或者数量有异议的；③对检验的物品取样或者保管有异议的；④对行政执法人员的身份的合法性有异议的；⑤需要出庭作证的其他情形。注意：并不是“必须出庭”。

根据《行政许可法》第29条规定，申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。第32条规定，申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正。第44条规定，行政机关作出准予行政许可的决定，应当自作出决定之日起10日内向申请人颁发、送达行政许可证件，或者加贴标签、加盖检验、检测、检疫印章。第50条规定，被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满30日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。行政机关应当根据被许可人的申请，在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未作决定的，视为准予延续。

《最高人民法院关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》规定，由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人和其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任。

根据《政府信息公开条例》第18条之规定：“属于主动公开范围的政府信息，应当自该政府信息形成或者变更之日起20个工作日内予以公开。法律、法规对政府信息公开的期限另有规定的，从其规定。”第27条第1款规定：“行政机关依申请提供政府信息，除可以收取检索、复制、邮寄等成本费用外，不得收取其他费用。行政机关不得通过其他组织、个人以有偿服务方式提供政府信息。”第9条之规定：“行政机关对符合下列基本要求之一的政府信息应当主动公开：

（一）涉及公民、法人或者其他组织切身利益的；

（二）需要社会公众广泛知晓或者参与的；

（三）反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的；

（四）其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。”第20条第2款规定：“政府信息公开申请应当包括下列内容：

（一）申请人的姓名或者名称、联系方式；

（二）申请公开的政府信息的内容描述；

（三）申请公开的政府信息的形式要求。”

《国家赔偿法》第21条第2款规定：“对公民采取拘留措施，依照本法的规定应当给予国家赔偿的，作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。”第3款规定：“对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪的，作出逮捕决定的机关为赔偿义务机关。”根据最高人民检察院的有关批复，在公安机关错误拘留，后检察机关错误批捕的案件中，依赔偿义务机关后置确定的原则，由检察机关承担全部国家赔偿责任。根据《人民检察院刑事赔偿工作规定》第7条，检察院的不起诉决定书可以视为请求赔偿的被侵权事项已依法确认，因此国家应承担赔偿责任。但修正后的《国家赔偿法》第22条已经取消了刑事赔偿的确认程序。

在行政诉讼中，起诉什么就裁判什么，根据不告不理的规则，人民法院不得直接对未起诉的对象作出裁判。根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第7条，作为被诉行政许可行为基础的其他行政决定或者文书存在重大明显违法情形的，人民法院不予认可。据此，可以得出以下两个结论：一是，在行政许可案件中，对于作为被诉行政许可行为基础的行政决定，人民法院可以判断其是否存在重大违法情形，即判断其是否具有法律效力（若行政决定是重大明显违法的，则是无效的）；二是，若该行政决定存在重大明显违法情形的，则该行政决定是无效的，则人民法院对它不予认可，即不得作为被诉行政许可行为的基础，从而被诉行政许可行为也是违法，从而导致人民法院根据行政诉讼法第五十四条第（二）项的规定判决撤销被诉行政许可行为。

驳回起诉应当用“裁定”，驳回原告的诉讼请求应当用判决。存在不应受理起诉的情形，裁定驳回起诉。根据最高人民法院《关于审理行政许可案件若干问题的规定》第8条，被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，与被诉行政许可行为有利害关系的第三人可以向人民法院提供；第三人提供的证据能够证明行政许可行为合法的，人民法院应当判决驳回原告的诉讼请求。

第二篇：行政法与行政诉讼法

期末作业考核

《行政法与行政诉讼法》

满分100分

一、简答（每题10分，共40分）1.简述行政法律关系的特征。

答：（1）行政法律关系中必有一方是行政主体。（2）行政法律关系具有非对等性。（3）行政法律关系主体的权利义务一般是法定的。行政法律关系主体的权利不能自由处分。（4）行政法律关系引起争议后，行政机关有单方解决、处理权。2.行政处罚与执行罚的区别。

答：1）行政处罚是行政行为的一种；执行罚属行政强制行为中间接强制的一种。（2）行政处罚是给予违法者以人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁；而执行罚是对违法者科以新的金钱给付义务。（3）行政处罚措施只能对一事适用一次，而执行罚可反复适用。3.简述行政诉讼的特殊原则。

答：（1）诉讼不停止执行原则。指当行政相对人因不服行政机关的具体行政行为，向人民法院提出诉讼，人民法院立案受理后，在诉讼期间，不停止该具体行政行为执行。（2）被告负主要举证责任的原则。（3）不调解原则。在行政诉讼中，不能以调解为结案方式。但行政赔偿诉讼案件除外。（4）合法性审查原则。行政诉讼中人民法院只审查具体行政行为的合法性。（5）有限变更原则。指人民法院对行政机关的处理决定一般不得变更，只是对于显失公正的行政处罚决定，可以判决变更。

4.行政补偿与行政赔偿的区别。

答：（1）产生的前提不同。行政补偿因合法的行政行为引起；行政赔偿则以行政违法为前提。（2）是否适用等价原则不同。行政补偿不适用等价原则；行政赔偿适用等价原则。（3）发生的时间不同。行政补偿可以在损失发生前进行先行补偿；行政赔偿必须以损害事实的发生为前提。（4）处理的机关不同。行政赔偿因涉及违法，多数国家允许司法审查；行政补偿纠纷一般都由行政机关解决。

二、论述题（每题15分，共60分）

1.论行政程序法的基本原则及与公正原则相关的制度。

答：行政程序法的基本原则应包括：（1）公正原则。（2）公开原则。（3）保障基本人权原则。（4）效率原则。与公正原则相关的制度有（1）听证制度。（2）回避制度。（3）合议制度。（4）说明理由制度。（5）职能分离制度。（6）不单方接触制度。（7）记录备案制度。（8）复审制度。2.结合实际，谈谈行政许可制度的完善。

答：依据行政法理论，行政许可是指行政机关根据 个人或组织的申请，做出决定允许其从事某种活动，行使某种特权、获得某种资格能力的行为。行政许可从实质上讲是以法律禁止为前提条件的。即国家为了自身利益或社会安全、将个人、组织的某些行为或活动权利规定为普遍，普遍禁止，但同时又规定，对于符合合法条件的，行政机关可通过其许可行为解任禁止。行政许可行为具有以下法律特征：

第一，行政许可是以行政相对人的申请为前提的，不属于行政机关根据职权所主动发出的行政行为。第二，行政许可是一种赋予被许可的相对人权利的行政处理行为，不同于行政机关所做出的实质在于增加当事人义务的行政处罚、强制执行、征税等义务性行为。第三，行政许可在性质上一种特许，即个人或组织所申请许可的事项，对一般人是禁止的，但不意味对任务人禁止。第四，行政许可是一种要式的行政行为。即必须有正式的法律文件，例如：许可证、执照等才能成立。

行政许可作为行政机关一种具体行政行为，其本身具有法律效力。这主要表现三个方面：

1、证明力，2、确定力、3、拘束力。

行政许可制度是现代化社会各国普遍使用的对社会和经济进行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于国家对社会以及其他事务的宏观调控。第二，有利于保障公共利益和社会安全，体现对自然资源和社会资源的合理分配。第三，有利于保护个人或组织的合法权益。

行政许可法确立了行政许可必须遵循的七项原则，即，合法原则、公开、公平、公正原则，便民原则，救济原则，信赖保护原则、监督原则以及无偿原则。3.试论行政程序法的目标模式及其选择。

答：1.行政程序法的目标模式，指行政程序法根据所要达到的目标而形成的总体特征。行政程序法可发挥多方面的作用，立法者可按照自己所追求的目标进行选择，强化或突出某方面的作用。这种选择使一国的行政程序法形成一定的目标模式。从目前各国情况分析，主要分为控制型、权利型和效率型三种。

(1)．控制型模式表现为以控制下级行政机构，防止其偏离统治意志为目的。其特点包括设置多层级的审批制度，自上而下的监察制度、复杂的控告和抗告制度、秘密的内部侦控制度等。

(2)．权利型模式的突出特征是更多考虑监控行政权的行使。着重防止和控制其滥用，以最大限度的保障行政相对人的合法权利（益）不受侵犯。美国、韩国、日本的行政程序法属此种模式。该模式的特点是：

1）规范重心在于规范和监控涉及行政相对人权利、义务的行政行为。尤其对行政强制、制裁等程序做出严格、细致的程序规定。较少或不规定内部行政程序。

2）重视与行政相对人权利行使和保障利益获得等相关程序，诸如参与、申请、申辩、告诉等程序的规定。

3）注意划分清楚行政权力与行政相对人权利的界限，尤其是后者权利的全面、完整和可操作性。4）以对行政相对人切身利益构成重大影响的听政程序为核心内容，对之具体、详尽的规定。有关听证的规定与其他内容中占比重最大。

5）设计程序时应首先考虑达到结果的公平、公正性。6）司法化程度高。(3)．效率型模式的明显体现在于立足行政效率的宗旨，着眼于促进行政职权的有效行使和管理目标的迅速实现，尽可能减少行政机器运转过程中的阻力。德国、西班牙、葡萄牙的行政程序法可划归此模式。该模式的特点是：

1）职权主义倾向明显，赋予行政机关较大的行政主导权和较宽的自由裁量权。

2）规定了一些用以提高效率的特别制度和程序。如西班牙行政程序法中的“紧急审理”制度、“兼并程序”。德国、葡萄牙行政程序法中确立了若干听政排除事项。此外，对时效的规定要求严格，规定时附以违反的法律后果。对有关行政协助、申诉不停止执行制度的规定也较为详尽。

3）在程序的设计方面，重视其科学性、连续性和灵活性，力图简约易行。尤其给紧急、复杂情况下行政主体处量事务，留下必要的空间和余地。

4）对行政相对人的参与权利重视不够，通常仅作较原则、抽象的规定，有关听证制度的内容欠详尽，行政法律救济的制度及程序也着墨不多。

5）司法化程度不高。

但从现行的各国行政程序法看，纯粹选择一种模式的比较少见。大多数国家都以一种模式为主兼容其他模式。尤其是第二次世界大战以后，多数国家倾向于选择权利与效率兼顾的模式。其特点是，既尊重公民权利，反对违法及不当行政，又赋予行政官员更大的自由裁量权；在程序足以体现公平的前提下，尽可能使行政行为过程步骤紧凑、简便易行，注意程序的科学性；在划清行政职权与公民权利界限的前提下，注意明确行政官员的职权与职责等。

2.从行政诉讼与行政复议的共同点、不同点及行政复议与行政诉讼的具体衔接关系论 述。

4.结合实际，谈谈比例原则在行政法运行过程中的运用。

答：行政法基本原则具有普遍性、基础性、自身的特殊性，它应能反应出行政法律规范区别于其他法律的本质特性。主要表现在：（1）行政法的基本原则是行政法规范制定的依据（2）当行政法具体规范不明确或没有规定的情况下，行政机关可以直接适用行政法的基本原则，也可以根据行政法的基本原则作出法律解释。

行政法的原则有行政合法性原则和行政合理性原则。所谓行政合法性原则是行政法治原则的核心内容。它是指行政权力的设立、行使必须依据法律，符合法律要求，不能与法律相抵触。行政合法性原则要求行政主体必须严格遵守行政法律规范的要求，不得享有行政法规范以外的特权，超越法定权限的行为无效；违法行政行为依法应受到法律制裁，行政主体应对其行政违法行为承担相应的法律责任。行政合法性原则包括实体合法和程序合法两个方面的内容。违反实体法和违反程序法都是对行政合法性原则的破坏。实体法是指规定行政主体在行政管理活动中的权利与义务的行政法律规范。程序法则通常是为保证行为程序公正，没有偏私，从而保障实体权利得以实现的法律规范。行政程序合法包含三方面的内容：

（一）任何人不能成为审理自己案件的法官。执行这一原则的制度是回避制度。

（二）行政机关在裁决行政纠纷时不能偏听偏信，应当给予当事人同等的辩论机会。

（三）决定对当事人不利的事务时，应预先通知当事人并给其发表意见的机会。行政合法性原则的具体要求： 行政合法性原则的前提条件是有法可依。行政合法性原则通常要求行政权依法律的规定存在，行政机关依法设立并应依法行使行政职权。具体讲，行政合法性原则应包括以下三个方面的要求：

（一）任何行政职权都必须基于法律的授权才能存在

（二）任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律，不得与法律相抵触，这就要求行使行政权力不仅应遵循实体法规范，而且应遵循程序法规范，二者不能偏废。

（三）任何行政职权的授权和委托及其运用都必须具有法律依据，符合法律宗旨。行政合法性原则这三个方面的具体内容要求行政主体应严格依法办事，行政管理活动应有法可依，严格按照法律规范进行。这里所讲的法律是广义上的法律不仅仅只全国人民代表大会及其常务委员会制定的宪法、法律，还有国务院指定的行政法规，国务院各部门制定的规章、省级人大及其常委会以及较大的室的人民代表大会及其常务委员会制定的地方乡法规以及省级人民政府和较大的室以上的人民政府制定的规章等。行政合理性原则是行政法法治原则的另一个重要组成部分。它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定，而且要求这种决定应符合法律的意图和精神，符合公平正义等法律理性。行政合理性原则中的理是指体现全社会共同遵守的行为准则的法理。行政合理性原则基于实际行政活动的需要而存在的。任何法律都是有限度的，尤其是规范行政活动的法律。主要表现在：

（一）法律不可能规范全部行政活动

（二）法律对行政活动的规范，应留出一定的余地，以便使行政机关根据具体情况灵活处理。如果法律对行政活动规定得面面俱到，毫无裁量余地，则最终可能导致行政机关束手无策。行政合理性原则的具体要求：行政合理性原则作为一项普遍适用的行政法的基本原则，其具体要求主要有：

（一）行政行为 的动因应符合法律的目的

（二）行政行为应建立在正当考虑的基础上，要有正当的动机

（三）行政行为的内容应合乎情理。

总之，行政合理性原则要求行政机关行事符合常理。自由裁量权赋予行政机关更多的权力，因此应受到更多的限制。既要防止对自由裁量限制过严，使自由裁量变成羁束决定；又要防止对自由裁量的放任，使之变成专横行为，破坏行政法治。一般来说，具有不政党动机、不考虑相关因素或内容不合理的相关因素内容要合理是相互联系的，共同形成对行政自由裁量的实质控制，使行政法治得以完善。在现实生活中，行政合法性原则贯彻得非常不好。如有的行政机关没有职权的情况下，却要行使所谓行政权力。如在现实生活中发生这样的案件：一城管大队执法人员拦截大货车，要求罚款。罚款的理由为，该车拉散装建筑废弃铁丝，没有罩蓬布。违法嫌疑人进行申辩，执法人员不但不听申辩，并强行扣了大货车司机的机动车驾驶证。不交罚款，就不发还机动车驾驶证。很显然城管大队无权扣机动车驾驶证，但就是这听起来象个笑话事情在现实中的确发生了。依据《中华人民共和国治安管理法》，嫖娼最高被处罚5000元。然而在现实中，被处罚多少数额的都有，大多数被处罚10000元，7000元、6000元情况不等。往往这种处罚是以公安派出所名义进行作出的，并且罚款不出具任何收据占了不小的比例。事后当事人想起诉到法院，却连个收条也拿不出来。嫖娼，不但违法，而且影响家庭，影响工作，影响一个人的仕途升迁。所以某些公安干警抓住违法嫌疑人的这一心理弱点，不仅仅是罚款，简直是有“敲诈”嫌疑，使用精神逼迫的手段迫使违法嫌疑人主动交纳高额罚款。象这样执法，不但执法主体不正确，即公安派出所无权行使象这样的大额罚款，而且罚款数额过高，直接违反《中华人民共和国治安管理法》。另外行政行为程序不合法。最基本应给违法嫌疑人出具一张收据，告知违法嫌疑人违反了什么法律，有哪些行政救济手段。所以行政合法性原则在现实生活中贯彻得不够顺利。行政合理性在现实生活中贯彻得也非常不利。常有这样的情况发生，双方发生欧斗，依据《中华人民共和国治安管理法》之规定可以实施拘留。当事人常反映“为什么只拘留我，不拘留对方？”我们或许常做这样的解释，法律只是说“可以”拘留，而没有说应当拘留。所以说只要拘留合法即可，被拘留的人不能强行要求公安机关拘留对方。这种解释只是对行政合法性进行的，没有解释行政行为为什么经常合法但不合理。拘留斗殴一方，不拘留对方，显然不合理，不公平，不能说服人。行政机关应一视同仁，同等情况，应给予相同的行政处罚。行政合法性原则，行政合理性原则是非常好，但在现实生活中贯彻得非常不利。实现依法行政的梦想，还有待时日，有待于努力

第三篇：行政法与行政诉讼法

期末作业考核

《行政法与行政诉讼法》

满分100分

一、简答（每题15分，共60分）1.简述行政法律关系的特征。

答（1）行政法律关系中必有一方是行政主体。（2）行政法律关系具有非对等性。（3）行政法律关系主体的权利义务一般是法定的。行政法律关系主体的权利不能自由处分。（4）行政法律关系引起争议后，行政机关有单方解决、处理权。：

2.行政处罚与执行罚的区别。

答：（1）行政处罚是行政行为的一种；执行罚属行政强制行为中间接强制的一种。（2）行政处罚是给予违法者以人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁；而执行罚是对违法者科以新的金钱给付义务。（3）行政处罚措施只能对一事适用一次，而执行罚可反复适用。

3.简述行政诉讼的特殊原则。

答：（1）诉讼不停止执行原则。指当行政相对人因不服行政机关的具体行政行为，向人民法院提出诉讼，人民法院立案受理后，在诉讼期间，不停止该具体行政行为执行。（2）被告负主要举证责任的原则。（3）不调解原则。在行政诉讼中，不能以调解为结案方式。但行政赔偿诉讼案件除外。（4）合法性审查原则。行政诉讼中人民法院只审查具体行政行为的合法性。（5）有限变更原则。指人民法院对行政机关的处理决定一般不得变更，只是对于显失公正的行政处罚决定，可以判决变更。

4.行政补偿与行政赔偿的区别。

答：（1）产生的前提不同。行政补偿因合法的行政行为引起；行政赔偿则以行政违法为前提。（2）是否适用等价原则不同。行政补偿不适用等价原则；行政赔偿适用等价原则。（3）发生的时间不同。行政补偿可以在损失发生前进行先行补偿；行政赔偿必须以损害事实的发生为前提。（4）处理的机关不同。行政赔偿因涉及违法，多数国家允许司法审查；行政补偿纠纷一般都由行政机关解决。

二、论述题（每题20分，共40分）

1.论行政程序法的基本原则及与公正原则相关的制度。

答：行政程序法的基本原则，是指用以指导行政程序法的制定以及其下一实施的基本准则或原理。它是高度地提炼、凝聚行政程序法的精神、涵盖总结了行政程序法的内容。

行政程序法的基本原则

1、法律正当程序原则。法律正当程序原则公认是程序正义的主要体现。概括行政法上适用法律正当程序原则之最核心要求有：一是在行使行政权力可能相对人产生不利影响时，须先听取当事人意见。不能片面地认定事实，剥夺对方的辩护权利。概而言之，正当程序是要求将对相对人能产生或可能产生不利影响的行政行为司法化。

2、自然公正原则。自然公正原则初建于英国。就自然公正原则内容而言，又由两个基本的程序原则组成。其一是听取相对人的意见，其二是不能作为自己案件的法官。吸取相对人意见原则，是指任何人或团体在行使权力可能使别人受不利影响时，必须听取相对人的意见，每一个人都有为自己辩护和防卫的权利。该原则的核心要求，是不让个人蒙受不利而又没有陈述意见的机会。这一原则又含三个构成要素：首先，要求保证相对人在合理时间以前得到通知。其次，让相对人了解行政机关的论点和根据。再次，提供对相对人为自己辩护的权利。不能作为自己案件法官原则，还被总结为“任何人不得自断其案”之法谚。该原则的重要意义是避免偏私。

3、比例原则。所谓比例原则，是指要求实施行政权时，在目的与手段之间要存在一定的比例关系。

4、透明度原则。程序公开实质是现代民主政治向行政权提出的公开行使的要求。坚持这一原则的意义在于将行政权运作的基本过程公开于社会，接受社会的监督，防止行政权的滥用等。

5、保障基本人权原则。即是说，出于对基本人权尊重和保障，在行政行为中尽量减少乃至于消除对一般公民基本权利或利益的不利影响或损害。

6、效率原则。行政效率是现代行政管理所追求的目标之一。

与法律正当程序原则、自然公正原则相关的制度

（1）听证制度。指行政主体做出的行政行为时，就有关问题听取当事人评论意见，同时予以说明解释的制度。听证制度被公认为现代行政程序法的核心制度，对行政公正起根本性的保证作用。

（2）回避制度。指公务员在代表国家实施某一具体行政行为时，例如：与当事人具有亲属、爱憎、金钱等方面的利害关系，就不能参与该行政行为实施的制度。其基本内涵是：任何人不得裁决与自己有关的案件。公务员在已知自己与所处理案件存在利害关系时，应自动回避，行政相对人亦可提出请求，由行政首长命其回避。

（3）合议制度。指行政机关（通常指实行委员会集体领导制度的机关），对涉及公民权利和义务的事项，采取少数服从多数的原则做出决定或裁决的制度，基本内容为：合议制机关具有独立的不受干涉的行政决定与裁决权；合议机关必须由三名以上成员组成。举行合议之际也应三人以上出席。决定或裁决须取得合议组织半数以上同意方得生效；参加合议的成员对于自己的投票有陈述或不陈述理由的权利，有将其理由制度笔录，并对这作为要更正的权利。

（4）说明理由制度。指行政机关在做出对行政相对人不利的决定时，必须说明做出该决定的事实原因和法律依据的制度。说明理由制度是行政程序法中的较重要的组成部分。其作用是有利于鉴别针对自己的行政决定、决策是否正当合法，理由是否充分，以便在需要时通过行使诉权等手段维护自己的合法权益。

（5）职能分离制度。指行政机关对行政相对人的权利利益问题做出决定，特别是对行政相对人实施行政处罚时，其调查控告职能应与裁决职能分离的制度。负责调查违法事实和提起指控的公务员，不能参与行政处理决定或行政处罚的裁决，负责做出行政处理决定或行政处罚的裁决的公务员，不能与负责调查指控的公务员事先相互协商和交换意见。

（6）不单方接触的制度。指行政机关在处理两个以上行政相对人的具有互相排斥利益事项时，不允许单方接触的制度。

（7）记录备案制度。指行政机关实施行政听证、做出行政处理或处罚、行政裁判等，均须制作记录，建立案卷，以备查阅的制度。

（8）复审制度。指行政机关做出决定或裁决后，应给予行政相对人一方当事人提出复议、诉讼或申诉的机会，当相对一方当事人提出申诉或诉讼请求时，有关决定或裁决应受到法院、上级行政机关或同级行政机关中专门机构重新审查的制度。复审制度应包括复议制度和司法审查制度两种。

2.结合实际，谈谈行政许可制度的完善。

答：依据行政法理论，行政许可是指行政机关根据个人或组织的申请，做出决定允许其从事某种活动，行使某种特权、获得某种资格能力的行为。行政许可从实质上讲是以法律禁止为前提条件的。即国家为了自身利益或社会安全，将个人、组织的某些行为或活动权利规定为普遍，普遍禁止，但同时又规定，对于符合法定条件的，行政机关可以通过其许可行为解除禁止。

行政许可行为具有以下法律特征：第一，行政许可是以行政相对人的申请为前提的。不属于行政机关根据职权所主动发出的行政行为。第二，行政许可是一种赋予被许可的相对人权利的行政处理行为，不同于行政机关所做出的实质在于增加当事人义务的行政处罚、强制执行、征税等义务性行为。第三，行政许可在性质上是一种特许，即个人或组织所申请许可的事项，对一般人是禁止的，但不意味对任何人禁止。第四，行政许可是一种要式的行政行为。即必须有正式的法律文件，例如：许可证、执照等才能成立。

行政许可作为行政机关的一种具体行政行为，其本身具有法律效力。这主要表现三个方面：

1、证明力；

2、确定力；

3、拘束力；

行政许可制度是现代社会各国普遍使用的对社会和经济进行管理的重要制度。它的主要功能作用在于：第一，有利于国家对社会经济以及其他事务的宏观调控。第二，有利于保障公共利益和社会安全，体现对自然资源和社会资源的合理分配。第三，有利于保护个人或组织的合法权益。

行政许可法确立了行政许可必须遵循的七项原则，即，合法原则，公开、公平、公正原则，便民原则，救济原则，信赖保护原则、监督原则以及无偿原则。

行政许可的一般程序包括申请与受理、审查、决定三个环节。

针对行政许可实践中存在的行政许可实施机关重许可、轻监管或者只许可、不监管，不该准予许可的乱许可或者该许可的又不许或等问题，行政许可法确立了行政许可的监督与责任制度。

（一）关于监督检查制度。行政许可法规定，上级行政机关应当加强对下级行政机关实施行政许可的监督检查，及时纠正行政许可实施中的违法行为。同时，针对一些行政机关重事前审批、轻事后监督的现象，行政许可法着重对实施行政许可之后的监督检查作了四个方面的规定：1，书面监督检查制度；2，实地监督检查制度；3，属地管辖制度；4，举报制度。

（二）关于法律责任制度。行政许可法按照权责一致的原则，对行政机关违法设定、实施行政许可的行为规定了严格的法律责任。主要有三个方面：1，违法设定行政许可的法律责任。2，违法实施行政许可的法律责任。3，实施许可后不履行监督职责的法律责任。

第四篇：行政法与行政诉讼法

1.根据《行政复议法》的规定，下列说法不正确的是（）。

A.对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚不服的可以申请行政复议

B.对行政机关作出的限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结行政强制措施决定不服的可以申请行政复议

C.对行政机关作出的有关许可证、执照、资质、资格等证书变更、中止、撤销的决定不服的可以申请行政复议

D.对行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定不服的可以申请行政复议

满分：3 分

2.行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出（）。A.行政复议判决 B.行政复议决定 C.行政复议裁定 D.行政复议仲裁

满分：3 分

3.赔偿请求人请求国家赔偿的，赔偿义务机关、复议机关和人民法院（）。A.可以收取一定的费用 B.不得收取超额费用

C.不得向赔偿请求人收取任何费用 D.无相关法律规定

满分：3 分

4.根据《国家赔偿法》的规定，赔偿请求人请求国家赔偿的时效为（）。A.1年 B.2年 C.6个月 D.3个月

满分：3 分

5.因不动产纠纷提起的行政诉讼，其管辖人民法院是()。

A.不动产所在地人民法院 B.原告所在地人民法院 C.被告所在地人民法院 D.协商确定管辖法院

满分：3 分

6.根据《行政诉讼法》规定，行政诉讼案件的管辖一般由（）。A.原告所在地人民法院管辖 B.被告所在地人民法院管辖

C.原告或者被告所在地人民法院管辖

D.最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖

满分：3 分

7.《行政诉讼法》第54条第4项规定，行政处罚显失公正的，可以判决（）。A.变更 B.撤销 C.发回重审 D.继续履行

满分：3 分

8.行政诉讼中，人民法院审理行政案件，可以参照()。A.法律 B.行政法规 C.地方性法规 D.规章

满分：3 分

9.李某是县办公室的安全保卫干部，被借调到县公安局，在借调的一次执行任务中，违法剥夺某人的人身自由。在这里，（）是行政赔偿义务机关。A.县办公室 B.县公安局

C.县人民政府 D.县人事部门

满分：3 分

10.张某和李某是邻居。在一起行政案件的执行中，人民法院执行人员将案外人李某的一间房屋当作被执行人张某的房屋强行拆毁。李某提出赔偿请求，该损失应由谁赔偿？（）

A.由张某负责赔偿

B.由人民法院执行人员负责赔偿 C.由人民法院负责赔偿

D.属于意外事件，由李某自己承担

满分：3 分

1.下列属于行政救济特征的是（）。

A.行政救济以行政相对方的请求为前提 B.行政救济以行政争议为基础

C.行政救济的最终目的是保护行政相对方的合法权益 D.行政救济的最终目的是保护行政主体的合法权益

满分：5 分

2.根据《行政复议法》的规定，下列选项属于复议机构的职责的是（A.向有关组织人员调查取证，查阅文件和资料

B.审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当，拟定行政复议决定 C.对行政机关违反行政复议法规定的行为依照规定的权限和程序提出处理建议D.办理因不服行政复议决定提起行政诉讼的应诉事项

满分：5 分

3.行政赔偿的方式有()。

A.返还财产 B.恢复名誉 C.恢复原状 D.支付赔偿金）。满分：5 分

4.国家不承担行政赔偿责任的有（）。A.国家行为 B.行政立法行为 C.内部行政行为 D.具体行政行为

满分：5 分

5.根据我国《行政诉讼法》的规定，中级人民法院对哪些行政案件拥有一审管辖权（）？

A.确认发明专利权案件 B.海关处理的案件

C.对国务院各部门具体行政行为提起诉讼的案件

D.对省、自治区、直辖市政府具体行政行为提起诉讼的案件

满分：5 分

6.根据《行政诉讼法》的规定，提起行政诉讼必须符合下列条件（）。A.原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织 B.有明确的被告

C.有具体的诉讼请求和事实根据

D.属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖

满分：5 分

7.《行政诉讼法》规定，人民法院审理行政案件的依据是（）。A.法律 B.行政规章 C.地方性法规 D.行政法规

满分：5 分

8.行政诉讼中,原则上不停止被诉具体行政行为的执行,但根据法律规定，可以暂停具体行政行为执行的情形是()。

A.原告认为需要停止执行的

B.人民法院根据原告的申请或依据职权，裁定停止执行的 C.有关法律、法规规定可以停止执行的 D.被告认为需要停止执行的满分：5 分

9.行政诉讼当事人包括（）。A.原告 B.被告 C.代理人 D.第三人

满分：5 分

10.国家机关行使追偿权，必须具备的条件是（）。

A.行政机关的工作人员已经向受损失的公民、法人或者其他社会组织支付了赔偿金、返还了财产或恢复了原状

B.赔偿义务机关已经向受损失的公民、法人或者其他社会组织支付了赔偿金、返还了财产或恢复了原状

C.公民、法人或者其他组织已经提出行政赔偿的请求

D.行政机关工作人员及受委托的组织或个人对加害行为有故意或重大过失 满分：5 分

三、判断题（共 10 道试题，共 20 分。）得分：18 1.行政复议原则上采取书面审理的办法。（）A.错误 B.正确

满分：2 分

2.国家赔偿仅指金钱赔偿。（）A.错误 B.正确

满分：2 分

3.视听资料不能作为行政诉讼的证据。（）A.错误 B.正确

满分：2 分

4.当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。在第二审程序中，称为上诉人和被上诉人。（）A.错误 B.正确

满分：2 分

5.根据《行政诉讼法》规定，相对人对具体行政行为不服直接向人民法院提起诉讼，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提起，法律另有规定的除外。（）A.错误 B.正确

满分：2 分

6.公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议。（）A.错误 B.正确

满分：2 分

7.行政诉讼案件的起诉应以书面方式，即向人民法院递交起诉状，并按被告人数提出副本。（）A.错误 B.正确

满分：2 分

8.经审查，人民法院认为起诉符合法定条件的，应当在14日内立案，并通知原告。（）A.错误 B.正确

满分：2 分

9.行政诉讼法律适用是指人民法院按照法定程序，将法律、法规具体运用于各种行政案件，从而对行政机关具体行政行为的合法性进行审查的专门活动。（）A.错误

B.正确

满分：2 分

10.超越职权是指行政机关作出的具体行政行为虽然在其权限范围内，但背离了法律、法规的目的和宗旨。（）

A.错误 B.正确

满分：2 分

第五篇：行政法与行政诉讼法

二、多项选择题，每题所给的选项有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。本部分1—20题，每题3分，共60分。

（1）个体户朱某因销售假冒伪劣产品，被工商局发现后处以吊销营业执照的处罚。下列关于该事件的表述不正确的（）

A.工商局应及时告知朱某有要求举行听证的权利

B.举行听证的有关费用由工商局与朱某合理分担正确

C.李某既可以自己参加听证，也可以委托1-3名代理人参加听证正确

D.工商局应依照听证笔录作出最终的处罚决定正确

（2）某县公安局因彭某拒绝交纳罚款，将彭某店内搅拌机扣押。一个月后，该局通知彭某将搅拌机领回，但该机器在扣押期间被借用遭到部分损坏。下列哪些说法是正确的？

A.某县公安局的扣押行为是一种行政强制措施正确

B.某县公安局的扣押行为应当有法律、行政法规或者地方性法规的授权，否则构成违法正确

C.某县公安局退回被扣的机器即可视为对扣车行为违法性的确认

D.某县公安局应满足彭某提出赔偿其机器维修费、机器被扣期间停产的收入损失的要求

（3）根据《行政许可法》的规定，下列许可机关的哪些行为不符合行政许可实施程序的有关规定？

A.某行政机关制作的企业设立许可登记文本中，要求申请人填写企业负责人的婚姻、血型和父母的情况正确

B.行政许可申请人提交的材料中将其中的一个邮政编码写错，行政机关工作人员以工作场所太小为由要求申请人回去改正，第二天再来递交申请材料正确

C.某机关作出了准予某公司成立的行政许可，在决定作出后8天才将行政许可证件向申请人颁发

D.某煤矿企业主在其采矿许可证有效期届满前40日时，向有关机关办理了延续登记手续，该机关在两个月以后仍没有作出是否延续的决定正确

（4）下列哪些做法违反《公务员法》的规定：

A.某公安局处长张某因在定期考核中被确定为基本称职，被降低一个职务层次任职正确

B.某市工商局干部王某到该市某国有企业中挂职锻炼一年

C.某市知识产权局与技术员王某签订的公务员聘任合同，应当报该市组织部门批准正确

D.某县商务局办事员李某对在定期考核中被定为基本称职不服，向有关部门提出申诉正确

（5）下列关于行政行为拘束力的表述正确的（）

A.具体行政行为具有不再争议性，相对人不得改变具体行政行为

B.行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销具体行政行为正确

C.具体行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行

D.相对人必须遵守和实际履行具体行政行为规定的义务正确

（6）根据立法法的规定，下列哪些属于行政法规可以规定的事项？

A.执行法律规定的事项正确

B.属于国务院行政管理职能的事项正确

C.有关限制人身自由的强制措施和处罚的事项

D.经全国人大及其常委会的授权，对有关基层群众自治制度的事项正确

（7）金某写检举信而遭到殴打，于案发当日向某区公安分局某派出所报案，九天考资但派出所久拖不理。金某向区公安分局申请复议，区公安分局以未成立复议机构为由拒绝受理，并告知金某向上级机关申请复议。下列哪些说法是正确的？

A.金某可以向某区人民政府申请复议正确

B.金某可以以某派出所为被告向法院提起行政诉讼正确

C.金某可以以某区公安分局为被告向法院提起行政诉讼正确

D.应当对某区公安分局相关责任人给予行政处分正确

（8）对于原告在诉讼中的举证，下列说法不正确的（）

A.原告提供的证明被诉行政行为违法的证据不成立的，可以认定该行政行为合法正确

B.原告逾期不提供证据的，视为放弃举证权利

C.原告在一审中没有提供而在二审中提供的证据，法院绝对不予采纳正确

D.对于起诉被告不作为的案件，原告一律必须证明自己提出过申请正确

（9）下列关于行政诉讼原告资格的表述中正确的有：

A.原告资格是充当行政诉讼原告所应具备的条件正确

B.有原告资格的人一定而且也只能是原告

C.原告资格要求起诉人必须是具备民事主体资格，具有完全的民事权利能力

D.原告资格要求起诉人必须是其主张权益的享有主体，我国行政诉讼不存在他人诉讼和公益诉讼正确

（10）根据《行政诉讼法》的规定：诉讼期间，不停止具体行政行为的执行，但有下列情形的，作为例外处理：

A.被告认为需要停止执行的正确

B.法律、法规规定停止执行的正确

C.原告认为需要停止执行的D.原告申请停止执行，人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益，裁定停止执行的正确

（11）被告人经审判监督程序改判无罪前的哪些情形，国家不承担赔偿责任？

A.执行刑罚中被依法减刑的，对于被减刑部分的刑罚正确

B.执行刑罚中被保外就医的，对于保外就医期间的刑罚

C.被判处有期徒刑缓刑的正确

D.被判处剥夺政治权利刑罚的正确

（12）对于下列行政行为，人民法院应当审查的（）

A.某县民政局在春节来临之际，根据生活困难程度不同，按每人100——200元的标准向低保户发放过节补助。李某一家五口获得每人100元的补助，但李某认为县民政局的行政不合理，其应当获得每人200元的补助，并以此为由提起行政诉讼；

B.张某因扰乱公共秩序情节较重，被民警依法处以罚款五百元的治安管理处罚。张某认为处罚过重，提起行政诉讼；正确

C.某县人民政府向全县经销商发布一公告，规定凡经销该县甲企业产品的经销商可获得低息短期贷款的优惠政策。该县甲企业的唯一竞争对手乙企业以该规定侵犯了其公平竞争权为由提起行政诉讼；正确

D.王某申请行政复议后，复议机关逾期不做出复议决定。王某提起行政诉讼，要求复议机关予以受理。正确

（13）根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》，在二审程序中，对当事人依法提供的新证据，法庭应当进行质证。这里新证据是指：

A.在一审程序中法院应当准予延期提供而原告未提供的证据

B.当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许，人民法院在二审程序中调取的证据正确

C.原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据正确

D.原告或第三人在二审诉讼过程中提出的其在被告实施行政行为过程中所没有反驳的证据

（14）某县人民政府为严格管理本地人力三轮车运输市场，成立“非机动车管理办公室”，并发布108号政府文件，规定本县所有人力三轮车的持有者必须到该办公室办理审批申请“三轮车运输证”方能从事三轮车运输载客业务。个体户李某未申请，办公室以县政府的名义根据上述文件对其作出责令停业、罚款500元的行政处罚。下列说法正确的（）

A.该县设定行政许可应当经过省、自治区、直辖市人民政府批准

B.该县人民政府发布的文件违法，其无权设定行政许可正确

C.有关机关可责令设定该行政许可的机关改正，或者依法予以撤销正确

D.李某不服行政处罚决定，向上级人民政府申请复议时，可以一并提出该文件的审查申请正确

（15）关于行政处罚和行政许可行为，下列哪些说法是不正确的？

A.行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价正确

B.法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，只能行使行政许可权，而不能行使处罚权正确

C.行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织正确

D.行政机关依法举行听证的，应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定正确

（16）刘某因使用报废车辆运输被公路管理机关执法人员李某拦截，李某口头作出罚款20元的处罚决定，并要求当场缴纳。刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据，李某认为其要求属于强词夺理，拒绝听取其申辩。关于该处罚决定，下列哪些说法是错误的？

A.该处罚决定不成立，刘某可以拒绝

B.该处罚决定违法，刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论正确

C.该处罚决定不成立，刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼

D.该处罚决定无效，刘某可以拒绝正确

（17）下列选项中，哪些不属于必须经过行政复议程序的？

A.因有关纳税问题与税务机关、海关产生的争议

B.公安局对中国公民出境的申请不予批准正确

C.专利复审委员会的复审决定正确

D.对省级政府所作的具体行政行为不服的正确

（18）甲购买汽车从事货物运输，但未办理税务登记，且一直未缴纳税款。某县国税局要求甲限期缴纳税款2000元并决定罚款1500元。后因甲逾期未缴纳税款和罚款，该国税局将甲的汽车扣押，甲不服。下列说法正确的（）

A.对缴纳税款和罚款决定，甲应当先申请复议，再提起诉讼

B.甲对上述三行为不服申请复议，应向某县国税局的上一级国税局申请正确

C.对扣押行为不服，甲可以直接向法院提起诉讼正确

D.该国税局扣押甲汽车的措施，可以交由县交通局采取

（19）上河村、下河村两村因某一土地所有权发生争议，县人民政府将该土地确定为上河村所有，下河村在法定期限内没有向法院起诉，但仍继续占有并使用该片土地。下列说法不正确的（）

A.上河村无权向人民法院申请强制执行正确

B.县政府可以向人民法院申请强制执行

C.上河村可以要求县政府履行法定职责

D.上河村可以对下河村村提起民事诉讼正确

（20）行政机关拒绝履行生效判决、裁定的，第一审人民法院可以采取哪些措施：

A.对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金，通知银行从该行政机关帐户内划拨正确

B.在规定期限内不履行的，从期满之日起，对该行政机关按日处100元至200元的罚款

C.向上一级人民法院提出司法建议，由其按规定予以处理

D.拒不履行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任正确