第一篇:合同诈骗犯罪的侦查难点
云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点
合同诈骗犯罪的侦查难点
专业:经济犯罪侦查
姓名:余俊楠
指导老师:沙莉
摘要:随着社会主义市场经济秩序的建立和发展,合同的作用和影响在我们生活中越来越普遍、越来越重要,准确把握合同诈骗犯罪侦查安难点对合同诈骗犯罪的定罪非常的重要。合同诈骗罪是一种以合同为掩护、手段隐蔽、情况复杂的诈骗犯罪。在所有的诈骗犯罪案件中,合同诈骗案件占有相当高的比例,已成为目前刑事司法实践中的热点、难点。本文将综合我国侦查学与刑法学基本原理对此作系统阐述和探讨,以期有助于侦查活动中准确把握本罪的认定。
关键词:合同诈骗犯罪
侦查
难点
认定
Abstract: with the order of the socialist market economy, the establishment and development of the effect and influence of the contract in our life more and more common, more and more important, an accurate grasp of contract fraud crime investigation of contract fraud crime, difficulty of conviction is very important.The contract fraud is a contract for cover, concealed, complicated cases of means of fraud crime.In all cases, the contract fraud crime of fraud involving possess high proportion, has become the hot current criminal judicial practice, the difficulty.This will be our investigation science and comprehensive concept for basic principle and system, in order to grasp this investigation.Keywords: contract fraud crime ;investigation ;difficult; decision 云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点
目录
一、绪论
(一)由具体案例引出合同诈骗犯罪在我国的现状.....................3
1、从不罪的客观方面分析.....................................................3
2、从本罪的主观方面分析.....................................................3
(二)分析案例中存在的问题.......................................3
(三)提出论点:实践中合同诈骗犯罪的侦查难点......................4
二、本论.....................................................4
(一)合同诈骗犯罪的概念........................................4
(二)由案例引出当今合同诈骗罪的侦查难点........................4
(三)如何把握具体的合同诈骗犯罪的侦查难点......................5
1、认定是否为合同诈骗犯罪(认定非法占有为目的).............................5
2、认定主体为单位还是自然人................................................7
3、收集行为人有罪或无罪的证据..............................................7
4、本罪的犯罪对象..........................................................7
5、一罪与数罪的正确处理....................................................7
三、结论....................................................7
四、致谢.....................................................8
五、参考文献.................................................9 云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点
一、绪论
合同诈骗罪主体在我国刑法中有一个发展过程,利用合同进行诈骗活动构成诈骗罪的只能是自然人。但随着形势发展,在实践中出现了大量的法人或单位利用合同实施诈骗犯罪的情况,这使在认定犯罪存在较大难度。我们要通过实践总结出一系列的方式方法来应对变化中的合同诈骗犯罪。
(一)由具体案例引出合同诈骗犯罪在我国的现状。
2004年4月20日,被告人黄某驾驶“豫A一52203”号货车在海南经浙江台州货运部驻海口办事处李航介绍,与海南省东方黎族自治县板桥镇供销社的徐某签订了柚子货运协议,约定卸货地点为上海。运输途中,被告人黄某为了偿还个人欠帐,改道将柚子运至郑州。次日,又租车将柚子拉到浙江嘉兴水果市场销售,售价70000元,后携款逃匿。夏邑法院审理认为,被告黄某以非法占有为目的,在合同履行过程中,将对方当事人给付的货物销售后逃匿,骗取对方当事人的财物,数额较大,其行为已构成合同诈骗罪。以合同诈骗罪判处黄某有期徒刑3年。该案例引出了合同诈骗犯罪在我国的现状,随着经济的高速发展,在经济合同领域,经常发生有的当事人在签订、履行合同中采取一些夸大自己的经济实力或虚构、隐瞒某些情况等手段,从而取得对方当事人的信任,继而签订、履行合同的现象。部分合同虽然采用此手段签订,双方当事人按合同约定的权利、义务顺利履行,不存在经济纠纷或刑事犯罪。而有部分合同,在一方当事人以非法占有对方财物为目的的主观控制下,采取隐瞒真相的方法,通过经济合同骗取对方当事人的财物,致使对方当事人遭受严重的经济损失,涉案金额越来越大。
(二)分析案例中存在的问题
关于本案如何定性,一开始有两种意见:一种意见认为黄某的行为构成侵占罪;另一种意见认为黄某的行为构成合同诈骗罪。
1、从合同诈骗犯罪的客观方面分析
本案的被告人黄某系个体司机,通过他人介绍与对方签订柚子运输合同,其在柚子运输途中不按事先约定把柚子送到上海而是改道郑州,又租车把柚子运往其他处销售得款后逃匿。给对方当事人造成很大的经济损失。黄某的行为完全符合合同诈骗罪在客观方面的特征。
2、从合同诈骗犯罪的主观方面分析
本案中,黄某骗取对方的货物后,为偿还个人债务,将其非法处置,占为已有,黄某对自己诈骗对方的行为,是一种直接故意的心理状态。已经符合合同诈骗犯罪的主观方面的特征。云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点
(三)提出论点:实践中合同诈骗犯罪的侦查难点。
当今的合同犯罪侦查中,合同诈骗犯罪的跨地区、跨行业特点日益突出,涉及面越来越广,侦查的难度也越来越大,加强经侦协作,建立健全经侦协作机制,已成为经侦工作宏观发展战略的重要内容。
二、本论
(一)合同诈骗犯罪的概念。
合同诈骗罪,是指以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,采取虚构事实、隐瞒真相的手段,骗取对方当事人数额较大的财物,扰乱市场秩序的行为。单从概念来看,认定合同诈骗犯罪是比较容易的,但是在实际侦查中有许多困难。
(二)由案例引出当今合同诈骗罪的侦查难点
被告人冉某,男,1966年3月16日生于四川省苍溪县,汉族,大专文化,个体从业。1995年5月因犯盗窃罪、销销赃罪被烟台市芝罘区人民法院判处有期徒刑五年七个月。2007年6月27日因涉嫌诈骗罪被东明县公安局刑事拘留,8月5日因涉嫌合同诈骗罪被文登市公安局刑事拘留,8月31日被依法逮捕。
经审理查明,2007年初,冉某在山东省东明县与王某、李某等人合伙开办了隆鑫羊毛衫厂。同年3月,冉某得知文登蒙特利彩织有限公司(以下简称蒙特利公司)有一批设备需对外合作,冉某遂与该公司取得联系,并与该公司于2007年3月22日签订了为期三年的合作协议,约定:隆鑫羊毛衫厂以优惠的价格为蒙特利公司加工毛衫,蒙特利公司提供价值126600元的设备。协议到期后,隆鑫羊毛衫厂用加工费抵顶蒙特利公司的设备款,抵清后,设备归隆鑫羊毛衫厂。为保证合同的履行,同日,冉某与蒙特利公司签订了补充协议,冉某提供虚假的苍字第2005030042号冉某私有房权证作抵押,并书面保证在4月20日前将该房屋的土地证交给蒙特利公司。
2007年3月至5月,冉某先后三次从该公司提走各种规格型号的机器设备107台,但在合同约定的期限,未向蒙特利公司提供私有房权土地证。
合同履行中,冉某将从蒙特利公司提走的设备中的其中12台机器以替隆鑫羊毛衫厂购买之名卖给该厂;将其中的11台机器以其个人名义先借给娄某使用,后以抵顶欠款的方式送给娄某;将其中的27台机器以替牟某购买之名及抵顶欠款的方式卖给牟某;其余机器存放于隆鑫羊毛衫厂或借与他人;将蒙特利公司发往隆鑫羊毛衫厂的368.68公斤麻棉线、丝线私自运往浙江,后携货逃匿。冉某共骗取蒙特利公司设备及货物折款共计人民币77012.98元。
被告人冉某辩称,以虚假的房屋产权证做抵押,目的是为了能够与该公司合作,其无非法占有该机器设备及货物的故意。
法院认为,被告人冉某以虚假的产权证明作担保,与蒙特利公司签订加工合作协议。在合同履行中,将蒙特利公司的50台机器设备私自处分,使蒙特利公司丧失对机器设备云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点 的所有权;将368.68公斤麻棉线、丝线私自运往浙江,后携货逃匿,主观非法占有故意明显,其行为已构成合同诈骗罪。①
随着我国改革开放的逐步展开和社会主义市场经济的活跃,合同日益成为我国经济生活中越来越重要的组成部分。但是,与此同时,利用合同骗取财物的行为也大量出现,合同欺诈以及与合同欺诈有关的行为越来越多,严重影响了人民的正常社会生活和我国经济的顺利发展。犯罪分子采取各种手段,在签订经济合同的时候骗取他人财物。据有关部门统计,在司法实践中,利用合同进行诈骗的犯罪占全部诈骗犯罪的一半以上。另外,再加上我国经济运行尚不规范,有关法律还不健全,我国人民法律意识淡薄等等,合同诈骗犯罪就更加猖狂。从质上来看,合同诈骗犯罪的危害越来越大,给国家、集体和他人造成的损失日益巨大;从量上来看,合同诈骗犯罪的数量越来越多,在经济生活中发生的频率和密度越来越大。而且这种犯罪往往很容易和市场经济中正常的合同纠纷相混淆,为数不少的合同诈骗犯罪被当作正常的合同纠纷而没有受到刑事制裁,这更刺激了合同诈骗犯罪的泛滥。合同诈骗犯罪的出现,不仅严重影响了人民参与市场经济活动的积极性并给他人造成巨大的经济损失,而且扰乱了我国合同的管理秩序和我国对的社会主义市场经济秩序。
合同诈骗犯罪中,行为人非法占有的目的可以在签订、履行合同之前产生,可以在签订、履行合同过程中产生,都不影响合同诈骗犯罪的定性。其主观上是想非法占有对方当事人的财物的直接故意。
由案例中可以看出,现公安机关在合同诈骗犯罪侦查中,还存在许多的难点,现列出以下几种:
(1)认定是否为合同诈骗犯罪(认定非法占有为目的)。
在侦查过程中,首先要判断该案为什么案件,这就产生了认定这一说法,在合同诈骗诈骗犯罪认定中,区别本罪与非本罪的区别尤为重要,是侦查工作的重点和难点。
(2)认定主体为单位还是自然人。犯罪的主体有单位和自然人,在合同诈骗犯罪的侦查中认定其的主体是比较重要的。
(3)证明行为人有罪或无罪。在合同诈骗犯罪的侦查中,收集无罪的证据同样重要。(4)合同诈骗罪的犯罪对象。在犯罪对象上也要加以判断,正确的区别合同纠纷和合同诈骗犯罪。
(5)一罪与数罪的正确处理。在侦查中,必须注意犯罪嫌疑人犯多种罪的,应以什么罪来定性还是以数罪来认定。
(三)如何把握具体的合同诈骗犯罪的侦查难点。
1、认定是否为合同诈骗犯罪(认定非法占有为目的)
(1)在合同诈骗犯罪侦查过程中认定行为人是否具备履行合同的实际能力,应当以签订 ①该案例引自: http://info.biz.hc360.com/2008/03/11071572320.shtml慧聪网 云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点
合同时行为人的资信或货源清况作依据。比如签订购销合同时,供货方既没有实物储备,也没有货物来源,利用一些单位急于购买紧俏或便宜物资的心理,虚构货源,骗取信任,接受合同预付款或定金后,逾期又不履行合同,就可以认定为没有实际履约能力。一定要注意签约时的实际履约能力,而不能只看签约后的履行行为来作判断,这样容易让犯罪分子蒙混过关从而逃避法律的制裁。区别于有完全履行能力但无任何履约行为或只履行一部分,有部分履行能力但无任何履约行为或只履行一部分和完全无履行能力。所以,要注意区别完全无履行合同能力与有部分履行合同能力和有完全履行能力的界限,只有完全没有履行合同能力的行为才能以合同诈骗罪定罪。
(2)在合同诈骗犯罪侦查过程中认定其是否采取欺骗的手段。欺骗手段绝大部分是作为,而不全是不作为。欺骗手段表现为行为人虚构事实或隐瞒真相的方法。从司法实践中看行为人在签订和履行合同过程中没有欺骗行为,即使合同未能履行,也不能定合同诈骗罪。但是有诈骗行为也不一定构成合同诈骗罪。虚构资源或伪造虚假标的,鉴定空头合同的。设置合同陷阱条款。实践中有的行为人利用违约责任的有关规定,有意设置一些对方当事人根本就不具备的条件或不可能履行的条款,引诱对方进入圈套,以骗取定金、保证金或合同履行违约金。该种诈骗也是不合法的。
(3)在合同诈骗犯罪侦查过程中认定使与之签订合同的人产生错误认识。行为人利用欺骗手段,诱使对方签订原本无意签订的合同,或者掩盖严重影响对方预期利益的事实而与对方当事人签订合同。作为债务人的行为人,向其他人隐瞒未经债权人同意的事实,将合同的义务全部或部分违法转移给其他人,从而逃避债务的行为。受骗人产生了错误的认识,是行为人采用欺骗的结果。如果他人错误认识在先,行为人利用他人的错误认识取得财物,只能作为民事纠纷处理而不能作为诈骗犯罪处理。如果行为人虽然采取了欺骗手段,他人认识上也存在错误,并基于这种错误的认识处置了财物,但欺骗手段与错误认识之间缺乏一定的因果关系,也不构成合同诈骗罪。
(4)在合同诈骗犯罪侦查过程中认定被骗人自愿地与行为人签订合同并履行合同义务,交付财物或者行为人(或第三人)直接非法占有他人因履约而交付的财物。
(5)行为人对取得财务的处置情况。即看行为人依据合同受到对方的贷款、货物后,是依据合同约定的方式进行处置,还是用于自己挥霍,或挪作他用,或卷款潜逃。行为人的主观心理是所取得财物处置情况的直接反映。
(6)行为人在违约后有无承担责任的表现。一般情况下,具有履行合同诚意的行为人,发现自己违约或者对方提示违约时,尽管从自身利益出发,可能提出辩解以减轻责任,但不会逃避承担责任。当自己违约无可辩驳时,会有承担责任的表现。而利用合同进行诈骗的人在事情发生后,应该都采用东躲西藏、避而不见、逃匿等方式进行逃避,使对方无法挽回自己的损失;或者完全有能力履行合同义务,但拒不履行;或者行为人故意制造没有履行能力等假象,企图逃避责任的,均可以认定为其具有非法占有他人财物的目的。但是,应该注意的是,对那些暂时无法还款而去了别的地方躲债,或者在双方谈判时怎么都否认云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点
自己违约的,不能一概都认定是合同诈骗,应该结合其他客观因素作具体分析才能下定论。
2、认定主体为单位还是自然人。
单位中的法定代表人利用进行合同诈骗的,一定要正确界定其是自然人犯罪还是单位犯罪。如果法定代表人利用合同诈骗的行为不是出自其个人的意志而是出于单位整体意志,并且诈骗所得的财物归单位或者基本归单位所有的,构成单位犯罪。如果法定代表人出于自己的意志利用单位的名义同他人签订经济合同,骗取的财物归自己所有的,应当构成自然人犯罪。
3、收集行为人有罪或无罪的证据。
收集行为人骗取财物数额多少的证据,行为人主观上是否“以非法占有为目的”,主观的恶性程度上也要加以区分,行为人是否虚构事实、隐瞒真相,行为人是否使用伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的,行为人有无履行合同能力,行为人在收到当事人给付的财物、贷款。预付款或者担保财产后是否逃匿的等证据。
4、合同诈骗犯罪的犯罪对象。
合同诈骗犯罪的犯罪对象是公私财物,所以如果行为人通过签订、履行合同的方式骗取的是他人的财产性利益(如劳务)的话,是不能构成合同诈骗犯罪的,只能按照有关民事法规处理。否则就会违反罪罚法定原则。
5、一罪与数罪的正确处理。
由于合同诈骗犯罪自身的特点决定,行为人在实施本罪的时候往往会触犯其他罪名,从而与其他犯罪构成牵连犯,法条竞合犯等。由于这类情况出现较多,认定也较为困难,所以实践中司法机关在处理此类案件的时候,要严格界定行为人行为构成一罪还是数罪,构成数罪的话是牵连犯、法条竞合犯还是其他犯罪形态,并依据相应的处断原则处断。
三、结论
通过对以上问题的分析,可以得出在我国目前形势下合同诈骗犯罪的侦查仍存在较多难点。要解决以上难点,我认为应从以下几方面解决:
第一、完善相关法律法规,建立健全一系列的法律法规降,真正那个做到有法可依。确保经侦人员依法办事。
第二、加大对合同关系的保护力度。加强对合同犯罪的惩罚力度,并把合同犯罪列为打击经济犯罪的重中之重。起到预防与教育相结合的作用。
第三、加强经侦民警的综合素质,以立足现实、着眼长远、结合实战、注重效率的方式,紧紧围绕提高民警综合素质开展工作。针对民警素质、技能的实际状况,宿豫经侦大队将“苦练基本功”活动与日常工作紧密结合;同时把此项工作作为一项日常性、主动性工作任务,并在全体经侦民警中开展民警“四勤”活动,以此保证和提高民警综合素质。一是勤理论学习。二是勤实践总结。三是勤思考对比。四是勤总结经验。云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点
致谢
随着论文的完成,大学四年也即将划上圆满的句号。此时此刻,我心中充满感激,心情久久不能平静。
首先,要感谢母校的培育之恩。警院纪律严明,作风优良,使我从一个稚嫩少年成为一个负有责任感的新时代的预备警官。
其次,要感谢我的论文指导老师沙莉老师,从论文题目的选定到完成都离不开她的教导。在沙老师的帮助下,我才得以顺利完成论文的工作。同时,她不辞辛苦,认真负责的态度也深深的感染了我,将成为我今后工作学习上的榜样。
最后,感谢我敬爱的父母。是他们的爱与支持让我得以顺利完成学业。云南警官学院本科毕业论文
合同诈骗犯罪的侦查难点
主要参考文献
[1] 黄振中:《扰乱市场秩序罪办案一本通》中国长安出版社。[2] 沙君俊:《合同诈骗罪研究》人民法院出版社。[3] 莫光耀、李春:《经济犯罪侦查》中国人民公安大学出版社。[4] 倪泽仁:《经济犯罪刑法使用指导》中国检查出版社。
第二篇:当前合同诈骗犯罪的认定、侦查及预防对策
当前合同诈骗犯罪的认定、侦查及预防对策
作者:刘婷 来源:山东省潍坊市公安局寒亭分局经侦大队 添加日期:12年04月23日
合同诈骗犯罪是与商品经济发展相联系的新的诈骗犯罪形式。它是指法人或自然人在经济活动中,以非法占有为目的,与其他单位、经济组织或个人签订虚假、无效的合同,骗取财物数额较大,危害经济秩序的行为。由于近年来合同诈骗犯罪越演愈烈,且作案方法、手段不断翻新,案值也呈上升趋势,这必将对经济发展产生强烈的负面影响。因此,为了更好地预防和打击合同诈骗犯罪,对其作案的手段、特点及时进行认真分析,有针对性地采取一些行之有效的预防措施,减少犯罪尤为重要。
一、当前合同诈骗的主要手段特点
合同诈骗是以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,虚构事实或者隐瞒真相,骗取对方当事人财物,数额较大的行为。主要有以下特点:
(一)以虚构的单位或冒用他人财物显示自己有履约能力达到骗取对方的信任。在生意场上,生意人为了维护自己的利益,往往都比较谨慎,一般不见货物(钱)是不会轻易发货的,但尽管如此,犯罪分子还是挖空心思,投其所好,以借他人的财物来显示自己的实力,达到骗取对方的信任。
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假证件,诱骗对方当事人与其签订合同,从而骗取财物。虚假的证件,是指伪造或通过其他非法途径获得的证件,其对某项不享有权利的财产享有权利的证明文件,如伪造的房屋产权证、土地使用证、私刻公章伪造介绍信等。一些犯罪分子为了取得对方当事人的信任,往往以伪造、变造、作废的票据,虚假的证件作担保,以诱骗对方当事人与其订立合同,从而达到骗取钱财的目的。
(三)没有实际履行能力,以虚构事实或隐瞒真相相骗,或以先履行小额合同或者履行部分合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同。行为人并无实际履行能力而与他人签订合同,在签订合同后,为了取得对方当事人信任,先主动履行部分合同义务,从而使对方当事人确信其肯定会履行全部合同义务,达到骗取钱财的目的。如兄弟经侦部门近期办理的以信用证诈骗又变换招术,犯罪嫌疑人在没有注册资金的情况下,为了显示自己有大公司、有实力,在生意场上不引起别人怀疑。因此,他通过中介公司花了1万元的价格注册资金为500万元的空头公司,嫌疑人以该公司与某公司联营经销煤炭,并签订了联营协议,先双方各出资50万元,嫌疑人先主动履行部分合同义务从而骗取对方信任,后嫌疑人又以用于煤炭销售事宜的动作要求对方打入嫌疑人帐户上10万元,款到手后便携款逃匿。
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿。这是一种比较典型的合同诈骗。行为人在鉴定合同,收受了对方当事人所给的货物、货款、预付款或担保财产后,根本不想履行合同,而携款逃匿。
二、预防合同诈骗的对策
(一)强化创新意识,要集中时间、集中警力,与各职能部门密切配合,开展专项斗争,及时攻破影响大的案件,振慑犯罪,遏制合同诈骗犯罪案件的发生。严厉打击经济诈骗犯罪是我们公安经侦部门的重要职责,而经济犯罪是一个新类型的犯罪,且犯罪手法不断多样化。因此,我们要在认真分析合同诈骗犯罪的新手段、新特点的情况下,要适时把握合同犯罪发展变化趋势,吃透法条精神,与各职能部门密切配合,集中警力,确定时间,积极行动,在上级的领导下深入开展以打击合同诈骗犯罪为重点的专项斗争。特别是对一些对社会经济秩序破坏严重的案件,要迎难而上,坚决予以突破。对此,立案的案件和未报的现案,该立案的要立案,并迅速组织侦破。工作中,要排除一切干扰,一查到底,将犯罪分子绳之以法,真正做到“打早打小遏制合同诈骗犯罪的滋生蔓延”。
(二)加强基础业务和专门手段的建设,推动打击合同诈骗犯罪工作的长期发展。当前,合同诈骗案件犯罪分子仍需大量准备工作,如果情报资料、阵地控制、秘密力量等运用的好,就会及时掌握犯罪的动态,对及时侦破合同诈骗案件起重要的作用。
(三)加强经侦协作力度,互相支持,互相沟通信息,克服地方保护主义思想是侦破合同诈骗案件,打击经济犯罪的关键。过去我们也经常遇到在办理经济案件中外地公安机关有的由于本位主义思想,存在着地方保护主义倾向,在协助案件中不积极,甚至持不合作的态度,给侦破合同诈骗案件带来及大困难,因此,必须加强经侦协作力度,改变过去的状态,对侦办合同诈骗案件尤为重要。
(四)加强宣传力度,不断给企业“上课”。随着社会的不断前进,人们的法律知识也在增加,被骗意识普遍增强,但由于我国长期处于计划经济,旧的观念与体制根深蒂固,有的企业特别是老企业仍然依据传统观念办事,他们的思想,经商意识还停留在计划经济时代,其法律观念淡漠,而犯罪分子越来越狡猾,作案手段更加高明,欺诈性更强、常常使人防不胜防。因此,有必要对企业单位进行法制宣传和上课,使他们尽快转变观念。提高用法律来保护自己的能力,揭穿诈骗犯罪分子的伎俩,及时了解犯罪分子新的行骗手段,在经济交往和活动中才能有效地防范各种骗局,减少诈骗案件的发生。
(五)加强经侦队伍建设,不断提高执法水平和实战能力是侦破经济案件的根本保障。一是加强政治建警,用理论和党的十七大精神武装广大经侦干警的头脑,严格执行公安部五条禁令,使经侦队伍始终保持清醒的头脑,坚定的政治方向,确保政令、警令畅通。在加强廉政建设的同时要加强民警抵制各种腐败和诱惑的能力。二是要加强教育培训,包括短期培训班、脱产学习或请专家授课,把有关理论和实践结合起来讲授,做到简明易懂,学以致用,尽快培养出一批经侦工作的专家。三是要建立健全管理机制,提高执法水平,防止违法违纪现象的发生,真正做到严格公正文明执法,依法办案。
第三篇:洗钱犯罪的主要方式、侦查难点及打击对策
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目前洗钱犯罪的主要方式、侦查难点及预防
目前洗钱犯罪的主要方式、侦查难点及预防措施
专业:经济犯罪侦查学
【内容摘要】洗钱犯罪,是指把违法所得的黑钱洗白;当前洗钱犯罪的主要方式有地下钱庄洗钱、特种行业及新生行业的洗钱方式新颖、博彩洗钱等等,而公安机关在打击洗钱犯罪时存在立案难、侦查难、跨境查证难、国际司法协助难和处理难等问题。为了有效打击洗钱犯罪,设立与洗钱犯罪相关的罪名,加强各部门的交流与合作,密切追踪、熟练掌握洗钱犯罪的作案手段和规律特点、金融机构要加强防范并及时与公安机关联系、加强国际合作,建立国际间的情报信息库,遏制洗钱犯罪,减少经济损失。【关键词】 洗钱犯罪 洗钱方式 侦查难点 反洗钱
Abstract :Money laundering crime refers to the illegal income laundered whiten, The crime of laundering main ways have underground money laundering, special trades and industries of new money laundering way, gambling, and public security organs, in case there against money laundering, investigation and verification cross-border, international judicial assistance and processing, etc.In order to crack down on the crime of money-laundering effectively, and the crime of money-laundering charges related departments, strengthen exchanges and cooperation, closely tracks, mastering money laundering crime means and the characteristics of financial institutions, to strengthen prevent and timely and public security organs, strengthen international cooperation, establishing international intelligence databases, the crime of money laundering, reduce the economic losses.Key words : Money laundering crime
Money laundering
Investigation of difficulty Anti-money laundering
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目前洗钱犯罪的主要方式、侦查难点及预防
目录
一、目前洗钱犯罪的主要方式„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„1
(一)赌博是传统的洗钱方式„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„1
(二)地下钱庄洗钱 „„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„2
(三)特种行业及新生行业的洗钱方式新颖„„„„„„„„„„„„„3
二、当前洗钱犯罪的侦查难点 „„„„„„„„„„„„„„„„„„„„3
(一)洗钱手段的专业性、复杂性和隐蔽性„„„„„„„„„„„„„3
(二)刑法中对洗钱罪的构成要件的严格限定,增加了侦查认定洗钱犯罪的难度„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„4
(三)洗钱犯罪侦查部门和上游犯罪侦查部门之间的协作关系尚未理顺,使洗钱犯罪的查处存在一定的困难„„„„„„„„„„„„„„„„5
(四)洗钱犯罪属无明显受害者的犯罪„„„„„„„„„„„„„„„„6
(五)博彩业洗钱的法律之伤„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„6
三、预防洗钱犯罪的措施 „„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„7
(一)增加与洗钱相关的新罪名„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„8
(二)加强各部门之间的交流与合作„„„„„„„„„„„„„„„„„8
(三)在金融机构强化预防和控制,构建良好金融环境 „„„„„„9
(四)争取国际司法协助,加强反洗钱国际合作„„„„„„„„„„10 致谢 „„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„11 参考书目 „„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„„12 学院本科毕业论文
目前洗钱犯罪的主要方式、侦查难点及预防
洗钱犯罪(Money Laundering)是指将毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及产生的收益犯罪或者其他犯罪的违法所得及其产生的收益,通过各种手段掩饰、隐瞒其来源和性质,使其在形式上合法化的行为。现代各国法律对洗钱的解释不尽全相同,金融机构反洗钱较权威的机构巴塞尔银行法规及监管实践委员会,从金融交易角度对洗钱犯罪进行了描述:犯罪分子及其同伙利用金融系统将资金从一个账户转移到另一个账户,用以掩盖款项的真实来源和受益所有权关系;或者利用金融系统提供的资金保管服务存放款项,即常言之“洗钱”。“洗钱”一词,源于上世纪初,美国旧金山一饭店老板发现肮脏的钱币经常会弄脏顾客洁白的手套,于是就将在饭店流通的钱币投放到洗涤剂中清洗,这便是最初的洗钱。洗钱犯罪可以和绝大多数的犯罪共生并沿续,是这些犯罪的下游犯罪。从司法角度看,洗钱成为一种“犯罪屏障”,既妨害了司法活动,也助长犯罪分子有恃无恐的嚣张气焰,促使他们不断实施犯罪。从金融管理的角度来看,洗钱活动常常借助于合法的金融网络清洗大笔黑钱,这不仅侵害了金融管理的秩序而且也严重破坏公平竞争规则,破坏市场经济主体之间的自由竞争,从而对正常、稳定的经济秩序带来一定的消极影响。根据国际货币基金组织统计表明,全球每年非法洗钱的数额约占世界GDP的3%至6%,介于8000亿至1.9万亿美元之间,且每年以2000亿美元的数额不断增加。在当前经济全球化、资本流动国际化的今天,洗钱活动对国际金融体系的安全、对国际政治经济秩序的危害巨大。[1]
一、目前洗钱犯罪的主要方式
(一)赌博是传统的洗钱方式
早期黑手党的毒品买卖大都通过现金交易,钱上通常会“沾”有毒品,所以一旦被警察抓住难以脱罪。黑手党成员便携带贩毒现金去赌场置换筹码假装去赌钱,可一旦输掉差不多25%的钱,就把剩下的筹码换回现金,顺理成章地把赃钱变成“干净”的收入,即赌博收入。受金融危机经济不景气的今天,来自亚洲的赌客是惟一呈增长趋势的客户群。与现实生活中的赌场相比差异较大,网上赌场已经成为洗钱的安全天堂。赌博网站总部大多设在有“避税天堂”之称的加勒 3 学院本科毕业论文
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比地区。许多网站不受到政府部门的监管,也不遵守国际赌场的游戏规则,它们更不会查问客户的身份资料。许多犯罪集团把钱款打进在这些赌博网站开设的账户后,一般先象征性地赌上一两次,然后就马上通知网站说“我不想再玩了”,要求网站把自己户头里的钱以一张支票退还。于是,一笔笔数额巨大的“黑钱”便轻而易举地“洗白”了!而利用网络赌博网站进行了信用卡套现和累积分,方法是“准”洗钱人将信用卡透支金打入他在赌博网站开设的账户,不参与任何博彩,然后通过赌博网站的支付工具再将这笔资金打入自己借记卡中,整个过程不到一分钟,而且没有任何手续费。特别是通过循环反复可迅速增加行用卡消费积分,从而换到高额礼品。赌博洗钱这种方法隐蔽性极强很难查证黑钱的来龙去脉。
(二)地下钱庄洗钱
地下钱庄是一种特殊的非法金融组织,它游动于金融监管体系之外,利用或部分利用金融机构的资金结算网络,从事非法买卖外汇、跨国(境)资金转移或资金存储借贷等非法金融业务。作为金融服务的非法中介机构,地下钱庄通常的操作手法是,换汇人在中国境内将人民币交给地下钱庄,地下钱庄则通过境外合伙人将外汇打入换汇人所指定的境外账户,地下钱庄的经营者则通过收取一定的手续费获利,反向操作亦然。现在,地下钱庄已经演变为非法收入的洗钱工具,在沿海地区更成为资本猖獗外逃的一个重要渠道。在我国的东部沿海地区,地下钱庄已成为走私、贩毒等犯罪分子洗钱的重要途径。如:厦门远华特大走私案中,大部分的非法收入就是通过地下钱庄流到境外的。而非法涌入外资还会进入中国国内股市炒作套利,泡沫经济所造成的巨大损失只能让中国国内来承担了,大量外资通过不正当的方式进入中国,还会严重干扰中国的货币政策,扰乱中国的实体经济体系,政府为此进行严厉管制十分必要。在中国结汇制度下,央行收进一个单位外币就得用一单位的人民币基础货币卖出。当大量非法外资涌入中国市场时,央行就得大量卖出人民币,从而使金融市场上的人民币流动性泛滥,导致投资过热、资产的价格快速上涨及通货膨胀率上升,严重地冲击中国实体经济。人民币升值、中国国内房地产市场价格快速飙升、中国国内股指疯狂上涨时,国外的资金更是会千方百计地通过种种合法及非法的方式进入中国的市场。比如说,4 学院本科毕业论文
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2008年上半年中国外汇储备增加2689亿美元,其中贸易顺差为2125亿美元,外国直接投资419亿美元,另外3219亿美元则不知道是通过什么途径进入中国的。也许,地下钱庄就是不知道来源的外资进入渠道之一。
(三)特种行业及新生行业的洗钱方式新颖
洗钱者为了达到掩饰其收益的性质和来源目的,利用非金融机构洗钱方式有彩票洗钱、房地产洗钱和拍卖、典当及保险业洗钱。第一,彩票洗钱是利用彩票发售不记名和以兑奖奖金中的百分之三至百分之五作为报酬,调换中奖人员登记数据内容,或直接在中奖客户办理中奖登记时,以调换资料进行登记进行洗钱犯罪,将“黑钱”进行洗“白”。此类犯罪具有内外勾结,欺骗性较强、隐蔽性强、查证难度大,熟悉彩票业务工作流程,况且奖金数额巨大,被蒙骗利用空间大。实施犯罪前通过周密策划以介绍“搭钱”的形式有针对性地与彩票发行管理中心人员建立关系网,以手续费,好处费作为利诱,在彩票兑奖登记程序上“做手脚”,而中奖人在奖金兑现时又不愿公开自己身份,给洗钱犯罪留下了空间。
第二,利用房地产洗钱,主要是指将不正当收入投入房地产业,一段时间后再卖出变现。由于房地产业近年持续火热,于是不正当收入就成了合法的投资收益。洗钱者通过投资或开发房地产,或者通过购置房地产再出售都可以将黑钱变“白”。那么房地产何以成为贪官转移其巨额现金的首选目标?一方面,这与房地产本身具有的行业特质有关,不可否认,房地产是暴利行业,其潜力巨大的升值空间使得洗钱分子趋之若鹜,连一些财富新贵也纷纷投资房地产,此外房地产的嗜利本性,促使他们渴望楼盘卖个好价钱,因此对那些一掷千金的洗钱者往往来者不拒;其次,银行业具有“经济的理性”,决定了他们钟情于房地产的现金交易,这就使得某些商业银行对房地产洗钱分子“高抬贵手”。而房地产洗钱明目张胆的最根本原因则在于,洗钱分子大都是腐败分子,贪污和受贿数额动辄以数千万数亿计,他们要把招此庞大的黑钱“洗白”,必然需求含金量高的项目,而房地产无疑正中其下怀。
此外,拍卖行业也渐渐成为洗钱的“沃土”。这些年,中国艺术品可谓高潮迭起,艺术品被认为是继股票、房产之后的第三大投资“富矿”,其中拍卖行的 5 学院本科毕业论文
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作用功不可没。但在各大甩卖会上天价频出的背后,却悄然涌动着一股洗钱暗流。目前,境内拍卖业进入门槛不高,拍卖公司鱼龙混杂,真伪难辨。中国的四千多家拍卖公司中,有些拍卖公司只是昙花一现,甚至是为某次私下交易而诞生,这从客观上为不法分子浑水摸鱼提供了条件。而拍卖业的主管部门缺乏专业的监管能力,对洗钱等行为往往无能为力。近年来,由于中国监管制度的漏洞,使得洗钱变得越来越容易。只要具备把需要洗的钱变成企业化形式正当盈利的条件,各个行业都可以洗钱。除了房地产、拍卖行,保险业和夜总会都是洗钱的好“地方”,而且进出这些场合的资金无论是黑钱还是公款,多通过用支票付账后提现。从表面看这些都是正常的经营,毫无特殊之处。但这一进一出支票就成了现金,从公家或者不明账户流进个人腰包。这样的企业一般都很配合洗钱的事情,只要钱从账上过一道,回扣自然不会少。这也是洗钱泛滥的重要原因。
二、当前洗钱犯罪的侦查难点
(一)洗钱手段的专业性、复杂性和隐蔽性
由于洗钱犯罪活动日益老练,加上各国和国际打击力度的加大,洗钱者的洗钱活动也越来越专业,专业化的具体表现为:首先,洗钱犯罪的活动的分工更加精细化,更有甚者组织专业的洗钱服务机构向的犯罪分子和犯罪组织提供洗钱相关业务,他们不仅懂得法律、而且懂金融和会计知识;其次,犯罪组织经常雇佣专业人士如:会计、私人银行家财务、审计方面的专业人才作为他们洗钱的“顾问”或“分析家”,或者拉拢腐蚀有关金融界人士向他们问计进行投资和洗钱活动,增强洗钱性投资过程的专业化程度;最后,洗钱者也增强了对洗钱的风险的综合分析,从法律、经济等方面寻求清洗赃款和再投资的安全办法和途径。
现代的洗钱也日益复杂化,现在一次性洗钱活动,特别是在国际洗钱犯罪活动同时包括多种洗钱途径,利用多种洗钱方式,他们将传统的洗钱方式和现代洗钱方式、现实的洗钱工具和虚拟的洗钱工具结合在一起进行洗钱活动。目前,国际洗钱犯罪活动常常包含单个或多个复杂的过程和步骤,每一个复杂的洗钱活动都可能包含了多种传统的洗钱方式。犯罪利用的洗钱掩体也越来越复杂,同时他们不断利用期货、股票等金融产品进行洗钱。由于金融监管制度的空隙和刑法的 6 学院本科毕业论文
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滞后的原因,使洗钱的案件越来越多,而且每个案件涉及的洗钱金额也越来越巨大,对各国和国际社会带来了巨大的危害。为了避免法律的惩罚,洗钱犯罪人作案前往往绞尽脑汁地计划,缜密实施;作案时故弄玄虚,鱼目混珠;作案后消灭罪证,苟合利益,不留任何蛛丝马迹,因为隐蔽性较强,致使此类案件发以后,往往不能及时发现和侦破,使洗钱犯罪分子长期逍遥法外。加上洗钱犯罪所得基本上都是由一些有权势的犯罪集团的高层人物把持,而这些人物很不容易会暴露。再加上经过多层次资金周转,重新回到经济流通领域的资金已完全具备了“合法的外衣,且被破获的可能性是微乎其微,其隐蔽性极强。
(二)刑法中对洗钱罪的构成要件的严格限定,增加了侦查认
定洗钱犯罪的难度
《中华人民共和国刑法》第192条中规定:明知毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及产生的收益或者其他犯罪的违法所得及其产生的收益,为掩饰隐瞒其来源和性质,有下列行为之一的,没收实施以上犯罪的违法所得及其控制洗钱犯罪产生的收益。但是上述规定对本罪构成要件的要求过于简单和严格,使侦查机关对洗钱犯罪行为的认定存在较大困难。首先,从刑法对洗钱犯罪的上述规定,明知在洗钱犯罪中的心理限定为故意,并且要求洗钱者必须明知是毒品犯罪,走私犯罪等违法所得及其产生收益为掩饰和隐瞒这些收益而进行的清洗活动,才构成犯罪。这种规定否定了间接故意构成本罪的可能,也就是说洗钱犯罪仅只能是直接故意犯罪,间接故意不构成犯罪更排除了过失行为构成本罪的可能性。同时条文中范式表明了该行为是有目的性,而实际上将洗钱犯罪规定为目的性犯罪,此种规定客观上增加了侦查部门打击洗钱犯罪的难度。如:一行为人明知毒品犯罪分子赠予的资金为毒赃而予以接受,其主观上都不是为了掩饰和隐瞒毒品犯罪的收入,但客观上造成了清洗毒赃的后果,按照现行刑法的规定,此行为不宜认定为洗钱犯罪;其次,明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及产生的收益犯罪或者其他犯罪的违法所得及其产生的收益,也就是说犯罪 7 学院本科毕业论文
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分子必须明确地知道其所掩饰和隐瞒的是上述七种犯罪中的一种或多种违法所得及其收益才构成犯罪。在经济快速发展,犯罪形态多样化、复杂化的今天,毒品犯罪、走私犯罪等犯罪活动常常和其他犯罪活动错综复杂相互交织,要使行为人明知其所经手的或者在某一银行帐户内存入的或者投资到某一商业活动中的资金来源是某项特定的犯罪所得是很困难的,更重要的是对于那些庞大的犯罪团伙的洗钱犯罪网络来说,要弄清其具体资金的来源和流向是难上加难,为了达到追究洗钱犯罪责任的目的,侦查机关又必须提供证据证明犯罪分子明确地知道其所清洗的财产来自特定类型的七种犯罪所得及其收益,这在实践中是很难做到的。[2]
(三)洗钱犯罪侦查部门和上游犯罪侦查部门之间的协作关系尚未理顺,使洗钱犯罪的查处存在一定的困难
洗钱犯罪是处置赃款、赃物的一种犯罪类型是上游犯罪的沿续,洗钱者的目的就是通过洗钱消灭上游犯罪产生收益的犯罪线索和证据,使之具备合法的面貌,而洗钱犯罪与其上游犯罪紧密联系的特征,但是上游犯罪分别由不同的部门管辖分工造成查处时难以操作。目前,我国的洗钱犯罪侦查部门和洗钱的上游犯罪侦查部门之间协作关系尚未理顺,在办理有关案件时各自为营,减弱了对洗钱犯罪的查处力度。自98年我国公安部成立了经侦局以后,全国公安机关经济犯罪侦查部门就开始承担着打击经济犯罪任务,虽然洗钱罪多数情况属公安经经济侦查部门管辖,但其上游犯罪却分属于不同的部门管辖,如:走私犯罪由海关缉私部门管辖, 毒品犯罪由公安机关缉毒部门管辖,黑社会性质的组织罪和恐怖活动罪由公安机关刑侦部门管辖,贪污贿赂罪由人民检察院管辖。各部门一般都只是关注本单位所负责的那部分罪名,在侦查过程中,即便发现有洗钱犯罪的行为,仅仅将洗钱行为看作上游犯罪的延续而进行追赃,也便不会主动移交公安机关经侦部门,由于洗钱犯罪行为的专业性、复杂性、隐蔽性强等特征,没有具有专门反洗钱的经侦部门的参与是很难查清的。根据洗钱犯罪的性质和有关规定我们可以知道,洗钱犯罪案件的案源有很大部分是依靠对上游犯罪的侦查时发现的,如果上游犯罪的侦查主管部门不主动提供案源,就会使得相当多的洗钱犯罪分子逃 8 学院本科毕业论文
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之夭夭,且赃款得于保全;此外,即使公安机关经侦部门从其它渠道发现洗钱的犯罪线索,为了查明案情也必须先查清其上游犯罪性质,离不开上游犯罪侦查部门的协助和配合。因此,缺少多警种多部门的相互配合很难遏制洗钱犯罪的高发态势。
(四)洗钱犯罪无明显受害者
侦查部门难以主动发现案源洗钱犯罪与其他经济犯罪,相比没有明显的受害人。如集资诈骗、票据诈骗、传销等都有受害人。但是,洗钱犯罪在短时间内对金融机构及其从业人员的影响不明显,甚至他们通过金融操作或提供金融服务,还可以从中取得一定的经济利益。在这种情况下金融机构及其从业人员就缺乏反洗钱的主动性和积极性。而在现实中侦查机关在查处洗钱案件时,大多数都是依靠金融机构提供情报信息去发掘洗钱案件线索的。所以,如果没有金融机构及其从业务人员的积极配合,就会有很大一部分的洗钱案件无法被发现。此外,我国目前对洗钱行为的完整的、有效的监控机制尚未形成体系,大量的洗钱行为如果没有和上游犯罪明显结合在一起,司法机关根本无从下手,即便查处也多是司法机关在追赃的过程中发现,也无法有效地遏止非法洗钱的源头和对洗钱的相关组织或机构进行有效打击。
(五)博彩业洗钱的法律之伤
目前我国已有涉及博彩方面的法律法规是:《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条、《刑法》第三百零三条、2005年《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》、同年公安部《关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》、2009年《彩票管理条例》和同年《最高人民法院关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条和第5条。尽管《刑法》第5条规定:“刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。”但是,相对于赌博的巨额收益、进行洗钱的规模与速度以及两者带来问题的危害来说,我国对于“赌博罪”的处罚实在过轻。以2009初上海查获的“沪上最大网络赌博案”为例,2006年初到2008年6月3日两年半时间内,利用境外赌博网站“太阳城”,钱葆春与同伴构建的赌博网络,吸收 9 学院本科毕业论文
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了仅警方掌握证据能够确定的下注册资金就多达66亿。但2009年1月,钱葆春一审仅被判5年,两名从犯则被判刑1-2年。即使这样,被告人家属仍以刑罚过重为由当庭表达了上诉意见。相对应的是,2006年4月。许霆在银行ATM机上取走仅17.5万元现金,就被一审判处无期徒刑,后在全国人民的关注下,才被判为5年。可以说,相对于巨大的利润,过低的法定刑罚对于赌博庄家很难起到震慑作用,洗钱犯罪分子就是利用赌博的法律轻处罚性洗钱的。
三、预防洗钱犯罪的措施
(一)增加与洗钱相关的新罪名
一个完整的洗钱过程,按照通行观点可以分为三个阶段,即放置阶段:把犯罪所得赃款进行初步处理,使其与其他合法款项混在一起;培植阶段:通过复杂的金融操作,掩盖犯罪资金的来龙去脉和真实所有权关系,抹去非法特征,这是洗钱的重要途径;融合阶段:经过培植的犯罪资金转移到经济体系中,使其披上合法的外衣,以一种新的面目回到犯罪受益人手中。我国刑法上现有的洗钱罪名只有涵盖洗钱行为的前两个阶段。而对第三个阶段的罪名处于法律空白,行为人明知是特定犯罪所得,但是主观上不是以掩饰、隐瞒特定犯罪的违法所得及其收益为目的,而是为了合法的目的,客观上造成洗钱的后果却无法以洗钱罪论处,顶多只能以窝藏赃款罪论处。为了使洗钱行为的全过程均予以刑事犯罪化,更加有效地打击洗钱犯罪,有必要设立获取、使用和持有非法收益罪。同时,金融机构的反洗钱措施在短时间内一定程度上会有损金融机构自身的利益,但为了确保金融机构工作人员认真履行对可疑或大额资金的申报制度,应有对金融机构工作人员因故意或重大过失对上述资金没有申报造成严重后果的行为,在刑法里不披露信息罪中增设金融机构及金融机构工作人员这些特殊群体。[3]
(二)加强各部门之间的交流与合作
同国际刑警组织和国际货币组织经常交流有关洗钱犯罪发展的最新信息,以及时掌握洗钱活动的动向。同时,加强同国内金融机构对有关信心的交流和咨询,从而对出自不同国家的现金,进出境情况有个总体的把握。这是侦查机关平时应该做的准备工作。此外,加强金融机构、海关与侦查机关的联系,在金融机构、10 学院本科毕业论文
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海关与侦查机关之间建立畅通的联系和高效的报案制度,以便及时查缉从事洗钱犯罪活动。在没有抓获犯罪嫌疑人之前,负责整个洗钱案件侦查活动的专案组要对外绝对保密。这是因为洗钱案件往往牵涉金融机构、海关、司法机关及地方政府官员的腐败案件,洗钱者常常拉拢腐蚀这些机关工作人员。因此专案组成员除主管领导外,不得透露任何有关侦查工作的进展情况,为此,要建立严格的保密制度。在调查访问金融机构有关客户和嫌疑存款的情况时,如果他们不是报案人,要适当进行伪装,不要暴露自己的真实意图。另外,经侦部门也应该主动出击,结合洗钱犯罪案件的特点,注重对容易洗钱的重点区域、重点行业、重点嫌疑公司、重点人员进行监控,收集并分析各类情报信息,根据每个时期的不同特点制定反洗钱对策,核查可疑金融交易,长期经营,果断出击。从总体上看,反洗钱是一个全社会的系统工程,它涉及公安、金融机构、海关、税务、外汇管理机构等多个部门。因此,经侦部门应联合相关部门,及时获取相关洗钱犯罪线索,构建覆盖全社会的、系统的反洗钱网络。[4]
(三)在金融机构强化预防和控制,构建良好金融环境
金融机构是预防洗钱犯罪的重要场所,强化金融的预防作用和控制是有必要的。金融机构是国家金融的调控器,只有随时掌控好金融信息才能为国家提供正确及时的信息监管资料。因此,必须建立和完善以下几个方面的制度及其措施:第一,实行真实姓名存款制度,坚决杜绝用假的身份或冒用他人身份参与金融活动。公安机关要认真接受金融机构举报的使用虚假的身份信息的案件,完善金融机构对人口信息掌握制度,加大身份证的防伪标志研制便于金融机构的查询和辨认。第二,建全建立单位注册资金审计制度。第三,严格提起现金制度。第四,加强银行开户制度。第五,完善金融交易报告制度。第六,推行大额金融交易业务税务申报制度。第七,完善反洗钱金融监管体系建设。在银行、证劵、保险等各项领域内的反洗钱监管工作的稳步推进。第八,坚持从严治行,完善各项规章制度。第九,央行和银监局应认真履行职能,积极引导、严格监管金融机构依法经营,进行正当的竞争,不准乱拉存款,不准乱开账户、严格控制大额现金支付,严密监控大额资金划转,创造规范、合理、有序的竞争环境,构建良好的金融秩 11 学院本科毕业论文
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序和金融环境。同时,适时启动对非金融机构行业的调研工作,并按照逐步推进、稳步发展的原则,适时将较高的非金融机构行业纳入反洗钱监管体系。通过上述的措施,逐步强化金融预防与控制,构建良好的金融环境,实现金融机构的职能。
(四)争取国际司法协助,加强国际间反洗钱合作
目前的洗钱犯罪活动日益与国际“接轨”,洗钱犯罪分子利用各国之间的司法自治原则,把外国作为自己洗钱的理想天堂。由于在中国改革开放之初,我国正需要外国资本投资在一段时期内对外来资金审核不严格,但随着中国经济的崛起和中国国内洗钱犯罪的严峻形势,中国意识到了只有加强反洗钱工作才能保证经济正常运行,所以中国和国际间加强了国际间的反洗钱合作。洗钱犯罪的跨国境特点,决定了反洗钱犯罪的国际间的合作的可能性。当前国际上比较通行的防范洗钱犯罪措施有以下几种:第一,依据国家根据缔结或者参加的国际条约,按照平等互惠严则,开展反洗钱国际间的合作。第二,中国人民银行根据国务院授权,代表中国政府与外国政府和有关国际间组织开展反洗钱合作,依法与境外反洗钱机构交换与反洗钱有关的信息和资料。第三,规定涉及追究洗钱犯罪的司法协助,由司法机关依照有关规定办理。这些规定是我国争取国际司法协助,加强反洗钱国际合作,打击洗钱犯罪的重要途径。国际司法协作不仅可以加大对洗钱犯罪的惩处和打击力度,而且可以构建良好的世界金融防范体系,解决中国很多外逃的洗钱犯罪分子,如这些犯罪分子得到及时的惩治就会遏制住高发的洗钱犯罪态势。
第四篇:合同诈骗犯罪案件的侦查
合同诈骗犯罪案件的侦查
发布者: 发布时间:2013-01-31 合同诈骗罪的概念和犯罪构成合同诈骗罪的概念
合同诈骗罪是指以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的行为。义
念是1997年修改后的我国刑法第224条对合同诈骗罪所做的规定。这也是修改后的刑法新增加的关于合同诈骗罪的社会主义市场经济的确立、发展和完善中,合同法律制度是维护社会经济秩序的基本保证。但一些不法之徒利用各种诈骗,破坏了社会经济秩序,对社会造成巨大的危害。1985年最高人民法院、最高人民检察院曾于《关于当前办理中具体应用法律的若干问题的解答(试行)》中,对利用合同进行诈骗的刑事责任作了司法解释,但是未能反映利用罪的全部情况和法律特征,因此修改后的刑法增立合同诈骗罪是十分必要的。在对合同诈骗罪的理解中,关键词之一是应对合同的基本知识要有所了解。合同的概念
同也称契约,是民事主体即当事人之间设立、变更、终止(消灭)一定的民事法律关系的协议。合同一词含义广泛,来看,它是当事人之间的一种民事法律关系。这也正是本文中所提的合同的意思。合同的特征
合同是一种民事法律行为,合同是当事人之间设立、变更、终止(消灭)民事权利、义务关系的协议,属于民事法律。民事法律行为是当事人以设立、变更、终止(消灭)民事权利和民事义务为目的的一种合法行为,它能形成当事人律意义的事实后果。而这种行为必须具备相应的法律规定的条件,因此,它只有具备了民事法律行为的有效条件才能预期的后果。而这种后果依当事人的意思由法律确定其效力。
合同是当事人之间的协议。民事法律行为有单方和多方的区别,合同属于后者,是两方或两方以上当事人之间的协议同法》规定合同各方的法律地位平等,任何一方不得凌驾他方之上强迫他方为意思表示或接受意思表示。再次,合同并产生法律约束力的行为。合同是合同签约各方当事人的合约,一经成立,既受法律的保护又受法律的约束,因此各守。除法律规定或当事人事先约定的以外,合同一经成立,任何一方就不得擅自变更、解除。合同成立后,当事人即的约定履行义务,否则就要承担法律责任。
合同是商品交换关系在法律上的表现形式。合同法律制度是集中体现和反映了商品经济关系的内在要求和一般规则,供的基本行为模式。合同的种类
同的标准,可以将合同分为不同的种类。
偿合同和无偿合同。依据当事人双方有无对价给付关系为标准,可将合同划分为有偿合同和无偿合同。有偿合同是指对价给付关系的协议。对价,即双方所作给付财产利益上的交易关系,一方作出给付后,有权要求对方进行给付。给括金钱财产,也包括工作成果、技术、劳务等。双方的对价给付必须存在于同一个法律关系中。无偿合同,是指当事给付关系的协议。该种合同一方提供他方财产利益后无权要求他方作出相应的回报。成性合同和实践性合同。依据合同成立是否应交付实物或为其他实践行为为标准,可将合同划分为诺成性合同和实践诺成性合同,又称诺成合同,是指只要双方意思表示一致,且须核准登记,即能成立的合同。核准登记是该种合同的卖、承揽等大多数就是诺成性合同。实践性合同,又称践成合同,是指除意思表示一致以外还须实施实践行为后(如能成立的合同。借贷就属于这种合同。务合同和单务合同。依据合同双方的义务有无对价关系为标准可将合同划分双务合同和单务合同。双务合同是指双方系的合同。一方只有义务而无权利,或他方虽有权利而无义务,或者双方都只有义务,但没有对价关系的是单务合同有偿合同虽然均以对价关系为前提,但前者对价关系定位于合同双方的义务,后者的对价关系定位于双方的给付。准合同和非标准合同。依据合同的必要条款之内容是否由法律直接规定为标准可将合同划分为标准合同和非标准合同指合同的必要条款之内容是由法律直接规定的合同,既由法律所规定,因此,标准合同的必要条款及其内容是不得由改的。非标准合同是与标准合同正相反,法律未对合同的内容作出直接规定的就是非标准合同。实践中,绝大多数合准合同。
头合同和书面合同。依据合同的形式可将合同划分为书面合同和口头合同。合同的形式是指订立合同的当事人双方所表现形式。口头合同是当事人只用语言进行意思表示达成的协议。集市上的现货买卖就多是采用口头合同的形式交易便易行。书面合同是指用文字表示双方达成的协议。书面合同可以是用口头方式或通讯方式订立,但双方协议的内容文字固定下来,其优点是有据可查,因此重要的合同都是书面的合同。书面合同也可以分为普通的和特殊的两种,需要鉴定的则是特殊的书面合同。式合同和不要式合同。依据合同是否须具备的法定形式为标准可将合同分为要式合同和不要式合同。合同必须具备法为要式合同,房屋买卖、信贷等合同就是要式合同。由当事人自由选择的形式形成的合同是不要式合同。
合同和从合同。依据合同是否有从属性为标准,可将合同划分为主合同和从合同。主合同是不依赖其它合同而独立存之,以其它合同的存在为前提的为从合同。
类除了上述的以外,还有其它的分类标准和类型。如依据合同的名称是否为法律所规定的为标准,可将合同分为有名同以及混合合同。依据合同内容是否是当事人一方预先确定为划分标准,可将合同分为附合合同和非附合合同。依据三人设定权利为标准,可将合同分为为本人设立的合同和为第三人订立的合同。合同的订立、担保和履行
同的订立。合同是当事人双方的法律行为,必须是双方合意才能成立,因此合同的订立是一个相互协商的过程。签订多,但一般都要经过要约和承诺两个阶段。要约是一方(要约人)向他方(受要约人)所为签定合同的定约的提议。思表示的三个要素,即一是追求一定法律后果的效果意思;二是决定表露效果意思的表示意思;三是要有表露效果意。承诺是受要约人为使合同成立所进行的完全同意要约内容的答复,承诺和要约的结合,即为合同。同的担保是法律规定的或者合同当事人双方约定的一方向另一方提供履行合同的保证手段。它是确保因合同所形成的的一种保证措施。保证合同履行的措施有保证、抵押、定金、留置以及违约金等多种。
履行是指合同双方当事人依照法律和合同的规定,全面地正确地履行合同所规定的义务,实现合同规定的权利。这种履行,不能是部分地履行而只能是全部地履行,凡是法律或合同中对于主体、标的、地点、时间期限、方式、价款或质量的规定等都要正确地、适当地履行,否则要承担违约责任。合同的变更和解除
同的变更是指合同不改变主体而变更内容,或不改变内容而改变主体的行为。
同的解除是指享有合同解除权的一方所进行的终止(消灭)合同关系的行为,解除是一种单方面的法律行为,是一种除的效力是合同的消灭。二)合同诈骗罪的法律特征 客体方面 同诈骗罪侵犯的是复杂客体,亦称双重客体。本罪一是侵犯了国家对经济合同管理的秩序。随着社会主义市场经济的人们的社会、经济生活中发挥着重要的作用。为此,国家立法机关制定并颁布了一系列相关的法律法规,以规范合同。而利用合同进行诈骗,就是对国家管理经济合同秩序的侵犯。二是,本罪是对公私财产所有权的侵犯。如前所述,非法占有为目的,利用合同进行的欺诈他人财物的行为,所以,它也侵犯了对方当事人的公私财产所有权。体方面
骗罪的主体是既包括自然人,也包括单位(法人组织和非法人组织)。在犯罪主体的认识上,对自然人一般不难认识和对单位犯罪的认识和把握。我国刑法第三十条对单位犯罪作如下的规定:公司、企事业单位、机关、团体实施的危害法律规定为单位犯罪的,应当负法律责任。因此,作为实施合同诈骗罪主体的单位,是指公司、企事业单位、机关、的企业不仅包括国有、集体等性质的企业,也包括私营、三资企业等。因为,对实施犯罪的单位,我国的刑法并没有制性质作出是否是国有、集体、私营的限定。
合同实施诈骗犯罪的单位主体的认定中,要注意把握以下几点。一是单位合同诈骗行为必须是经单位决策机构决定或在其职权范围内决定实施的,这是单位合同诈骗与个人合同诈骗的主要区别点。所谓单位决策机构是指单位有权作出如公司的董事会。单位负责人一般是指单位的正职行政领导,或正职领导不在时,主持工作的副职领导人。如果单位在没有得到单位授权的情况下,擅自以该单位的名义对外签定合同实施合同诈骗的,不认为是单位合同诈骗,而认定骗。二是单位合同诈骗必须是利用合同实施诈骗为本单位谋取非法利益,如果仅是为单位的负责人或某个人、某些人位全体谋取非法利益,也不认定为单位合同诈骗,而认定为是个人合同诈骗。观方面
主观方面,本罪属于故意犯罪,且有非法占有的目的,行为人实施犯罪应是出自非法占有他人的公私财物的直接犯罪意或过失均不构成本罪。在司法实践中,合同诈骗的行为人的主观方面的直接故意与普通诈骗的犯罪故意有区别。普行为人实施犯罪前就已经形成了通过实施欺诈行为达到非法占有他人财物的犯罪故意,而合同诈骗犯罪则不完全是这实施犯罪之前就已经形成了犯罪意向,与他人签定合同就是为了骗取他人的钱财。有的却不是。在签定合同时对于是在其内心深处是处于并不清楚,或说是游移不定的心理状态。履行合同和不履行合同而非法占有他人财物的思想准备处于随机状态中。随着时间的推移,在签定合同之后或在履行合同的过程中,其内心的意图才逐渐清晰并确定下来,者是不履行合同而骗取他人财物。在正确区分经济合同纠纷和经济合同诈骗中,要考虑这一情况,对行为人在合同的至案件发生的全过程进行认真地考察、分析研究其内心动机、目的的演变及其客观外在的表现,以予以正确地把握。观方面
诈骗罪的客观方面,可以从两个角度来认识,第一从概括的角度,来认识其基本特征。第二从刑法的规定来认识其具体合同诈骗罪在客观方面的基本特征
方面,合同诈骗罪必须是利用合同骗取他人财物数额较大的行为。基本特征有三点。骗行为是在签订合同或在合同的履行过程中实施的,也就是说是利用了合同的形式实施诈骗犯罪。这是区分合同诈骗式诈骗犯罪的重要标志。具备合同诈骗罪的首要因素是当事人之间签订了合同,犯罪嫌疑人以合同的形式骗取了对方的种已经签订或正在履行的合同是否是按法律规定的有效合同,则又另当别论。因为,在合同诈骗犯罪中的合同,有的效的。凡是不符合合同法规定的、不符合民事法律行为生效条件的,绝大多数都是无效合同。也有的是有效的,在订,但在履行过程中,犯罪嫌疑人采取了欺诈手段而不履行合同的约定,并具备了非法占有的目的,则也构成了合同诈征。
为人必须是采取了欺诈的手段。虽然在刑事欺诈和民事欺诈两者之间有区别,但就欺诈的行为方式而言是没有什么不具体表现概括地说都是虚构事实或隐瞒真相。在合同诈骗中,虚构事实是行为人采用的积极作为的欺诈手段,使得订当事人信以为真,自愿交出财物、上当受骗。隐瞒真相是行为人采用的不作为的欺诈手段,即行为人向对方当事人有情况而不告知,遂使对方被骗,当然如果按法律、合同约定或交易惯例没有义务告知的,则原则上不应认定为欺诈行为人骗取的财物价值较大。因为合同诈骗罪是指,以非法占有为目的,在签订或履行合同中,骗取他人较大财物的行财物没有达到法律法规所规定的一定数额,则其社会危害性尚达不到定罪科刑的程度。因此,这一条也是合同诈骗罪基本特征之一。
合同诈骗罪在客观方面的具体表现
骗罪的具体表现应从刑法的规定来认识。依据我国刑法第224条的规定,合同诈骗罪在客观方面有五种具体表现。虚构单位或者冒用他人名义签订合同的;
伪造、变造、作废的票据或者其它虚假的产权证明做担保的;
有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
受对方当事人给付的货物、货款或者担保财产后逃匿的; 其他方法骗取对方当事人财物的。
条具体表现中,前四条基本涵盖了当今社会经济生活中合同诈骗的行为方式,而第五条,则是对以后可能出现的在前确的骗取他人财物的“其他方法”,留有余地,以利于在适用法律中与合同诈骗犯罪作斗争。合同诈骗犯罪案件的特性
同诈骗犯罪是经济诈骗犯罪的一个类型,它既有与其他经济诈骗犯罪如金融诈骗相类似的特点,即都是利用欺诈的手,同时,它也有自己固有的、基本的特性。在我国社会主义市场经济体制的发展中,合同诈骗还呈现出不断发展、蔓究这些特性和发展趋势,有利于加强对合同诈骗犯罪的斗争。合同诈骗犯罪案件的特性 行为的复杂性
放以来,在建立、发展和完善社会主义市场经济中,必须贯彻“依法治国”的指导思想,合同法是市场经济的基本法律经济活动中使用最频繁的概念之一。而在经济体制改革中,我国的经济体制正在由计划经济体制向市场经济体制的转经济环境相对复杂、经济法律法规相对滞后,而合同的类型、方式又是多种多样的。犯罪分子就利用了这些情况,在领域中利用合同进行欺诈、实施犯罪,以谋取非法利益。这就造成了合同诈骗犯罪行为的复杂性。这种犯罪行为的复表现为与各种经济合同纠纷相互交叉、纠缠,难以区分。在合同诈骗犯罪的侦查中出现的定性难,也正源于此。形式的“合法性”
前所述,在合同诈骗过程中,犯罪分子是利用了签订或履行合同这一“合法”外衣,实施诈骗犯罪。在形式上,或从是合法的,有的合同在签定、履行中亦有部分是符合民事法律行为的要件的,这就使得对方当事人容易上当受骗。手段的多样性
诈骗犯罪中,犯罪行为人多具有较高的智力,他们在相关的经济领域中,利用自己的专长、知识等实施犯罪,根据经,新兴经济行业的兴起,不断变化作案的手段方法,使得合同诈骗犯罪的手段日趋多样、隐蔽和智能化,为的是既能罪,尽快获取非法利益,又能逃避法律的制裁。犯罪区域的流窜性
国社会经济的发展和变化,在市场价值规律这只无形的手支配下,人口、资金、物资、信息等各种市场资源的配置和前的活跃、变动不居的态势。而经济合同诈骗犯罪分子,为了既使犯罪得逞,又妄图逃避法律制裁,故要千方百计地,在甲地诈骗、乙地销赃、丙地藏身是其惯用的手法。而利用前述市场经济的人、财、物大流动的态势,经济合同诈犯罪区域的流窜性就愈益明显。会危害的严重性
市场经济主体之间法律关系的一种纽带,对市场经济体制的确立、完善以及社会经济的正常有序的运行,起着极其巨一些不法之徒利用我国市场经济体制还不够完善,经济法制还不够健全,市场经济运行还不够规范,市场经济主体对了解等,大肆进行合同诈骗,使得这类经济诈骗犯罪呈现不断发展、蔓延的趋势,对社会的危害也日益加剧。经济合危害性具体表现在以下几点。
严重违反了国家对市场经济中合同管理的制度,侵犯了社会经济的正常秩序 骗犯罪是对国家的经济合同管理的制度和秩序的严重侵犯和破坏。这类犯罪愈演愈烈,导致了在我国经济领域里出现遍的合同信誉危机,这种合同信誉危机表现为两大方面。
是合同的签约率降低。目前书面签定的合同越来越少,只占交易总额的50%。而其他交易方式则退化到一手交钱一手易方式上,这对市场经济的迅速发展是一种严重的阻碍。究其原因,就是对合同缺乏安全感和信任度,在合同诈骗犯场经济主体对合同的不信任,认为是没有意义的白纸,不能保障其合法利益。
是合同的履约率降低。由于欺诈性合同的增加,合同履约率也在降低。根据我国工商管理部门的统计,各种欺诈合同总数的3%,合同履约率已从九十年代初的70%下降到目前的50%,而且有进一步下降的趋势。一些不法分子在合同的备合同签定的要件,而形成虚假合同,并主观上存在非法占有对方当事人财物的犯罪故意,最终造成合同诈骗犯罪案的本身没有履约能力,签定合同后并不否认自己是欠帐,但就是不打算履约,致使履约率越来越低。严重侵犯了国家、集体和个人的公私财产所有权
骗犯罪活动的产生、存在和蔓延,使得国家、集体和公民私人的合法财产造成了巨大损失,已经成为社会经济生活中尤其需要注意的是在合同诈骗的受害人中国有企事业单位损失最重。经过数十年的建设和积累,我国的国有企业已经亿元的固定资产。合同诈骗分子正是看到国有企事业单位所拥有的巨额资产,利用合同实施诈骗,以鲸吞国家的财产。据有关部门统计,在合同诈骗中国有企事业单位占受骗单位总数的八成以上。国有企事业单位受骗金额,占受骗总上。每年国有企事业单位由于在合同的订立和履行中上当受骗,而造成的直接经济损失就达数百亿元。合同诈骗犯罪案件在当前形势下的新特点
我国改革开放不断深化和扩大的新形势下,社会主义市场经济也在不断地深化和发展,合同诈骗犯罪也随着形势的变,出现了一些新的特点、动向和发展趋势。其中主要有以下几个方面。罪主体的变化
骗犯罪的主体变化主要表现为两点,一是就自然人而言,团伙犯罪、集团犯罪有所增加,而单个人犯罪减少。一般来犯罪若是单个人作案,不容易得手,若是多人实施,事先预谋,明确分工,则相对易于得逞,所以在合同诈骗犯罪中是自然人的,犯罪团伙或有组织的犯罪集团作案逐渐增多,就成为新形势下自然人实施的合同诈骗犯罪的主体特点之位而言,过去以法人、单位实施合同诈骗的案件相对较多,有一些单位钻经济的或刑事的法律不够健全的漏洞或空子骗犯罪。而随着时间的推移,国家在立法方面不断地注重对经济领域的相关法律法规的健全和完善,单位、法人实施度有所增加,致使单位犯罪的案件增加幅度不大,有的省区还会有所减少。但是受能获取巨额非法经济利益的驱动,业单位仍敢冒违法犯罪的危险实施合同诈骗犯罪,所以单位犯罪仍占一定的比例。地域的变化
骗犯罪是经济诈骗犯罪的一种,经济诈骗犯罪以往多发生在经济发达的东南沿海地区或大中城市,而今,中央提出并战略前后,合同诈骗犯罪正向经济不发达或欠发达的中西部地区蔓延,使本来就不富裕的经济欠发达地区的企业、经在合同诈骗中上当受骗、损失惨重,经济发展更加困难。这是犯罪地域变化的一个方面。另一方面,合同诈骗犯罪在化是逐步与境外相连,形成犯罪的国际化趋势。改革开放二十多年来,我国与国际的经济交往日益扩大或频繁。在世,在我国即将加入世贸组织的形势下,境内外的犯罪分子或犯罪集团跨国(边)境,相互勾结,使合同诈骗犯罪呈现趋势,这也应该引起公安机关经侦部门的足够重视和注意。同诈骗犯罪案件的侦查要点 合同诈骗犯罪案件的立案
诈骗犯罪案件的侦查中,立案是第一个重要工作环节,也是顺利开展侦查工作的基础和前提。在该类案件的立案工作受理案件、初步调查和依法立案三个方面的工作。合同诈骗案件的受理
骗案件的受理,首先要明确这类案件的来源。来源主要有以下几方面。它们一是被骗事主的报案;二是人民群众(包举报;三是犯罪嫌疑人的自首;四是上级机关(包括党政领导机关)的交办;五是工商管理、人民法院(主要是经济能部门或司法部门的移送等。不同来源渠道的案件受理内容也不尽相同。
对被害人报案的受理
诈骗犯罪案件报案人的询问是此类案源受理的主要方式。询问要围绕三个主要方面展开。一是对被害人本人情况的了是自然人的,要了解、掌握其姓名、性别、年龄、职业、住址等基本情况。对单位被骗的也要了解其名称、经营范围住所地以及所有制性质等基本情况。二是要了解并掌握报案人所报的案件情况。要让报案人对所报案件的发生时间、后果(主要指直接经济损失)以及所涉及的人员(除了犯罪嫌疑人外,还应包括与案件有关的知情人、证人、交易中介在询问中要注意问清合同正式签订的或合同涉及钱款交易的具体地点,因为这涉及到案件的管辖问题。三是对犯罪嫌所指控的诈骗行为人的情况。对被害人所指控的犯罪嫌疑人的基本情况的询问和了解,内容上与被害人所问的基本一然人还要问清其体貌特征、衣着打扮、口音方言等以利于侦查中对其抓捕或查找。在询问中要求所述情况应当真实、对群众(包括知情人)举报的受理
众(包括知情人)对合同诈骗案件的举报是合同诈骗案件来源的重要方面之一。这种举报的方式既可以是来信、来访电话等其它方式。举报的方式方法可以有所不同,但我们公安机关经侦部门的民警对群众的举报都应当予以认真地接论是对来访者的询问,还是对群众来信的审阅,亦或是对电话举报的受理,都应把握以下几个要点。
尽可能详细地了解和掌握举报人所知道的涉及合同诈骗案件的或被害人、犯罪嫌疑人的有关情况。是其本人自己耳闻他人所言,是谁所言等,以及举报人对其所了解情况的分析判断;
了解举报人本人的基本情况,有些举报人是单位犯罪中涉案单位的职员,又是匿名举报,在信访或电话举报时尤其应调查时要避开涉案人员,又要通过相关途径去弄清举报人的真实身份; 了解举报人与所报案件的被害人或犯罪嫌疑人的关系; 了解向公安机关举报的真正动机、目的等。对犯罪嫌疑人自首的处理
骗犯罪的嫌疑人若到公安机关经侦部门自首时,负责处理的民警要注意通过讯问了解掌握的内容有: 解自首者本人的基本情况;
解他实施合同诈骗的时间、地点、过程、后果,若是多次作案,每一次的作案事实都要了解清楚; 是单位作案或团伙作案,还要了解他所知道的涉案的同伙或单位犯罪的其他涉案人员的情况; 作案已经得逞,则要了解作案所得的非法利益、赃款赃物的去向等。
首人所交代的作案情况的讯问后,还要注意分析判断其所交代的是否其全部作案的事实。因为按照我国刑法的规定,犯罪事实,不能以自首论处。此外也还要分析确定其所坦白的作案情况是司法机关已经掌握的还是相反。这也涉及到的刑事处罚。
对党政领导机关交办案件的受理
同级或上级党政领导机关交办的涉嫌合同诈骗的案件,公安机关经侦部门应当认真对待,因为这些案件一般都是大要领导机关不会轻易做出交办的批示。对这些交办的案件,不仅要对案件的当事人需要仔细询问(调查询问的内容与上举报人等询问的内容基本相同),而且要认真领会上级领导对案件的处理的指示精神,在受理工作告一段落后,应及导机关进行汇报,以利于征得领导的进一步指示和侦查工作的开展。对有关部门移送案件的受理
公安机关经侦部门移送的合同诈骗案件的部门主要有工商、技术监督、产品质量管理等政府职能部门以及人民法院、司法机关。这些部门和机关在其日常工作中若发现合同诈骗犯罪案件,则按照国家法律的有关规定向公安机关移送。移送的案件时,公安机关经侦部门要按照刑法对合同诈骗的有关规定、《公安机关办理刑事案件程序规定》以及最高高人民检察院、公安部发布的对经济犯罪案件相互转交、移送的相关文件的有关规定进行,要特别注意对所移送案件及对案件性质的认定,看是否是合同诈骗案件以及是否是应由本部门管辖、侦查的合同诈骗案件,若材料不全或性质,应与移送的部门或其它相关部门进行研究协商解决。对合同诈骗案件的初步调查
受理案件工作的基础上,进行的初查,重点仍然是在相关材料的收集、整理、审查基础上对案件性质的正确认定。为求报案人、举报人或案件移送者等向公安机关经侦部门提供能证明合同诈骗犯罪成立的各种证据材料。这些证据材料明被害人的单位基本情况、犯罪嫌疑人的基本情况、合同诈骗发生过程的情况、涉案赃款、赃物的有关情况等等,有时就已经进行了调查,但还没有完全搞清楚,有的则尚未涉及到,在初查中应基本完成,为正确立案提供必要的条件对合同诈骗案件的立案、后侦查是刑事案件侦查(包括经济犯罪案件侦查)工作程序的基本要求和原则,而在合同诈骗案件的侦查中,正确后侦查显得尤为重要,因为经济合同诈骗和经济纠纷往往交织在一起,如果弄不清案件性质,仓促立案,就很可能犯的错误,而该立的案件不立,也会放纵犯罪。因此要在前述受理、初查工作完成后,按照侦查程序的规定,正确填写的相关表格,经县级以上公安机关领导批准后,方可立案侦查。
对合同诈骗犯罪事实的侦查
案件的侦查中,主要应侧重对犯罪嫌疑人及其作案的手段、方法、结果以及案件过程等事实情况进行调查。合同诈骗虚假和欺诈。作案人的身份假(如伪造身份证、伪造法人证件、营业执照等);签定合同过程虚假(如伪造合同书、供他人所有的货品以隐瞒其无货的假象等)等等,对这些诈骗活动的情况都要通过运用侦查措施手段予以调查核实。下几方面。
犯罪嫌疑人真实情况的调查
诈骗中,作案人很少使用其真实身份,有的即使是使用真实身份,但在其职业、住址等方面也是隐瞒真相,若以单位诈骗,则单位的营业执照、法人代表证件等也有不少是虚假的,为的是在作案得逞后逃避法律的制裁。为此,经侦部通过对被害人以及其他有关知情人的询问了解犯罪嫌疑人的姓名、年龄、原籍、住所、职业等真实情况,有条件的还商行政管理、税务等政府职能部门调查了解情况或发现侦查线索。作案过程的调查
诈骗的作案过程来看,犯罪嫌疑人大多是在合同的签定、履行等方面进行欺诈。因此,在作案过程的调查中主要应对在这些方面的情况进行认真地调查了解。具体有以下几点工作内容: 查清嫌疑人的主体资格是否真实 正常的经济交易活动中,签约是为了履约,因此必然要求签约双方的主体资格是真实的,如果签约时就以假的身份、虚构的单位或者假冒他人名义签定合同”,则即可说明其有实施欺诈、非法占有他人财物的犯罪目的。为此要查清嫌格是否真实。
查清嫌疑人客观上有无实际履约能力或担保
力是指合同当事人按照法律规定或合同约定,在约定的时间、地点,以合同约定的方式,完成合同约定的民事法律行约担保是指合同当事人为履行合同而向对方当事人提供的担保物权,或有第三者为其履约提供保证。实际履约能力是件和基础。合同诈骗犯罪的目的是以签定合同的形式非法占有对方财物,所以一般在客观上犯罪嫌疑人不具备实际履约应的担保或虽有担保却是虚假的。因此对这方面情况的调查也是很有必要的。查清嫌疑人有无实际履约行为
观上有无实际履约能力既是判断行为人是否具有合同诈骗的主观目的前提,也是调查的工作内容,这在前面已经论及够,因为即便客观上有实际履约能力而不履约,为了是将对方的预付款、定金或其它合同标的物弄到手后就逃之夭夭诈骗犯罪的伎俩之一,因此还应查清嫌疑人有无实际履约行为 4)查清犯罪嫌疑人不履约的原因以及事后态度 的履行中,毁约的或不履约的,不一定全是合同诈骗行为,要看行为人是否为履约作出过实际的努力,查明其主观上的诚意。如果事后拒绝返还财产、赔偿损失,甚至“收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或担保财产后逃匿的诈骗犯罪。反之,则不构成合同诈骗,因此要对这方面情况调查清楚。查明涉案资金和财物的流向
诈骗行为过程中,犯罪嫌疑人一般在取得对方当事人的资金、财物后,根本不用于履约活动,而是大肆挥霍,或挪做其主观上具有非法占有他人钱款、财物的犯罪目的,为此也应对此进行调查。个方面既是调查犯罪嫌疑人作案过程时应了解掌握的内容,也是分析案件的性质以及犯罪嫌疑人罪行轻重的事实依据查清楚,还要注意收集相关的证据。犯罪证据的发现、收集
证据的发现、收集、获取,应采取多种措施和广辟途径进行。具体工作要点有: 对侦查初期阶段已获取的证据材料的分析研究和补充 的工作有两点。一是对被害人或举报人提供的证据材料的分析研究和补充。在这些人员报案或举报时就已经按经侦部、提供了一些犯罪证据材料,但有些还不准确、全面,因此要对此分析研究,需要补充和完善的,一方面可以安排被律师、法律顾问等以其职业身份在法律规定的范围内进行调查取证,另一方面由经侦人员采取调查等措施解决之。二移送的证据材料,在合同诈骗案件侦查初期阶段的受理案件和初查中,有关政府职能部门或司法机关就已经向公安机供、移送、转交了一些犯罪证据材料(无论其是否移送合同诈骗案件)。对这些证据材料,侦查员要认真分析研究,有关部门的办案同志介绍工作情况,以确定其已经获取的证据材料的准确性和合法性。如有不尽完善的,应采取措施补采取搜查、扣押等措施获取证据
成熟或有必要时,应对犯罪嫌疑人的住所、藏匿地点、涉案物品的隐藏地点进行搜查、并对已获取的涉案物品等物证封和扣押。涉案证据材料需要进行鉴定的应该由刑事技术等有关部门进行鉴定。采取查帐措施获取证据
合同诈骗犯罪的单位其经营活动的帐目中,存有很多能证据其诈骗行为的票据、单证等证据,因此对涉案单位的帐目要时进行司法会计鉴定,能获取有关的证据。采取查询、冻结措施获取证据 合同诈骗犯罪活动中,犯罪嫌疑人多是通过银行等金融机构,存入、流转骗得的资金。因此,对涉案赃款、资金及时既能获取证据,也能减少被害人的经济损失。采取审讯与调查、搜查相结合的方法获取证据
犯罪嫌疑人被缉捕归案后,要及时讯问获取口供,在调查中对其口供进行核实和甄别;在审讯中了解了赃款、赃物等点以及犯罪同伙的藏身地时,要采取调查和搜查等措施,继续缉捕其他犯罪嫌疑人和获取犯罪证据。
合同诈骗案件侦查的终结
合同诈骗案件侦查中,犯罪嫌疑人已经悉数缉捕归案、应获取的证据材料也已获取,侦查就可以进入终结阶段,侦查主要有:对侦查中所获取的证据材料进行整理、审核,注意侦查工作在法律手续上是否完备、在程序上是否合法、诉范等,若无需要继续工作的,就可移送人民检察院。
第五篇:合同诈骗犯罪的刑事审判参考
合同诈骗犯罪的刑事审判参考 合同诈骗犯罪的刑事审判参考
刑法第224条规定,“有下列情形之一,以非法占有为目的,在签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的”是合同诈骗罪。
(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(三)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诈骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。
我要讲三个方面的问题:一是合同诈骗罪的财物,二是合同诈骗罪的合同范围;三是“非法占有目的”的确定,这里涉及与合同纠纷、民事欺诈的区别。
一、合同诈骗犯罪的对象:对“财物”的理解和把握
(一)法院对“对方当事人财物”的最近意见
2005年3月30日辽宁省法院 《关于审理诈骗犯罪案件适用法律若干问题的意见(试行)》:
2.合同诈骗罪侵犯的对象是合同标的所指向的财物,既包括合法财物亦包括非法财物。既包括合同对方当事人所有的财物,亦包括其持有的财物。
3.专利权、商标权和著作权等知识产权是能产生财物利益的权益,不能成为合同诈骗罪的犯罪对象;行为人在签订、履行合同过程中,侵犯了专利权、商标权和著作权,构成犯罪的,应定假冒专利罪、假冒商标罪、侵犯著作权罪。
4.劳务合同是以劳务为合同标的,通过履行劳务而获得财物利益(如春节前各地政府从房地产老板、包工头那里为农民工追讨拖欠的工资),劳务不是合同诈骗罪侵犯对象。但利用劳务合同骗取佣金的,可以按合同诈骗罪处理。
(二)理论界对财物的新近研究
合同诈骗罪是从一般诈骗罪中分离出来的罪名,根据我国刑法的文字表述,诈骗罪的对象为“财物”;但许多国家的刑法明文规定财产性利益是诈骗罪的对象。所谓财产性利益,大体是指狭义(普通)财物以外的财产上的利益,包括积极财产的增加与消极财产的减少。例如,使他人负担某种债务(使自己或第三者取得某种债权),使他人免除自己的债务(不限于民法意义上的债务),使债务得以延期履行,如此等等。
张明楷在2005年第3期《法律科学》撰文《财产性利益是诈骗罪的对象》研究了“财产性利益”的问题。探讨了我国刑法中的财物是否包含财产性利益?本文的观点是,作为诈骗罪对象的财物包括财产性利益。
我国法律在不同的意义上使用“财产”概念。《民法通则》第五章第一节标题为“财产所有权和与财产所有权有关的财产权”,其中的“财产”指财物,而《继承法》第3条规定的“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产”中的“财产”,则泛指有体物、财产权利与财产义务。事实上,现代社会对财产的衡量,已由对实物的占有让位于主体实际享有利益的多寡,财产权表现为庞大的权利系统,并可抽象为具有财产性质的利益。即应当将财物解释为“具有财产性质的利益”。
人民法院报2005年8月17日的刑事审判栏目有一篇《诈骗犯罪中“非法占有目的”理论之完善》文章提出了一个“财产权利”的概念,认为“非法占有目的”是指行为人具有的非法控制、掌握他人权利并造成他人损失的目的,不仅包括对所有权侵害的目的,也包括对所有权以外的其他财产权利的侵害的目的;不仅包括对所有权整体的侵害,也包括对所有权部分权能的侵害。这些最新的理论成果丰富了“财物”的内涵和外延。
但理论不等于实践。在我国民法理论和有关民事法律规定中,财产权利包括物权(所有权、用益特权、担保物权-抵押权、质权、留置权)、债权(合同、侵权行为、不当得利等)、知识产权(专利权、商标权和著作权)中的财产性权利。
(三)我国刑法司法解释的有关规定有将对财产所有权以外的其他权利的侵害行为定性为诈骗罪。
如最高法院《关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规:“以虚假、冒用的身份证办理入网手续并使用移动电话,造成电信资费损失数额较大的,依照刑法第二百六十六条的规定,以诈骗罪定罪处罚。”很明显,“以虚假、冒用的身份证办理入网手续并使用移动电话”的行为其侵害的财产权利不是民法中严格意义的财产所有权,而是民法中严格意义的债权,因为对行为人而言,实施这种行为虽然可能使其直接或间接获取财产利益;但对被害人而言,其财产所有权并未受到侵害,被害人只是因为受骗,向行为人提供了服务。
如最高人民法院2002年4月10日《关于审理非法生产、买卖武装部队车辆号牌等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第3条第2款的规定:“使用伪造、变造、盗窃的武装部队车辆号牌,骗免养路费、通行费等各种规费,数额较大的,依照诈骗罪的规定定罪处罚。”所谓“骗免”养路费、通行费等各种规费,实际上是指使用欺骗方法,使他人免除自己的债务;债务的免除意味着行为人取得了财产性利益。
再如《刑法》第210条第2款规定:“使用欺骗手段骗取增值税专用发票或者可以用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,依照本法第266条的规定定罪处罚。”增值税等发票本身虽然是有形的,但上述规定并不是旨在保护这种有形的发票本身,而是保护有形发票所体现的财产性利益(抵扣税款、出口退税)。
《刑法》第224条规定的合同诈骗罪的表现形式之一是,“收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿”。货物、货款、预付款都是财物,但担保财产则不限于狭义财物,而是包括了债权等财产性利益。可见,合同诈骗罪的对象可以是财产性利益。
或许人们认为,上述规定属于法律拟制。即财产性利益原本不是诈骗罪的对象;只是在有拟制规定的情况下,财产性利益才能成为诈骗罪的对象;而拟制规定的适用范围必须受到严格限制,只能在法条明文规定的特定范围内适用。诚然,拟制规定的内容不能“推而广之”,只能在特定范围内适用。但是,如果认为《刑法》第266条所规定的诈骗罪对象本身包含财产性利益,那么,第210条第2款的规定就不是法律拟制,而是注意规定。既然将财产性利益解释为财物具有合目的性与具体的妥当性,那么,就应认为《刑法》第266条所规定的财物原本包含财产性利益,故第210条第2款只是注意规定,而不是法律拟制。
《刑法》第92条规定:“本法所称公民私人所有的财产,是指下列财产:
(一)公民的合法收入、储蓄、房屋和其他生活资料;
(二)依法归个人、家庭所有的生产资料;
(三)个体户和私营企业的合法财产;
(四)依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产。”显然,公民私人所有的财产实际上包含了财产性利益。第92条虽有“本法所称私人所有的财产”的表述,但分则条文却没有类似“私人财产”的述语,相反,侵犯财产罪的对象都被表述为“公私财物”。在张明楷看来,侵犯财产罪对象的“公私财物”就是指财产;这样理解,才能使刑法的总则与分则保持协调。
实际上,在我国刑法条文中,财物与财产两个概念并没有明显区分,甚至可以认为,二者基本上是在相同意义上使用的概念。例如,《刑法》第64条规定:“犯罪分子违法所得的一切财物,应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产,应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物,应当予以没收。没收的财物和罚金,一律上缴国库,不得挪用和自行处理。”其中“犯罪分子违法所得的一切财物”当然包括狭义财物以外的财产与财产性利益;不可能只追缴狭义财物而不追缴财产性利益;将其中的“一切财物”理解为财产,正好与后述“对被害人的合法财产,应当及时返还”的表述相一致。“供犯罪所用的本人财物”,也应当包含狭义财物以外的其他财产性利益。
(四)对财产性利益范围的适当限制。虽然诈骗犯罪对象的“财物”可以包含财产性利益。但是,联系我国的刑法规定与司法实践,即使认为财产性利益可以成为诈骗罪的对象,也应当对财产性利益的范围作适当限制,而不能作如此宽泛的解释。换言之,认为财物概念包含财产性利益,并不意味着任何侵犯财产性利益的行为都成立财产罪,不意味着任何骗取财物的行为都成立诈骗罪。如同狭义财物是诈骗罪的对象,但骗取财物也不一定成立诈骗罪一样。诈骗财产性利益的行为是否成立诈骗罪,还要通过考量欺骗的程度、数额的大小、被害人是否遭受财产损害等因素来决定。对于作为诈骗罪对象的财产性利益,作出如下限定是必要的。
第一,财产性利益的内容必须是财产权本身,即取得他人的财产权或者通过使他人免除债务而使他人丧失财产权时,才可能成立诈骗罪。因为诈骗罪属于侵犯财产罪,如果利益的内容不是财产权本身,就难以认定行为侵犯了财产。所以,劳务本身不是财产性利益,基于劳务所产生的财产权才能成为财产性利益。例如,诈称自己急病,使邻居开车将自己送往医院的行为,并不成立诈骗罪。因为邻居在开车将行为人送住医院时,并未与行为人形成取得对价的约定,所以,没有丧失任何财产权。反之,基于劳务或服务产生的财产权能够成为财产性利益。例如,行为人获得某种应当支付代价的服务后,以签发空头支票的方式使对方误以为行为人支付了代价,因而免除行为人的债务的,应认定为骗取了财产性利益。所以,乘坐交通工具后,使用欺骗手段使提供运输的人免除交通费用的,属于骗取了财产性利益。
第二,财产性利益应限于具有管理可能性、转移可能性的情形。例如,存款债权具有管理可能性与转移可能性,行为人采取欺骗手段使他人将存款债权转人行为人账户的,应成立诈骗罪。不具有管理可能性、转移可能性时,也便不存在处分财产性利益的可能性,当然不可能成立诈骗罪。
第三,虽能满足人的需要与欲望,但不具有经济价值的利益,不能成为诈骗罪对象的财产性利益。例如,行为人没有缴纳话费的意思,利用他人身份证取得了SIM卡的使用权,并且使他人免除话费的,骗取了财产性利益,成立诈骗罪。反之,欺骗卖淫女使之提供性服务的,不属于骗取财产性利益的行为。
第四,取得利益同时导致他人遭受财产损害时,才能认定为财产性利益。例如,使用欺骗手段取得他人情报的,不成立诈骗罪;因为被害人并未因此而丧失情报。联系《刑法》第219条的规定,也可以说明这一点。即行为人窃取他人商业秘密的行为本身,并不成立盗窃罪;因为对方并不由于行为人的窃取而丧失商业秘密。所以,只有窃取后进一步实施使用等行为,使权利人遭受经济损失的,才认定为侵犯商业秘密罪。基于同样的理由,单纯骗取他人商业秘密的,也不成立诈骗罪。再如,在事先提交入场券才能进人演唱会的情况下,行为人使用欺骗手段进人演唱会观看演出的,演唱会的举办者并未因此而丧失财产,所以,行为人的行为不成立诈骗罪。只有当行为人取得利益时,被害人同时丧失利益的,才能认定财产性利益的转移,进而认定为诈骗罪。
通过学习,对合同诈骗犯罪所侵害的对象,对“财物”的理解和把握应当包括财产性利益,不能仅停留在狭义的“财物”上面。但是其他法律能够调整的,如招工诈骗,侵犯农民工权益,依其他法律处理;刑法另有拟制性规定的,依照其规定。如侵犯知识产权犯罪、侵犯商业秘密罪等。
二、对“合同” 范围的理解与把握。
合同诈骗是一种利用合同进行诈骗的犯罪。在司法实践中,区别合同诈骗罪与普通诈骗罪的关键,在于行为人是否利用合同进行了诈骗。
(一)合同诈骗罪的立法渊源。2002年8月13日,赵秉志和肖忠华在检察日报第3版就合同诈骗罪中的疑难问题进行撰文对话,初步讨论了本罪的合同范围问题。当时的观点是:从合同诈骗罪的立法渊源看,合同诈骗罪中的合同应该仅指经济合同,而且仅仅指经济合同。因为刑法224条的规定,主要吸收了高法高检1985年7月8日《关于当前办理经济犯罪案件中具体应用法律的若干问题的解答》和1996年高法《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》的内容,而《解释》第2条曾规定:根据刑法151条和152条的规定,利用经济合同诈骗他人财物数额较大的构成诈骗罪,其中使用了利用经济合同这个词。认为正确界定合同之义首先要结合合同诈骗的客体性质,必须能够体现市场秩序,与这种社会关系无关的各种合同、协议如婚姻、收养、扶养、监护等有关身份关系的协议,不在该罪合同之列,在具体案件中,行为人虽然利用了可以体现市场秩序的合同形式,但该合同在当时的条件、环境下并不具有规范市场行为的性质,对行为人也不应以合同诈骗罪论处。如行为人以生活窘迫为名,立下借条(合同)骗借他人财物后挥霍一空而不予偿还的,不宜以合同诈骗罪定罪处罚。其次要考虑定罪证据的客观可见性,认为口头合同不应成为合同诈骗罪中的合同。
(二)刑法有关内容的实务研究。2004第1集总第36期参考有一篇《刑法实务研究》的文章,论及了合同诈骗与普通诈骗的界限问题:
合同诈骗行为发生在合同签订、履行过程中,这是区别于其他诈骗犯罪的一个主要特征。因此,正确界定合同诈骗罪中的“合同”的概念的内涵与外延,对区分此罪与彼罪具有重要意义。我们认为,合同诈骗罪中的“合同”,主要是指经济合同,不能认为凡是利用合同(行政合同、劳务合同等)进行诈骗的都构成合同诈骗罪。是否构成合同诈骗罪之“合同”,其标准应当根据合同诈骗罪侵害的客体性质并结合立法目的加以界定。合同诈骗罪规定于刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”之第八节“扰乱市场秩序罪”中。这种犯罪不仅侵犯了他人财产所有权,而且侵犯了国家合同管理制度,破坏了社会主义市场经济秩序,因而合同诈骗罪中的“合同”,必须存在于合同诈骗罪所保护的客体范围内,能够体现一定的市场秩序,否则便于刑法的立法宗旨不符。应当结合该合同的具体情况,考察其行为是否符合“扰乱市场秩序”的特征,否则就不能定合同诈骗罪。例如,行为人利用伪造的遗赠抚养协议向继承人骗取被继承人的遗产的就不属于合同诈骗罪。另外,行为人虽然利用了一定的合同形式,但该合同在当时的条件、环境下并不具有规范市场行为的性质,对行为人也不应以合同诈骗罪论处。例如,行为人以生活窘迫为名,立下借条(合同)骗借他人财物后挥霍一空而不予偿还的,不宜以合同诈骗罪定罪处罚。所以,只要行为人利用了能够体现各种市场行为的合同进行诈骗,那么该合同就满足了合同诈骗中“合同”的要求。这种诈骗行为就应以合同诈骗罪论处。
(三)上述理论在实践中得的运用。2004第4集总第39集沈阳铁路运输法院的一个案例,就如何界定合同诈骗中“合同”的范围在论证过程中体现了上述主要观点:
合同诈骗罪是从一般诈骗罪中分离出来的一个独立罪名。根据特别法优于一般法的法律适用原则和刑法第266条关于“本法另有规定的,依照规定”的规定,对于构成合同诈骗罪的不应以一般诈骗罪论处。准确界定刑法第224条中“合同”的范围,是合同诈骗罪司法认定中的一个先决问题,对于区分合同诈骗与一般诈骗两者界限也具有决定性意义。对于这里的“合同”,我们认为,应结合合同诈骗罪侵犯客体并结合立法目的,来进行具体理解和把握。
第一,关于合同类型。合同诈骗罪规定于刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪之第八节扰乱市场秩序罪中,不仅侵犯了他人财产所有权,而且侵犯了国家合同管理制度,破坏了社会主义市场经济秩序,因而合同诈骗罪中的“合同”,必须存能够体现一定的市场秩序。以维护正常市场秩序为宗旨的现行合同法基本涵盖了绝大部分民商事合同的规定,对各种民商事合同行为进行了规范和调整其对于各种民商事合同的规定应作为刑事法中认定合同成立、生效履行等相关概念的参考,对于合同诈骗罪中的“合同”不应再以典型的“经济合同”为限,同时,不能认为凡是行为人利用了合同法所规定的合同进行诈骗的均将构成合同诈骗罪,与市场秩序无关以及主要不受市场调整的各种“合同”、“协议”,如不具有交易性质的赠与合同,以及婚姻、监护、收养、扶养等有关身份关系的协议,主要受劳动法、行政法调整的劳务合同、行政合同等,通常情况下不应视为合同诈骗罪中的“合同”。
第二,关于合同形式。与原《经济合同法》、《涉外经济合同法》的严格不同,在合同法中,除法律、法规有明确规定之外,合同的订立既可以采用书面形式,也可以采用口头形式或者其他形式。口头合同与与书面合同均为合法有效合同,同样受到法律的保护。在界定合同诈骗罪的合同范围时,不应拘泥于合同的形式,在有证据证明确实存在合同关系的情况下,即便是口头合同,只要发生在生产经营领域,侵犯了市场秩序的,同样应以合同诈骗罪定罪处罚。当然在日常生活中利用口头合同进行诈骗的,因不具有合同诈骗的双重侵犯客体,则不能以合同诈骗罪定罪处罚。
(四)审判工作座谈会研讨综述。2004第6集总第41集,2004年11月24至27日苏州全国部分法院经济犯罪案件审判工作座谈会研讨综述中,经过讨论,会议形成了倾向性意见,刑法第224条规定的“合同”,应当能够体现一定的市场秩序。与市场秩序无关的各种“合同”“协议”,如赠与合同、劳务合同、有关身份关系的协议均不属于合同诈骗罪的“合同”范围。同时,虽然以维护正常市场秩序为宗旨的现行合同法基本涵盖了绝大部分民商事合同,对各种民商事合同行为进行了规范和调整,其对各种民商事合同的规定应作为刑事法中认定合同成立、生效履行等相关概念的参考,但是不能认为凡是行为人利用了合同法所规定的合同进行诈骗的,就构成合同诈骗罪,而应当结合该合同的具体情况,考察其行为是否符合“扰乱市场秩序”的特征,否则就不能定合同诈骗罪。如自然人利用口头合同骗取财物,构成犯罪的要结合该口头合同的类型,从其利用合同进行诈骗侵犯的客体着手,分析其行为的性质。一般说来,对于在生产、销售等经济活动中,利用口头合同进行诈骗的,只要具备合同法第12条规定的合同要件,应当以合同诈骗罪定罪处罚;对于在日常生活中,利用口头合同进行诈骗的不能以合同诈骗罪定罪处罚。
(五)思考和理解。我们在实践中对合同诈骗罪中的“合同”的性质认定,原则上应当掌握在适用我国现行《合同法》的合同范围。合同法第二条规定,本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。所以常见的有债权合同、抵押合同、质押合同、土地使用转让合同等民事合同。一些不直接发生债权关系的如合伙合同、联营合同、承包合同等也应当在内,因为该类合同侵害的客体应当是市场经济秩序。
关于口头合同,按照合同法第十条、第三十六条的规定,口头合同是合同的一种形式,具有书面合同同等效力,应当包括在合同诈骗罪的合同形式之内。但实践中如果将所有的口头合同都认定为合同诈骗罪的合同,将在一定程序上混淆合同诈骗罪与诈骗罪的界限。我认为一般来讲,口头合同不宜认定,但在特殊情况下,双方的商业协议性质明显,有的时候还有其他票据、签字等书证佐证,从其本质出发,则可以认定为属于合同诈骗罪中的合同。但是,有关身份关系的协议,以及行政法上的行政合同、劳动法中的劳务合同和国际法上的国家合同,不属于合同诈骗罪中的“合同”。在具体案件中,利用合同形式诈骗不致扰乱市场秩序的,也不构成合同诈骗罪。(开发区王冬人诈骗案件)
三、合同诈骗罪“非法占有目的”的认定问题
(一)辽宁法院的新近意见。根据省法院的意见第5条:合同诈骗罪主观方面要求具有非法占有目的,正确认定非法占有的目的,应从有无履行合同的实际能力及违约后的态度看,同时参照 1996 年 12 月最高人民法院《关于审理诈骗犯罪案件具体应用法律的若干问题的解释》,具有下列情形之一的,认定行为人具有非法占有目的:
(1)获得合同标的财物而拒不履行或部分履行合同义务,携带所获财物潜逃的;
(2)肆意非法处置、滥用、变相占有被害人财物的;
(3)大肆挥霍对方的定金、预付款、致使被害人财物无法返还的;
(4)以支付中间人高额回扣、介绍费、提成等方法,致使被害人财物无法返还的;
(5)使用被害人的财物进行违法犯罪活动 , 致使被害人的财物无法返还的;
(6)将以诈骗方法得来的财物大部分用于归还债务,弥补亏空的;
(7)根本就没有经营条件和履行合同的能力而大量骗取资金的;
(8)抽逃、转移、隐匿被害人财物,有条件归还而拒不归还的;
(9)隐匿销毁财务帐目,或搞假破产、假倒闭逃避返还被害人财物的;
(10)为继续实施合同诈骗,拆东墙补西墙,或将被害人财物用于亏损或进行不营利生产经营项目的;
(11)不正当履行合同义务,为履行合同设置障碍,且占有对方财物拒不返还的。
(12)具有其他欺诈行为,拒不返还被害人财物,或者致使被害人财物无法返还的等情况。
(二)实践中的难题。“非法占有目的”属于主观方面问题。从理论上讲,犯罪行为实施的当时,必须是明知自己是在利用经济合同,以欺骗手段,实施骗取公私财物的行为。应当是直接故意,过失和间接故意不能构成本罪。这些问题在理论上比较好理解,但在实际中,在证据的采用上和事实的认定上较难操作。修改后的刑法224条规定的五种具体情形中,前三项都明显可以看出规定的是在签订合同过程中就要有“非法占有”的犯罪故意,只有第四种“携款逃匿”的行为,主观故意要靠推断得出。
所以,在理论上要坚持具备非法占有目的的主观故意;在实践中要严格把握证据,只要客观上存在法定犯罪行为的事实,没有确凿的证据证明被告人主观上的“清白”,就应当认定为有罪。合同诈骗罪是目的犯,以“非法占有”为目的。非法占有目的的有无是认定合同诈骗罪的关键。实践中侦查机关面临的最大难题是如何查证和认定行为人“非法占有”的主观故意,许多诈骗案件由于受侦查技术及侦查人员能力的局限,难以查证行为人的主观目的而无法追究其刑事责任。
(三)司法推定考察的因素。在处理具体案件时,认定合同诈骗罪行为人主观上的非法占有目的,应当根据其是否是刑法所规定的具体行为,并综合考虑事前、事中、事后的各种主客观因素进行整体判断,作出司法推定。根据司法实践经验。在司法推定时,应全面考察行为人以下各方面的客观因素:
1、行为人在签订合同时有无履约能力。行为人的履约能力可分为完全履行能力、部分履约能力和无履约能力三种情形,应分别不同情况加以认定:(1)有完全履约能力,但行为人自始至终无任何履约行为,而以欺骗手段让对方当事人单方履行合同,占有对方财物,应认定为合同诈骗;(2)有完全履约能力,但行为人只履行一部分,如果其不完全履行的目的旨在毁约或避免自身损失或由不可避免之客观原因造成,应认定为民事欺诈行为;如果其部分履行意在诱使相对人继续履行,从而占有对方财物,应认定为合同诈骗;(3)有部分履约能力,但行为人自始至终无任何履约行为,而以欺骗手段让对方当事人单方履行合同,占有对方财物,应认定为合同诈骗;(4)有部分履约能力,同时亦有积极的履约行为,即使最后合同未能完全履行或完全未履行,应认定为民事欺诈行为;但是,如果行为人的履约行为本意不在承担合同义务而在于诱使相对人继续履行合同,从而占有对方财物,应认定为合同诈骗;(5)签订合同时无履约能力,之后仍无此种能力,而依然蒙蔽对方,占有对方财物的,应认定为合同诈骗;(6)签订合同时无履约能力,但事后经过各种努力,具备了履约能力,并又有积极的履约行为,则无论合同最后是否得以完全履行,均只构成民事欺诈。
2、行为人在签订和履行合同过程中有无诈骗行为。诈骗行为绝大多数是作为,而不可能是单纯的不作为。其主要表现为行为人虚构事实或隐瞒真相。从司法实践中看行为人在签订和履行合同过程中没有欺诈行为,即使合同未能履行,也不能定合同诈骗罪。没有诈骗行为,不能定合同诈骗罪,但是有诈骗行为也不一定构成合同诈骗罪。要正确认定合同诈骗罪还须结合其他客观因素作具体分析。一般说来,在签订和履行合同过程中,行为人在事实上虚构了某些成分,但是并未影响合同的履行,或者虽然合同未能完全履行,但是本人愿意承担违约责任,足以证明行为人无非法骗取他人财物的目的,故不能以合同诈骗罪论处。
3、行为人在签订合同后有无履行合同的实际行为。履约行为的有无最能客观地反映行为人履行合同规定的民事义务的诚意,也是认定行为人是否存在“骗取钱财”目的的重要客观依据。一般说来,凡是有履行合同诚意的,在签订合同后,总会积极创造条件去履行合同。即使不能履行,也会承担违约责任。而以非法占有为目的利用合同进行诈骗的人,在合同签订以后,根本没有去履行合同或者是虚假地履行合同。对于这种情形,不论其有无履行合同的实际能力,均应以合同诈骗罪论处。“实际存在的履行行为,必须是真实的履行合同义务的行为,而不是虚假的行为”。履行行为是否真实,应当结合履约能力的不同情形来判断,这里应该注意以下两种情况下对行为性质的认定:(1)行为人在签订合同后采取积极履约的行为,在尚未履行完毕时,行为人产生了非法占有对方财物的意图,将对方财物占为已有。此种情况下,行为人的部分履行行为虽然是积极的、真实的,但由于其非法占有的故意产生在履行合同的过程中,其先前的积极履行行为已不能对抗其后来行为的刑事违法性,应构成合同诈骗罪。(2)行为人在取得相对人财物后,不履行合同,迫于对方追讨,又与他人签订合同骗取财物,用以充抵前一合同的债务。这种连环诈骗在司法实践中被形象地称为“拆东墙补西墙”。这种行为实质上是行为人被迫采取的事后补救措施,不是一种真实的履行行为,应认定为合同诈骗罪。
4、行为人对取得财物的处置情况。若当事人没有履行义务或者只履行一部分合同,则当事人对其占有的他人财物的处置情况,很大程度上反映了其当时的主观心理态度,不同的心理态度,对合同标的处置也必然有所不同。所以可以从行为人对他人财物的处置情况认定其主观上是否有“非法占有”的目的:(1)如果行为人将取得的财物全部或大部分用以挥霍,或者从事非法活动、偿还他人债务、携款逃匿、隐匿财物且拒不返还等,应认定为行为人有“非法占有”之故意,其行为构成合同诈骗。(2)如果行为人将取得的财物全部或者大部分用于合同的履行,即使客观上未能完全履行合同之全部义务,一般不以合同诈骗论。(3)如果行为人将取得的财物没有用于履行合同,而是用于其他合法的经营活动,只要在合同有效期限内将对方财物予以返还,应视为民事欺诈;当其没有履约行为时,应认定为合同诈骗。
5、行为人在违约后有无承担责任的表现。一般情况下,具有履行合同诚意的行为人,发现自己违约或者对方提出违约时,尽管从自身利益出发,可能提出辩解以减轻责任,但却不会逃避承担责任。当无可辩驳自己违约时,会有承担责任的表现。而利用合同进行诈骗的人在纠纷发生后,大多采用潜逃等方式进行逃避,使对方无法挽回自己的损失。但是,必须注意的是,对那些不得已外出躲债,或者在双方谈判时百般辩解否认违约的,不能一概认定为合同诈骗,应该结合其他客观因素作具体分析。
6、行为人未履行合同的原因。影响合同未履行的原因包括主客观两种情况。行为人在履行合同过程中享受了权利,而不愿意承担义务,表明合同未履行是由于行为人主观上造成的,从而说明行为人具有“非法占有”的目的,应以合同诈骗论处。但是,如果合同当事人享受了权利,自己尽了最大努力去承担义务,只是由于客观上发生了使行为人无法预料的情况,导致合同无法得到全面履行,这种情况下,行为人不具有“非法占有”的目的,应以合同纠纷处理。
(四)法院座谈会研讨的观点。第41集刑事审判参考,全国部分法院经济犯罪案件审判工作座谈会研讨综述中,多数代表的观点是:
作为以公私财物为犯罪对象的合同诈骗罪,是从传统诈骗罪中分离出来的新罪名,都具有侵犯财产所有权的性质,构成犯罪必须具有非法占有目的。是否具有非法占有目的,既是诈骗犯罪的构成要件,也是区分诈骗犯罪与民事纠纷的重要界限,还是区分诈骗犯罪与其他犯罪(如集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪)的主要依据。
人民法院在审理各类诈骗犯罪案件过程中,除了审查行为人的客观行为和危害后果外,还必须认真查明行为人主观上是否具有非法占有目的。对于合同诈骗罪,认定行为人是否具有非法占有目的,应以行为人的履约能力为基本出发点,结合行为人的履约行为、对取得财物的处置情况、事后态度等方面,综合判定。
如行为人没有履行合同的能力,为填补经营活动造成的亏空,采用欺骗手段不断与他人签定合同,“拆东墙补西墙”归还欠款并最终造成损失的,应认定行为人具有非法占有目的。
另一方面,行为人虽有履行合同的能力,但签定合同后没有为履行合同做任何努力或者仅履行少部分合同,将取得的他人财物挥霍,或者用于其他非经营性活动,丧失归还能力的,也应当认定行为人具有非法占有的目的。
而行为人在签定合同时有履行的能力,只是在履行合同的过程中,由于客观原因丧失了履约能力,导致无力归还他人财物的,不能以合同诈骗定罪处罚。
对于行为人没有实际资金,采取提供虚假证明材料的手段骗取验资和公司的工商注册登记,尔后利用空壳公司签定合同骗取公私财物从事所谓“借鸡生蛋”的经营活动,最后无法归还骗取的财物用于个人挥霍、非法活动、归还欠款、非经营性支出等方面的,应认定行为人具有非法占有目的; 对于行为人将骗取的奖金用于正当的经营活动,并造成资金客观上无法归还的一般不能以合同诈骗定罪处罚。(2002年第29缉参考有一个程庆合同诈骗案)
(五)关于非法占有目的产生的时间问题。多数代表认为:在诈骗犯罪中,行为人的非法占有目的一般产生于其非法控制公私财物之前。但在有些情况下,行为人在合法控制他人的财物之后,采用虚构事实或者隐瞒真相的方法,使被害人自愿放弃财物,从而非法占有公私财物,也符合诈骗犯罪的构成特征,应当以诈骗犯罪的有关刑法规定定罪处罚。因此非法占有目的可以产生于合法控制他人财物过程中,或者合法控制他人财物之后。行为人在履行合同过程中,在对方当事人交付财物或者款项之后,采用虚构事实或者隐瞒真相的方法,拒不支付货款或者交付财物,或者不偿还资金,则可构成刑法224条规定的合同诈骗罪。
(六)、划清合同诈骗与合同欺诈的界限。合同欺诈是指以获取不平等的经济利益为目的,在经济活动中故意以不真实的情况作为真实的意思表示,使他人判断错误,从而达到在发生、变更、消灭一定经济法律关系时获得优于对方当事人的经济利益的行为。构成合同欺诈的条件,一是行为人主观上有欺骗对方的故意;二是客观上实施了一定程序的欺骗行为;三是使对方当事人产生错觉签订了合同;四是合同没有履行或没有完全履行,使对方当事人蒙受经济损失。进行合同欺诈的行为人为了获取对自己有利而对他人不利的经济利益,总是千方百计地逃避法律,在手段上更是花样翻新。而且,合同欺诈行为往往和合同诈骗罪交织在一起,不易区分,笔者认为可以从以下几个方面去把握:
1、查明行为人的主体资格是否真实可靠。如果发现行为人签约时的主体就是虚构、假冒的,无营业执照,无办公地点、无资金和货源等重大不真实情况,基本上可以判定属合同诈骗,如果主体资格真实还应进一步查明其他情况。
2、查明行为人有无履行能力或具有有效的担保。如果行为人在签约时或合同有效期内有充足的货源或后备货源,有可靠的资金来源或担保,或者在合同有效期内具有找到货源、资金的可能性;或者具有承担违约责任的能力等,应认为当事人具有履约能力。如果根本不具备上述情况,却与对方签订了大大超过自己履行能力的合同,又无可靠的担保,则可判断为不具有履约能力。
3、查明行为人有无履约的诚意和行为。如果行为人签订合同后积极为履约作出努力,或者经过努力后仍不能大部或全部履约,自愿返还已取得的对方当事人的财物;或者愿意承担违约责任;说明行为人具有履约的诚意和行为。如果签约后的行为是为了把对方的财物骗到手,根本不去考虑如何履行合同的问题,或者以履行其中一部分为诱饵,对其余部分不再履行,也不退还已取得的对方当事人的款物,则可判定其没有履行合同的诚意和行为。
4、查明行为人对已取得款物的处理方式。合同签订后所交付的定金、货款、预付款等,都是为了更好地保证合同的履行,如果行为人把对方交付的款物用于正常的经营活动之中;或用于履行合同所必须的开支中,可以认为他们的欺诈行为还是属于民事范畴。如果对方交付的财物一到手,行为人即用于挥霍、享乐,进行违法活动,甚至携款潜逃,则应判定触犯了刑律。只要我们掌握了行为人的主观动机和目的,查明了行为人客观行为和危害结果,就抓住了区别经济欺诈行为和合同诈骗罪的纲和领。
办案实践中把握的原则:刑法规定的合同诈骗手段是“虚构事实或者隐瞒事实真相”,合同法和民法通则规定的民事欺诈的是“以欺诈、胁迫手段”,两种行为的相同点是“制造虚假的事实,使用了欺骗手段”和非法(违反刑法和民法之别)获取了财物。二者的不同点是.,在主观故意上合同诈骗者在签订合同或履行合同时根本就不希望履行合同,只想享有合同约定的权利,没想承担合同规定的义务;而民事欺诈则恰恰相反是希望合同的履行,通过合同的履行实现骗得非法钱财的目的,如通过产品质量有瑕疵、合同延期履行、拖欠货款等方式实现非法获利的目的。这是罪与非罪的界限,应在实践中掌握,凡符合合同诈骗的几种形式的行为,如果没有证明其确实是真诚履行合同的证据,就应当确认为合同诈骗,如果有证据证明行为人履行合同的诚意,则不能认定为合同诈骗。结束语:合同诈骗罪的本质特征就是在主观上具有非法占有的目的,在客观上利用合同骗取他人财物。我国著名的刑法学专家、最高人民法院副院长刘家琛在论述合同诈骗罪中曾精辟地指出:“行为人主观上以及实际行动中是否为履行合同作努力是确定其行为、性质的关键,”这更明确了合同诈骗罪与合同纠纷之间的本质区别。