第一篇：浅析做好民事诉讼调解的方法
与判决相比，诉讼调解具有自己独特的优势。首先，诉讼调解更有利于化解矛盾纠纷。我国是个礼仪之邦，历来崇尚“和为贵”，通过调解手段促使双方互谅互让，不仅从形式上化解双方矛盾，而且可以从实质上即内心解除双方因利益冲突而形成的对立情绪。其次，诉讼调解具有高效和低成本的优点，通过调解达成协议，平抑矛盾，不仅降低了当事人的诉讼成本，而且
节约了国家的司法资源。第三，诉讼调解更有利于案件的执行。由于双方当事人就讼争利益达成了一致，在案件履行过程中，当事人必定会按照“信义”的道德标准竭力兑现自己的承诺，从而提高案件的自动履行率，将会有效缓解目前较为突出的“执行难”问题。鉴于诉讼调解所具有的这些特点，其在现代司法尤其是在民事审判中被广泛运用，且在构建社会主义和谐社会的大格局中发挥着越来越重要的作用。笔者认为，做好诉讼调解工作，掌握好调解方法是关键。在司法实践中可采用以下方法。
一、释法法
经过几十年的普法教育，众多的法律基本理念已经深入人心，人们已经初步建立了 “守法、依法”的良好信念。但由于普法是个长期的过程，目前我国普通百姓的法律素养还仅停留在初步阶段，许多具体细致的部门法规定，对于他们来说仍然是一知半解甚或全然不知。许多当事人由于对法律的不了解或误解，对自己的利益得失做出了错误的判断，最终导致引发诉讼纠纷。作为代表法律形象的人民法官，如能在诉讼中对双方讼争事实的相关法律规定作出明白准确的解释，则会消除当事人对法律的误解，使他们在“守法、依法”的基本信念作用下，对冲突利益做出合适地判断取舍，达到和解的目的，这就是释法调解法。使用这一调解方法，前提条件要求法官必须熟练精确地掌握法律规定，并具有良好的语言表达能力，在诉讼过程中结合案件事实，针对双方的行为或利益，深入具体地解释法律，消除当事人的内心隔阂，使他们对自己利益或行为的合法性以及能否受到法律支持做出客观的判断和处理，从而放弃非法利益，维护合法利益，收到良好的法律效果。
二、说理法
法官在办案过程中会遇到各种类型的案件和形形色色的当事人。在有些案件的处理中，如运用法律的威慑作用可能也会促使当事人达成协议或服从裁判，从表面上看达到了解决矛盾的诉讼目的，但从实质上深入分析，当事人内心深处可能并未感悟化解，也即并未真正达到法律所追求的效果，例如，在一些赡养或抚养扶养等人身权纠纷案件中，当事人慑于法律威严或法院压力，不得不就讼争纠纷达成协议，但其内心却并未能从亲情上理解对方，甚至会因对方将自己告上法庭而加重对立情绪，此种情况下法官必要的说理工作就显得尤为重要。法官通过深入的说理和道德教育工作，晓之以理，动之以情，使其能从亲情、伦理、道德、法律等方面认识到自己过去的不足，从心理上产生对过去不足行为的愧疚感，与单纯慑于法律威严而产生义务感相比，这种方法不仅会使案件得到妥善解决，更能从心理上弥补当事人亲情的缺失。说理调解法对法官个人素质要求更高，既要精通法律，更要富有人情味，还要能较为全面了解当地的风土人情习俗，并有较为突出的语言表达和说服能力。法官只有同时具备了这几个方面的能力，才能从人情习惯和亲情感情方面说服、劝解、感化当事人，使其从内心解除隔阂，真正从实质上化解矛盾。
三、间接作用法
每个人都处在各种不同的社会人际关系中，每一起案件背后也都有多种力量及因素在起作用。作为一名法官，要想真正做到案结事了，就要学会借用外界力量，充分调动各方面的积极因素，最终促成一个令双方当事人满意的调解结果，这就是诉讼调解中的间接作用法。熟练运用间接作用调解法，首先就要熟悉案情，了解和掌握对案件影响大的关键人物，关键事件等，然后通过分析找出问题的症结所在，最后对症下下药，将影响案件处理的各个因素都引导到积极方面上来，使之共同发挥作用。在审判实践中，当事人双方对立情绪一般都较大，有的甚至丧失理智，不惜一切代价要分个高低输赢，这时如果直接做调解工作，双方当事人往往听不进去，效果不会很明显，而如果换个角度，从做当事人的亲属工作入手，通过亲属的态度和劝说影响当事人，会比法官直接向当事人做工作产生的效果更好。实践证明，此种调解方法对年龄较轻、性格较为急躁的案件当事人效果更佳。
四、冷却处理法
所谓冷却处理法，就是在案件处理过程中，根据案情需要，先将案件做“冷处理”，让当事人的头脑冷静下来，经一段时间的理性思考后再做处理。古语云：“欲速则不达”。有些案件，当事人矛盾冲突可能并不大，也绝非实质性冲突，但往往因为双方言语不和、放不下面子等原因，对立情绪却非常大，这种对立情绪会因案件进入诉讼程序而更加激化，法官如果在这时即组织双方开庭审理，或硬行调解或裁判，不但解决不了双方问题，反而会加重当事人之间的误解和怨气，加大调解的难度。反过来，如果法官能掌握主动，在这段时间内把案件适当缓一缓，待双方当事人均已恢复理智再进行调解，往往会收到事半功倍的效果。当然，将案件压下来的时限要严格控制在合理时间内，不能超过法定期限，同时不能久调不决，影响案件正常处理。在这段冷静时期内，法官也不能完全听之任之，静坐不管，而是要从侧面掌握案情，主动出击，综合运用前文所述说理释法和间接作用
法来分别作当事人的思想工作，这样更有利于当事人理清头绪，冷静思考，从而最终促成双方达成调解协议。
第二篇：论民事诉讼调解制度
民事诉讼调解制度，是指人民法院在审理民事案件的过程中，在法院审判人员的主持下，根据双方当事人自愿合法的原则，促使当事人双方达成协议协商解决的制度。它不是对抗性的，也不是权威压制或者违背 法律 意识的“和稀泥”式，而应当是当事人意识自治的，尊重当事人的意识自治应当是 现代 调解制度的核心理念。民事诉讼调解制度是我国民事诉讼法的一项重要的基本原则。做好民事诉讼调解工作，对于及时化解矛盾，促进 社会 交易的正常流转，具有十分重要的现实意义。《民事诉讼法》第九条规定“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决”。这说明法律赋予法院在审理案件中对案件进行调解，争取用最和平的、不激化矛盾的方式解决纠纷，为创造和谐社会发挥重要的作用。
一、民事诉讼调解制度的起源和 发展 中国 的调解文化源远流长，运用调解来解决民事纠纷，在中国古代由来已久。在西周和东周时期的铜器铭文中便记载了不少调解。发展至明清时期，调解已成为常用的基本手段。调解在解决民事纠纷方面发挥着其他争议解决方式所不可替代的作用。由于血缘关系、地缘关系的紧密联系，古代 经济 发展程度的局限，由于古代诉讼制度的局限，古代诉讼制度所造成的官僚化倾向和诉讼给当事人带来的不便，民众对调解具有相当程度的亲和力。专制国家的民事纠纷的解决也逐渐借鉴民间解决纠纷的方式，使调解逐渐成为一种法律化的解决 问题 的 方法。调解制度作为解决纠纷的一种机制，是中国固有的传统，更是被视为法院行使审判权的一种方式，在民事诉讼制度中占有重要位置。自十一届三中全会以来，我国进行了一系列的体制改革，在 政治 上，从高度集权型走向民主化，在经济上，从计划型走向市场经济化，随着社会价值的多元化、社会结构的分散化和社会关系的契约化，不仅有限的司法资源已不堪日益膨胀的纠纷所带来的重负，更由于当事人主体意识的觉醒，使现行调解制度已无法面对社会对于纠纷解决的公正和效率的要求，这必然要求调整和重构我国法院的调解制度。在民事诉讼制度的改革过程中，针对以前调解制度中存在的问题，整清思路，沿着方向进行改革，有些学者提出了“仁者见仁”，“智者见智”的 理论，更有甚者提出取消法院调解制度。但是，从国外的民事司法改革的情况来看，当今世界各国纷纷扩张调解机制，谋求纠纷解决的多元化，积极促进和解，这已成为不少国家进行司法体制改革的重要目标，苏力先生指出“中国的法治之路必须注重利用中国的本土资源，注重中国法律文化的传统和实际”。因此，我国在寻找现代法律制度时不应放弃自己的遗产，不应当抛弃调解制度，而应当对传统调解制度进行创造性的改革，充分发挥调解制度的自由和效率的价值地位。而在重构调解制度的同时，先了解一下我国调解制度，研究 调解制度形成的文化背景和经济基础，并 分析 现行调解制度的弊端，借鉴国外的相关制度，剔除制度之糟粕，吸收西方现代法律文明之精华，不断完善我国民事诉讼的调解制度。
二、民事诉讼调解制度的优越性
1、诉讼调解制度的价值利益诉讼调解制度的价值利益体现在诉讼当事人和人民法院不拘泥于通常的诉讼程序，可以简化流转环节，降低诉讼成本。加上它便利、效率的功能优势，使得案件的审结具有迅速和便利的特点，能够相对低廉和简便地解决纠纷，当事人能以较低的代价获得较大的利益。它适合于特定的社会关系、特定主体和特定纠纷的解决，能以常识化的运作程序消除诉讼程序给当事人带来的理解困难，以通情达理的对话和非对抗的斡旋缓和当事人之间的对立，既着眼于解决当事人之间的现实纠纷，又放眼其未来的合作与和睦相处；它不局限于当事人现有的诉讼请求，可以就请求之外的 内容 进行调解，当事人能达成一个比诉讼请求更为广泛的调解协议，尤其是在处理 农村 各类纠纷时更是如此，这是判决所无法比拟的。在某中程度上，调解所达到的社会效果好于审判达到的效果。诉讼调解还能充分体现了当事人对自己民事权利的自主、自由的处分。在调解协议达成的过程中，法官不能将自己认为正确的解决方案强加给当事人，当事人有同意或拒绝这种解决方案的权利。诉讼调解还能弥补法律适用中的不足，使当事人根据自主和自律原则选择适用的规范，如交易习惯、地方惯例、行业习惯等解决纠纷，在“法律的阴影下”协商和妥协，并可能实现双赢的结果，体现了自认的效益最大化和自治的价值取向。
2、有利于化解人民法院对日益增多案件的审判压力为了提高办案效率、化解压力，充分运用诉讼调解制度的便利、效率的功能优势就成为民事审判工作的重要手段。为此，最高人民法院加强了对诉讼调解工作的指导，提高诉讼调解水平，制定了《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》，指导各级人民法院按照“能调则调、当判则判、调判结合、案结事了”的要求，不断提高诉讼调解水平。各级人民法院审结的各类民事案件中，诉讼调解结案的案件占大多数，特别是基层法院。诉讼调解制度正在发挥巨大的作用，弥补了判决所无法实现的功能优势，降低了诉讼成本，缓和了社会矛盾，很好的实现了人民法院办案所体现的社会效果与法律效果的有机统一，也大大的减轻了人民法院的审判压力。
三、民事诉讼调解制度的弊端民事诉讼调解在本质上是一种以合意为核心要素的解决纠纷的方式，这种合意是私法上意思自治原则在纠纷解决领域的延伸，与审判相比，贯彻的是一种当事人主义。我国现行的民事诉讼调解制度长期以来在维护社会安定和维持良好的社会秩序方面发挥了重要的作用，但随着市场经济的不断发展，法制建设的不断完善，人民群众法律意识的提高，现行民事诉讼调解制度开始日益显现其诸多弊端，严重制约了我国法制现代化的进程。其中，作为指导民事诉讼调解制度的根本，调解立法原则与调解制度在实施中存在的冲突是其弊端的根源。
1、合法原则与民事诉讼调解之间的冲突程序上合法是民事诉讼调解有效的前提条件，它既包括程序性合法也包括实体性合法。所谓的程序性合法，是指在调解的过程中应当符合民事诉讼法规定的要求；实体性合法是指在调解协议的内容上必须符合实体法的规定。我国民事诉讼法规定，法院调解贯穿于审判程序的全过程，也就是说，可以在审判程序的任何一个阶段进行。但这同时也就意味着调解并没有独立的程序，因此，民事诉讼调解具有非程序化的倾向，这给法官提供了过大的任意空间，产生了如下一些问题：法官过分依赖调解结案，导致案件反复调解、久调不决、诉讼效率低下；法官的双重身份，使其具有潜在的强制力，容易造成人情案、关系案，甚至可能侵犯当事人权利；调解的生效以当事人最后签收调解书为要件，因此只要在签收调解书前一方当事人反悔，调解协议就归于失效。而调解在本质上是属于一种契约，既然达成调解协议，契约生效，就没有理由反悔，否则就构成违约。所以，这种做法也与我国民法通则及合同法的规定所冲突。另一方面，实体上的合法，更是与民事诉讼调解具有的合意解决纠纷的性质不相适应。因为“民事诉讼调解所解决的合理性，并非来源于用法律而形成的解决方案，而是来源于当事人双方对调解方案的认同”。如果在法院调解过程中同判决一样坚持同样的实体合法标准。那么有可能会在相当多的场合上，恐怕当事人之间是无法达成协议的。合意的形成过程，是双方当事人在自愿对自己实体权利处分的基础上而通过协商达成的，属于私法行为。只要是不为法律所禁止，即为合法。
2、自愿原则与民事诉讼调解之间的冲突我国民事诉讼将自愿原则处于调解原则的核心位置，它是法院调解制度能否健康发展，能否真正有效发挥作用的前提条件。自愿原则在实践中体现为程序上的自愿和实体上的自愿两层含义。在程序上，首先，这种自愿原则体现为当事人同意人民法院以调解来解决纠纷或者主动向人民法院申请用调解的方式解决纠纷。然而，在我国的民事诉讼调解过程中，法官担任着调解人和裁决者的双重角色，且 目前，一些法院仍存在着追求结案率的现象，对错案追究责任等因素，这样，法官为了追求结案率和避免追究错案的责任等多方面的考虑，便会选择结案快、风险小、可规避法律问题又省时省力的调解诉讼模式。而当事人即使不愿进行调解，一般最终还是会接受，毕竟，现在的调解者就是将来的裁判者，若不选择调解，可能会得到比调解更不利的判决结果。其次，在自愿原则的支配下，当事人可在任意诉讼阶段提出要求调解，一旦进入调解程序，势必将中断原来的诉讼活动，这样便容易产生调解的任意启动，导致案件的诉讼程序缺乏连贯性，给人民法院的审判工作带来负面的 影响。在实体上，这种自愿原则应该体现为当事人双方在人民法院调解达成的协议必须是互谅互让、自愿协商的结果。但是在司法实践中，法官基于自身利益的考虑经常会利用其特殊的身份和地位向当事人施加压力，促使调解成功。这样就容易产生强制合意，在这种因素下达成的协议虽然也是当事人同意的，但并非是当事人真实意思的体现，无法真实的反映当事人的自愿原则。
第三篇：民事诉讼、调解被告方授权委托书
授权委托书
南京市鼓楼区中级人民法院：
委托人姓名：身份证号： 受托人姓名：身份证号： 受托人姓名：身份证号：
现委托上列受托人在我与民事纠纷一案中，作为我的被告代理人。
代理权限包括：代理起诉、出庭质证、辨认、进行和解，提起反诉等相关一切事宜。委托期限延续至该案有效诉讼终止。
委托人：受托人：
2013年3月10日2013年3月10日
第四篇：民事诉讼调解中心工作方案
调审分离 多元主体 构建专门化调解体系
——三明中院民事诉讼调解中心工作方案
为创新民事诉讼调解机制，构建“程序独立、多元主体、强化自主”的调审分离体系，理顺调解和审判的关系，促进调解工作合法有效地开展，充分发挥调解在简化诉讼程序、降低诉讼成本、化解矛盾纠纷、促进社会和谐等方面的价值，规范民事诉讼调解中心的工作，特制定本工作方案。
一、指导思想
紧紧围绕“社会矛盾化解、社会管理创新、公正廉洁执法”三项重点工作，以创新民事诉讼调解机制为依托，构建“程序独立、多元主体、强化自主”的调审分离体系，不断完善调解机制和方法，最大限度地实现促进社会和谐的宗旨目标。
二、工作职责
1、调解民事案件。坚持依靠群众，联动相关部门，发挥多元调解主体的作用，及时化解矛盾纠纷，促进案件调解。
2、完善调解机制。积极探索调审分离的调解体系，建立程序规范、运行高效、群众满意的调解机制。
3、创新调解方法。在实践中不断探索和总结有效的调解方式方法，不断提高调解艺术，提高调解成功率。
4、化解矛盾纠纷。引导群众理性地对待纠纷和诉讼，营造“互谅互让、诚信和谐”的氛围，化解矛盾纠纷，促进社会和谐。
三、人员组成1、民事诉讼调解中心设主任一名、副主任一名，负责日常工作的统筹运作；调解法官若干，负责民事案件的调解工作；书记员若干，负责内勤、记录、送达、装卷、归档等相关辅助工作。
2、返聘经验丰富的退休法官参与案件调解，充分发挥退休法官
具有丰富审判经验和调解经验的优势。
3、构建多元调解主体，聘请具有专门知识、特定社会经验、与当事人有特定关系等有利于促成调解的个人担任特邀调解员，参与调解工作。
4、联合各基层调解组织、仲裁组织、工会、妇联、律师协会，建立综合调解网络。
5、抽调业务庭和有关综合部门法官担任调解中心调解法官，参与具体案件的调解工作。
四、调解原则
1、自愿原则。民事案件庭前调解程序的启动必须是当事人自愿选择或未明确拒绝的，调解达成协议，必须双方自愿，不得强迫。
2、合法原则。调解程序必须合法，经法院调解达成的协议内容必须合法，不得违反法律、行政法规禁止性规定，不得侵害国家利益、社会公共利益和第三人的利益。
3、有限原则。一审案件调解期限为30天，二审案件调解期限为15天，调解期限届满，除非当事人申请延长调解期限，均按照调解不成处理，案件由调解中心移交业务庭进行审理。
4、调判分离原则。调解和判决的程序独立，参与调解的法官不得成为案件的审判法官。
5、不公开原则。为了营造更加和谐的调解气氛，除当事人申请要求公开调解外，庭前调解原则上不公开进行。
6、不可反悔原则。除非调解协议内容违法，或有证据证明是调解法官强制调解，或当事人受欺诈、胁迫而签订调解协议，当事人必须按照调解协议内容履行，不得随意反悔。
五、受理范围
当事人自愿接受调解的，除适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件，婚姻关系、身份关系确认案件以及其他依案件性质不能进行调解的民事案件外，本院受理的其他民事诉讼案件均应由调解中心进行调解。
六、调解主体
调解主体采取“1+2+N”的多元模式。先确定一名主持调解的法官，并告知当事人，若调解成功需要出具调解书时，由主持调解的法官负责召集另外两名法官组成调解合议庭并告知当事人，当事人不申请调解合议庭成员回避的，由调解合议庭成员在调解书上共同署名。当事人可以在特邀调解员名单中选定相关人员参与调解，调解法官也可以根据案件调解需要邀请相关人员参与案件调解。
七、调解程序
1、案件受理。立案庭受理民事案件后将案件移送至相关业务庭，符合受理范围的案件由业务庭确定合议庭成员，并将开庭传票、告知审判庭组成人员通知书等诉讼材料准备完备后一并移交调解中心。一审案件开庭时间距离移交时间不得低于30日，二审案件不得低于15日。
2、选定人员。调解中心收到案件后3日内通知各方当事人从调解人员名单中自主协商选择调解人员，协商不成由调解中心指定调解人员。
3、材料送达。确定调解人员2日内，调解中心将调解人员名单、调解时间、调解地点及业务庭移交的诉讼材料一并送达当事人。
4、调解开始。调解开始时，调解法官应当先核对当事人的身份，当事人有委托代理人的，应当核对代理人的身份，再告知当事人享有的权利，并声明调解法官不拥有裁判权，如不能达成调解协议的，案
件将迅速转入庭审程序。
5、调解过程。调解过程中，调解法官可以视案件调解需要比照庭审的法庭调查程序，进行必要的案件事实调查。按原告、被告、第三人的顺序进行陈述，出示证据可以在陈述过程中穿插进行。调解法官对当事人之间无争议的事实证据和有争议的事实证据，应作好记录，总结归纳争议焦点，做好案件调查事实与是非责任的总结发表，并征询当事人的意见。一审案件调解期限为30天，二审案件调解期限为15天，当事人可以申请延长调解期限，延长的调解期间不计入审限。
6、调解结束。如果当事人达成调解协议的，调解法官制作调解协议，并经双方当事人和调解法官、书记员签字即发生法律效力。调解结束后，除不需要制作调解书的案件外，调解法官应当根据调解协议内容制作调解书，送达给当事人，并告知相关业务庭。未能达成调解协议的，调解法官应宣布不能达成调解协议，庭前调解程序终结，并将案件退回业务庭，由业务庭适用审判程序进行审理。
八、救济程序
对于存在以下几种情形的调解协议或民事调解书，当事人、当事人的法定代理人或有利害关系的案外人提出证据予以证明确有错误，可以在调解协议或调解书生效后的一定期限内申请再审，但离婚纠纷案件中调解解除婚姻关系和子女抚养的内容除外：
1、实体法存在瑕疵的，具体表现为:(l)侵害国家利益、社会公共利益的;(2)侵害案外人利益的;(3)违反法律、行政法规禁止性规定的。
2、在程序上存在瑕疵的，具体表现为:(l)当事人发现就同一调解标的在前已有确定判决或者调解、和解的，或得适用该判决或调解、和解的;(2)审判人员在调解时询私舞弊、受贿索贿并影响调解结果的。
3、其他存在瑕疵的情形。调解遗漏事项未调解或当事人认为调解书与调解协议不一致的，在调解书送达一定期限内，当事人可就该未尽事项自主选择申请法院再调解或申请法院裁定补正，法院应当在收到申请之后的一定期限内予以再调解或审查补正。
第五篇：民事诉讼调解制度调研材料
民事诉讼调解是指在人民法院的主持下，双方当事人就民事权益争议自愿协商，达成协议，解决纠纷的活动。它是我国民事诉讼法的一项基本原则，是有中国特色的民事诉讼制度之一，也是我国人民司法工作的优良传统和经验总结。做好民事诉讼调解工作，对于化解纠纷、钝化矛盾、促进稳定，最终实现司法公正和效率具有十分重要的意义。近年来，由于强调直接开庭，当庭宣判，少数法官不愿意在调解上花气力、下功夫，加上部分当事人对诉讼调解工作不理解、不认同，存在着信判不信调、宁愿接受判决不愿配合调解的心理，使得法院民事审判的调解率有明显下降的趋势。在民事审判任务日益繁重的新形势下，要正确、及时、公正地审理民事案件，必须从思想上高度重视、从法理上正确把握、从方法上灵活掌握民事调解工作。
一、民事诉讼调解制度的概念
民事诉讼调解是我国民事诉讼法的一项重要的基本原则。做好民事诉讼调解工作，对于及时化解矛盾，促进社会交易的正常流转，具有十分重要的现实意义。在我国，民事调解制度分为诉讼调解和诉讼外的调解。《民事诉讼法》第九条规定“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决”。
二、民事诉讼调解制度的价值地位及其发展方向
调解制度作为解决纠纷的一种机制，是中国固有的传统，更是被视为法院行使审判权的一种方式，在民事诉讼制度中占有重要位置。
自十一届三中全会以来，我国进行了一系列的体制改革，在政治上，从高度集权型走向民主化，在经济上，从计划型走向市场经济化，随着社会价值的多元化、社会结构的分散化和社会关系的契约化，不仅有限的司法资源已不堪日益膨胀的纠纷所带来的重负，更由于当事人主体意识的觉醒，使现行调解制度已无法面对社会对于纠纷解决的公正和效率的要求，这必然要求调整和重构我国法院的调解制度.在民事诉讼制度的改革过程中，针对以前调解制度中存在的问题，整清思路，沿着方向进行改革，有些学者提出了“智者见智”，“仁者见仁”的理论，更有甚者提出取消法院调解制度。但是，从国外的民事司法改革的情况来看，当今世界各国纷纷扩张调解机制，谋求纠纷解决的多元化，积极促进和解，这已成为不少国家进行司法体制改革的重要目标，苏力先生指出“中国的法治之路必须注重利用中国的本土资源，注重中国法律文化的传统和实际”.因此，我国在寻找现代法律制度时不应放弃自己的遗产，不应当抛弃调解制度，而应当对传统调解制度进行创造性的改革，充分发挥调解制度的自由和效率的价值地位。而在重构调解制度的同时，我们首先了解一下我国调解制度的历史沿革，研究调解制度形成的文化背景和经济基础，并分析现行调解制度的弊端，借鉴国外的相关制度，剔除制度之糟粕，吸收西方现代法律文明之精华，不断完善这国民事诉讼的调解制度。
三、目前我国民事诉讼调解制度的缺陷
民事诉讼调解在本质上是一种以合意为核心要素的解决纠纷的方式，这种合意是私法上意思自治原则在纠纷解决领域的延伸，与审判相比，贯彻的是一种当事人主义。我国现行的民事诉讼调解制度长期以来在维护社会安定和维持良好的社会秩序方面发挥了重要的作用，但随着市场经济的不断发展，法制建设的不断完善，人民群众法律意识的提高，现行民事诉讼调解制度开始日益显现其诸多弊端，严重制约了我国法制现代化的进程。其中，作为指导民事诉讼调解制度的根本，调解立法原则与调解制度在实施中存在的冲突是其弊端的根源。我国现行民事诉讼法规定人民法院调解必须遵循合法、自愿、查明事实、分清是非的原则。这三项基本指导原则与民事诉讼调解在司法实践中不断产生冲突。
1、在实践中合法原则与民事诉讼调解之间的冲突
合法是民事诉讼调解有效的前提条件，它既包括程序性合法也包括实体性合法。所谓的程序性合法，是指在调解的过程中应当符合民事诉讼法规定的要求；实体性合法是指在调解协议的内容上必须符合实体法的规定。我国民事诉讼法规定，法院调解贯穿于审判程序的全过程，也就是说，可以在审判程序的任何一个阶段进行。但这同时也就意味着调解并没有独立的程序，因此，民事诉讼调解具有非程序化的倾向，这给法官提供了过大的任意空间，产生了如下一些问题：法官过分依赖调解结案，导致案件反复调解、久调不决、诉讼效率低下；法官的双重身份，使其具有潜在的强制力，容易造成人情案、关系案，甚至可能侵犯当事人权利；调解的生效以当事人最后签收调解书为要件，因此只要在签收调解书前一方当事人反悔，调解协议就归于失效。而调解在本质上是属于一种契约，既然达成调解协议，契约生效，就没有理由反悔，否则就构成违约。所以，这种做法也与我国民法通则及合同法的规定所冲突。
另一方面，实体上的合法，更是与民事诉讼调解具有的合意解决纠纷的性质不相适应。因为“民事诉讼调解所解决的合理性，并非来源于用法律而形成的解决方案，而是来源于当事人双方对调解方案的认同”。如果在法院调解过程中同判决一样坚持同样的实体合法标准。那么有可能会在相当多的场合上，恐怕当事人之间是无法达成协议的。合意的形成过程，是双方当事人在自愿对自己实体权利处分的基础上而通过协商达成的，属
于私法行为。只要是不为法律所禁止，即为合法。
2、在司法实践中自愿原则与民事诉讼调解之间的异化
我国民事诉讼将自愿原则处于调解原则的核心位置，它是法院调解制度能否健康发展，能否真正有效发挥作用的前提条件。自愿原则在实践中体现为程序上的自愿和实体上的自愿两层含义。在程序上，首先，这种自愿原则体现为当事人同意人民法院以调解来解决纠纷或者主动向人民法院申请用调解的方式解决纠纷。然而，在我国的民事诉讼调解过程中，法官担任着调解人和裁决者的双重角色，且目前，一些法院仍存在着追求结案率的现象，对错案追究责任等因素，这样，法官为了追求结案率和避免追究错案的责任等多方面的考虑，便会选择结案快、风险小、可规避法律问题又省时省力的调解诉讼模式。而当事人即使不愿进行调解，一般最终还是会接受，毕竟，现在的调解者就是将来的裁判者，若不选择调解，可能会得到比调解更不利的判决结果。其次，在自愿原则的支配下，当事人可在任意诉讼阶段提出要求调解，一旦进入调解程序，势必将中断原来的诉讼活动，这样便容易产生调解的任意启动，导致案件的诉讼程序缺乏连贯性，给人民法院的审判工作带来负面的影响。在实体上，这种自愿原则应该体现为当事人双方在人民法院调解达成的协议必须是互谅互让、自愿协商的结果。但是在司法实践中，法官基于自身利益的考虑经常会利用其特殊的身份和地位向当事人施压，促使调解成功。这样就容易产生强制合意，在这种因素下达成的协议虽然也是当事人同意的，但也并非在意思表示真实的情况下来体现自愿原则。
3、在实践中查清事实、分清是非原则与民事诉讼调解的冲突
民事诉讼调解是建立在当事人双方合意基础上的较为灵活的解决纠纷的方式，并非一定要查清事实，分清是非。只要当事人之间的合意既不违反法律的禁止性规定，又不侵犯第三人的合法权益，应允许该调解协议内容有效。而查明事实，分清是非原则却明显带有浓厚的职权主义色彩，并且过于绝对，这与法院判决没多大的差别，若强调事实清楚而进行严格调查，则既耗时又耗资、牺牲了程序利益，这样，就忽视了民事诉讼调解本身具有的省时、省力、节省司法资源、灵活、高效的特点。民事诉讼调解制度相对于判决本身所具有的优势也就得不到充分、有效的实现。
4、诉讼调解制度在审判实践中存在的问题。
人民法院主持的诉讼调解制度在我国的民事诉讼制度中一直处于重要地位。一方面，审判实务中大量的民商事纠纷通过调解结案。另一方面，诉讼调解在相当长的时间内曾受到立法者和学术界的高度重视。但是，随着我国改革开放和社会主义市场经济建设的不断发展，现行的诉讼调解制度在理论上存在以下缺陷：
（1）诉讼调解软化了程序的严格性，会造成审判人员行为失范和审判活动无序。
（2）诉讼调解软化了实体法的约束，导致调解结果的隐性违法和案件处理结果的不统一。
（3）诉讼调解本身隐含着强制，与现代权利观念存在一定冲突。“权利至上”、“合法权利不容侵犯”的观念极受现代人们推崇。保护当事人的合法权益是民事诉讼法确定的基本原则，也是民事审判的主要任务。但从审判实践中看，调解的成功往往是以权利人被迫放弃部分权利甚至大部分权利为代价的。
（4）当事人有权反悔调解协议与民法通则以及合同法有冲突。
在司法实践中诉讼调解制度也存在以下问题：
（1）片面理解审判方式改革就是庭审模式的改革，注重坐堂审判，忽视深入基层调查研究。注重把矛盾化解在法庭上，忽略了把矛盾化解在最基层。法官除了应做好与案件直接相关的调查取证、核实证据外，乡土社情、民风习俗也应了解，更要掌握当事人的思想情绪，采取果断措施甚至动员一切力量去化解矛盾。防止矛盾激化和维护当事人在诉讼中的稳定，是基层法院审理民间纠纷案件的首要任务，也是最令基层法院法官们担心和头痛的事。一旦在诉讼阶段中出现命案或引发冲突，就难向社会民众交代。坐堂审判如何提高法官驾驭庭审的能力，当然是审判方式改革的重点，但善于调处民间矛盾纠纷也是基层法官的必备基本功，而后者恰恰是法官综合素质的表现。基层法院、人民法庭面对的当事人，大多缺乏法律常识，许多人没有聘请代理律师，如不做细心的疏导调解工作，尽管判得很公正，受不利判决影响的当事人也总怪法官乱判，心理上难以承受而与法官对立和缠讼。
（2）片面强调直接开庭，该做当事人工作的不去做。有的法院把直接开庭率作为考核法官审判方式改革的一个指标，并规定调解只能在开庭审理中进行；有的法院规定法官开庭前不准与当事人及其代理人见面；也有的法院规定由立案庭将所有案件一律排期开庭，并规定在开庭前三天才能将案卷移送审判法官。这些新举措的目的是防止审判法官偏听一方、先入为主及不廉洁、办人情案等，本无可厚非，但这些禁令的负面影响是阻止了法官的调查研究，削弱了调解功能的发挥。
（3）片面追求当庭宣判率和当庭结案率，庭审调解流于形式。审判方式改革所追求的是公正与效率，就办案效率而言，只要不超过法定审限就应当认为是高效的。有些地方把当庭宣判率、当庭结案率作为考核审判方式改革的指标，层层下达到对办案法官的奖惩上，引起了攀比和作假；有的法院内部规定了比法律规定更严的审限，这些做法无形中又把诉讼调解锁定在开庭审理中。
四、完善我国民事诉讼调解制度的措施
改革我国的法院调解制度势在必行。在现行的民事诉讼程序规定下，结合法院民事审判方式改革、法院内部机构的重新调整和职能的重新划分，特别是大立案制度科学建立和有效运转之后，将法院调解独立出审判庭之外，在立案庭设专门调解机构，由其专行调解。其运转程序是：法院立案以后，可以征求当事人意见是否同意调解，当事人同意调解的，案件交由调解机构在规定的期间内调解。在规定期间内调解不成的，案件转审判庭审理判决，审判庭不再主持调解。如双方当事人自行和解，除原告撤诉的外，当事人可以申请“合意判决”。此方案一方面隔离了审判人员与调解人员身份上与对案件处理意见上的沟通与联系；另一方面，减轻了审判庭的案件压力，避免案件久调不决，也使审判庭名符其实。当事人一旦达成调解协议，即对双方有法律约束力，不容反悔。调解书送达适用判决书送达的有关规定。如有无效或可撤销的情形，任何一方当事人均可在规定的期间内提出确认无效或撤销之诉。
（一）把民事诉讼调解制度改革纳入民事审判制度改革的整体框架中
首先，作为人民法院处理民事案件的两种方式，调解与判决均是我国民事审判制度的组成部分，民事审判制度应是一个有着合理的内在结构、和谐统一的制度体系。经过改革与完善，调解制度同经过庭审做出判决的制度不应有任何相互抵触的地方。其次，在我国运行了几十年的民事诉讼调解制度，受制于诉讼结构，调解中法院与当事人的关系，反映的是计划经济体制下国家与经济主体的关系，国家干预色彩浓厚；而在当前市场经济体制下，社会结构、社会关系都发生了深刻变化，而由于我国采取职权主义的诉讼模式，因而诉权与审判权两者关系是不协调的，表现为审判权过于扩张，而诉权不充分并且缺乏保障。具体到调解领域，如果审判权凌驾于诉权之上，势必损害当事人在自愿基础上形成合意。因此，有必要从调整诉权与审判权的关系入手，摆正当事人与法院在合意解决争议过程中的位置。必须要改变当前法院在调解中的主导地位，法院只是为当事人间达成协议提供条件和保障，决定权在于当事人，法院不得强制或者变相强制调解。
（二）根据合意解决纠纷机制的特点及规律确定调解原则
我国现行的法院民事诉讼调解制度确立的三项原则中正如前文所论述的，唯有自愿原则是适当的，而事实清楚、分清是非原则与合法原则的规定是不恰当的，其根本原因是其未反映合意解决纠纷的本质特征及客观要求，相反却与这种诉讼机制不相协调甚至矛盾。
确立调解原则，关键在于抓住调解的合意本质，体现出公正与效率，使自愿原则真正落到实处。当事人间达成的合意，法官不得以所谓协议内容不合法为由，拒绝认可双方经自愿协商达成的协议，改变过去法官过于宽泛的自由裁量权。至于诸如欺骗、胁迫等情况下达成的协议不得生效，法律也应明确做出规定，以增强法院判断标准的客观性，避免主观臆断。
（三）建立法院调解制度的完备体系
期限。在一个案件中只规定一个调解阶段。在此期间内调解达成合意的，调解结案；调解不成的，转入下一程序，移交审判庭及时判决。
调解的启动。要赋予当事人以程序选择权。对于一审普通程序而言，进入诉讼程序后，选择合意解决纠纷还是审判，由双方当事人自由决定，并以向人民法院递交书面的申请为条件。法院及法官只作为一个公正、中立的第三方，可以提出建议，可以为双方调解创造条件。但是否达成协议，应完全由当事人自主决定。一旦当事人不愿以此种方式解决纠纷，即转入审判程序。
调解模式。应采取当事人主义的模式，完全保障当事人双方享有平等的诉讼地位。在调解过程中，调解法官处于中立、公正和消极地位，法官仅可拥有以下职权：提供机会，提出建议，提供必要援助。在当事人达成协议后，予以笔录承认其效力，该协议一经法院法定程序认可即产生与判决相同的效力。
生效的认定。双方签字，形成笔录即生效，与判决有同等效力。改变过去必须要最后一方签收调解书才为生效的做法。
调解的受案范围。对于涉及婚姻家庭关系的民事纠纷，如婚姻、抚养、赡养、收养、监护等，即使当事人双方不要求调解，法院也应主动进行调解；而对于涉及社会公益的民事冲突，如人事诉讼、公害等诉讼则不适用调解。
调解的救济。调解一经成立，当事人不得对已调解部分事项再生争执，既不得上诉，也不得对已调解部分的诉讼标的再提起民事诉讼。但是，在调解出现无效或可撤销的原因时，法律也应当予以救济。
为了更好的节省有限的司法资源，实现民事诉讼调解制度的法律价值地位，维护和促进社会稳定，不能因现在有调解制度的诸多弊端而“因噎废食”，应当更加重视调解在我国解决纠纷机制中所发挥独特作用，总结经验教训，考虑我们的历史文化背景和经济基础，积极转变工作理念，创新调解制度的管理模式，加快立法进程，大胆借鉴国外的先进制度及做法，探索民事诉讼调解制度的专业化、社会化以及其建设之路，充分发挥民事诉讼调解在这新时期解决矛盾纠纷的功能和作用，使之不断地完善我国的民事诉讼调解制度。
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