论美国法（本站推荐）

第一篇：论美国法（本站推荐）

内容提要：美国法并不象人们所通常认为的那样具有英国法的特性，这是由各种各样的因素造成的。美国的双重法院体制、民事陪审机构和一些民事诉讼制度、法官和律师的地位与作用甚至独具特色的法学教育体制的形成都具有深刻的历史原因和背景。在继承英国法的部分传统时，美国法也受到欧洲大陆法较大的影响。

主题词：联邦法院 陪审团 法学教育 发现程序

在学习和研究美国法时，人们常常喜欢使用“英美法系”一词，因为美国法和英国法的关系非常密切。许多美国律师也倾向于认为，美国私法的古老的英国根基是他们作为职业律师的尊严的一个主要因素。但是，美国法律并不象我们甚至一些美国人所认为的那样具有英国性。人们所认为的美国法和英国法的一体性掩盖了许多东西，正如它所揭示的那么多。

之所以如此，原因之一是大多数美国法律和政治机构以及法律传统是在十八世纪末作为反对英国殖民统治的产物而形成的。美国公法与英国公法几乎截然不同，尽管二者都是用英文写成的。当时的联邦宪法和州宪法的起草人绝大多数属于仇英派和亲法派。因此，他们建立的政治分权机构所反映的思想更多地具有法国性而不是英国性。

独立战争的胜利在人类历史上创造了一个难得的短暂的瞬间，它使人们在一个相对空白的基础上制定法律、设立法律机构成为可能，而极少需要尊重现成的传统和期望。尽管在当时也不得不做一些妥协，而且正是这些妥协造成了当今美国法律的许多令人沮丧的复杂的地方。譬如，联邦法院和州法院行使广泛的共同司法管辖权的双重法院体制就是十八世纪政治斗争的一个苦果。如果当时人们有机会去选择一个比它简单的司法体制，则任何一个明智的人都不会选定这样一种体制。但是，如果没有这一笨拙的妥协，当时就不可能建立联邦。

因此，要想理解美国的法律机构，我们必需首先弄清楚1783年的美国，在这一年英国承认了前十三个殖民地的独立。这十三个殖民地当时的人口约三百万，他们大多数居住在离大西洋一百英里并沿着海岸线延伸一千英里的范围内。殖民地的大多数法官和许多律师是在英国受训的，他们忠于英国王室，大部份在独立战争期间逃往加拿大。在1783年之前，在十三个州新成立的法院任职的一些法官完全没有接受过专业训练。1 正是在这样一个时期和十九世纪早期，美国各州废弃了要求败诉当事人支付胜诉方律师费用和允许不熟练的律师基于案件胜诉而提出支付律师费的诉讼请求的英国做法。

2那些半职业化的十八世纪的州法院不愿意执行英国债权人的权利。一些参加过独立战争的人这么做部分是为了抛弃自己对忠于王室的英国人所欠的债务。在各州这是一个非常严重的问题，因为英国是以这些债务能够得到清偿为条件承认独立的。在1787年之前，乔治三世的皇家海军有可能恢复其讨债人的作用。此年相聚在费城以组织一个更为强大的中央政府的那些人无不为这一问题而深感头痛。于是他们中的许多人赞成建立一个能更可靠地执行英国债权人的权利的全国性的法院系统。但是对中央政府的极大的不信任使这一步没能付诸实施。如果联邦宪法规定设立全国性的法院，则该宪法就得不到批准。于是，妥协的结果便是设立一个最高法院，并授权国会设立其下属法院，这些下属法院的管辖权将由宪法和设立它们的立法文件给予严格的限制。

欧洲国家很快就发现了这一历史与当代欧洲的相似之处。人们发现为一定的目的建立一个欧洲法院是必要的。但是如果在1948年提议由其取代各国法院，则欧洲共同体将遇到难以克服的阻力。在1787年到1789年的美国存在着同样的阻力。于是，随着欧洲法院作用的逐步扩大，它在不断地为将越来越复杂的内容带给欧洲共同体法律的双重司法管辖的令人困惑的结果所困扰。

甚至这一双重司法管辖的妥协在当时的美国也是阻力重重。在批准宪法的辩论 中，特别是在纽约和宾夕法尼亚，建立全国性的法院的思想遭到激烈的反对，尽管其管辖权受到限制。3 因此有必要以作为宪法第一修正案的《权利法案》的形式作进一步的妥协。现在看来似乎很奇怪，当时《权利法案》的条文所最迫切要求的是在民事诉讼中获得陪审团审判的权利。而补充规定到宪法中的这一机构的作用在当时是，现在也仍然是保护各州人民的权利不受联邦法院的侵犯。这是司法权在专业法官和业余法官之间的一种分配，这与广泛存在于那时设立的其他法律机构之间的许多分权没有什么不同。

对联邦法院的不信任不是没有理由。从马克思主义的观点来看，那些被任命为联邦法官的人都属于统治阶级的成员，他们与英国的带假发的法官只有些微相似之处。在18世纪是这样，在今天仍然如此。无论是在过去还是在现在，联邦法官都不是欧洲、日本或朝鲜法官一般意义上的技术人员。他们之所以被选为法官，部分是因为他们的政治观点与任命他们的总统的一致，且不为必须批准这种任命的美国参议院所反对。要记住的是，总统不会寻求把一个被其同事看成是技术律师的人任命为联邦法官。因为业务能力并不是在美国法院从事司法工作的主要任职条件。

19世纪早期的美国最高法院的首席法官约翰·马歇尔使律师和其他人对其肃然起敬。他领导的法院开始了最高法院书面意见的使用，这与英国法中的分开表述的习惯不同。在面对许多重大的政治问题时，他们能够说服人们相信他们的判决是对宪法和其他具有决定意义的立法在技术上有效的解释。在1815年之前，外国观察家开始发现美国人对法律的特有的迷恋以及喜好诉讼的倾向，那些在其他国家的人看来不适合诉讼的事情在美国都可诉诸法庭进行诉讼。19世纪30年代托克维尔发现美国的律师和法官已经有某种程度的贵族化。他对他们的社会地位和财富的评价并不很高，只是认为他们在美国政治生活中的作用很大。当欧洲社会被一个凝聚力强的社会阶级的权力和影响所稳定时，事实上美国各州几乎既没有被这种凝聚力所困扰，也没有被它所支持。

因此，律师和法官填补了一个政治空间。Timothy

第二篇：外国法制史_第12章_美国法

第十二章

美

国

法 【学习目标】

通过本章的学习，掌握美国宪政法治的特点、司法违宪审查权、司法制度的特色、反垄断法等制度。【关键概念】

违宪审查权(Judicial Review)美国1787年宪法(American Constitution 1787)

人权法案(Bill of Rights)【引导案例】

美国司法审查权的由来 【分析提示】

在马伯里诉麦迪逊一案的判决中，虽然马歇尔大法官主要基于当时党派斗争、政治因素的权衡，可能并未刻意追求创建一种制度，也没有过多地预见其判决对后世的影响，但该案被公认为是美国司法审查制正式确立的标志，是确认联邦最高法院有对联邦法律行使违宪审查权的先例，被誉为司法审查制的开端和起源。第一节

美国法的形成发展及渊源 与世界上许多文明古国相比，美国是一个年轻的国家。自1776年北美13个殖民地宣布独立至今，美国才走过200多年的历程。

即使追溯到“五月花号”船在普利茅斯登陆的1620年或者英格兰移民在詹姆斯敦建立第一个殖民区的1607年，美国的历史也不过400年。

一、美国法的形成与发展

1．北美殖民地时期(17世纪初—1783年)2．独立后的美国法(1783—1861年)在此期间，美国人民也开始创制了自己的法律，其重要的法律活动有：(1)1776年在费城召开的大陆会议通过了《独立宣言》，宣布北美独立，建立美利坚合众国。

(2)路易斯安那州编纂法典和纽约州的“菲尔德法典”——继成文宪法制定后，19世纪美国掀起改革法律、编纂法典的强大运动。

(3)1830年美国法学家肯特的《美国法释义》的问世以及各种美国法专著的出现，标志着美国法对英国法批判地吸收并走上独立发展的道路。

一、美国法的形成与发展

3．南北战争后的美国法(1861—19世纪末)在此期间，美国法进行了民主化改革，法律体系逐步完善。具体表现为：(1)废除奴隶制的第13条宪法修正案正式生效，第14条宪法修正案为公民提供了更充分的宪法保障。

(2)在财产方面确立了土地的自由转让制度。(3)对烦琐的诉讼程序实行了改革。(4)建立了富有美国特色的判例法理论。

(5)法学教育从律师事务所转到法律院校，哈佛大学法学院院长创造了判例教学。(6)增加了法律的确定性和统一性，各州法律出现统一化的趋势。

一、美国法的形成与发展

4．现代时期的美国法(20世纪初以来)19世纪末20世纪初，美国进入到垄断资本主义时期。与政治经济集中相适应，美国法较19世纪末之前有了较大变化。

(1)成文法增加，系统化加强。

(2)由于以总统为首的行政机关权力的扩大，行政命令的作用和地位日益显著，委托立法出现。

(3)国家干预经济的立法大量颁布。

此外，法律的民主性、科学性得到加强。

二、美国法的渊源 1．制定法 2．普通法 3．衡平法 4．法律学说

1)亚历山大·汉密尔顿 2)约翰·马歇尔 3)詹姆斯·肯特 4)约瑟夫·斯托里 第二节

宪

法

在西方宪法史上，美国人做出了特殊的贡献，美国开创了普通法系成文宪法的先河，最先制定成文宪法，同时这部宪法自颁行以来一直适用至今，是世界上最稳定的宪法。这部宪法非常简单，除序言只有7条，是世界上最短的宪法。同时，它也是资本主义国家中最早确立联邦制与总统制的宪法，是最早严格按照三权分立与制衡原则组织国家政权的宪法。此外，美国作为最早建立的宪政国家之一，还创建了最具特色的联邦最高法院享有违宪法审查权制度。

一、宪法的历史渊源 1．《独立宣言》 《独立宣言》是1776年7月4日由十三个州的代表在费城召开的第二届大陆会议上制定的，由资产阶级民主派代表托马斯·杰弗逊等人起草的。《宣言》的内容主要有三点：第一，宣告“天赋人权”原则，第二，宣告“人民主权”原则，第三，列举英国的罪状。2．《邦联条例》

1777年11月15日，大陆会议通过《邦联和永久联合条例》(即《邦联条例》)。该条例1781年经各州批准后生效，在美国成立了邦联政府。

《邦联条例》全文13条，其主要内容为：宣布13个州“缔结邦联和永久联合”；规定“各州保留其主权、自由和独立，以及其他一切非由本邦联条例所明文规定授予合众国国会的权力、司法权和权利”。条例宣布，建立同盟的目的，是为着“共同的防御，自由的保证和相互间的公共福利”，邦联各州之间“负有互相援助的义务”。

二、1787年宪法 1．宪法的制定背景 2．宪法的主要内容 3．宪法的原则

1)分权与制衡原则 2)联邦主义原则 3)司法审查原则

【案例12-1】

布朗教育案 4．宪法的特点

第一，宪法规定美国是一个实行联邦制的总统制的共和国。

第二，国家权力的分配采取“三权分立，相互制衡”的原则。

第三，宪法关于公民的基本权利是以后追加的。5．宪法的修正 6．美国宪法的影响

一方面，它是美国经济和政治生活的最高准则。

另一方面，美国宪法所设计的制度的影响。

第三节

民

商

法

美国并没有大陆法系国家惯常所用的民商部门法典，而是以财产法、合同法、侵权行为法、婚姻继承法、公司法、票据法等形式独立存在。

根据美国宪法原则，美国民商法领域的立法权由联邦与州共同行使，有关税收、通商、归化、破产、币制与度量衡、著作权和发明权的保护以及合众国已接受或购买的州领土范围内的一切事项的立法权由联邦国会行使，其他的民商事问题的立法权由各州行使。立法主要有：《统一流通票据法》、《统一买卖法》、《统一合伙法》、《统一信托收据法》、《统一商业公司法》。美国各州或采纳标准法或以标准法为蓝本制定相应的州法调整整个州的民商事活动。

一、《美国统一商法典》 1．法典的制定

美国统一州法委员会和美国法学会联合着手起草并于1952年颁布了《美国统一商法典》，该法典颁布后，经多次修改，现行商法典是1998年修订本，除路易斯安那州外，其余的50个州都采纳之。

2．法典的基本原则(1)灵活性原则。

(2)现代化原则。

(3)惯例、协议优位原则。

一、《美国统一商法典》 3．法典的主要内容

该法于1952年公布后，又作多次修改，现行的是1998年公布的文本。这部法典共10章37节。

4．法典的主要特点

(1)这部法典不是由专门的立法机关组织编纂的，它只是一个“标准法典”或“标本法典”，是向各州的立法机关推荐的一个建议性法律文件；它对各州的商法典并没有支配和统领关系，其本身不是法律意义上的法典。

(2)从法典内容上看，这不是一个纯粹的商法典，既适用于商人也适用于一般民事行为，但法典以买卖为中心，只涉及动产交易，不包括破产、公司、合伙和海商法，在一定程度上是一部民商法合一的法典。

二、《美国统一信托法》 1．制定

目前已有美国国会通过的四部成文信托法，分别是《信托公司准备法》(Trust Company Reserve Law)、《统一信托收据法》(The Uniform Receipt of Trust Act)、《投资公司法》(The Investment Company Law)和《信托契约法》(Trust Indenture Act)。

2．主要内容

第一章是定义和贯穿整个法典的原则。

第二章是与信托相关的程序问题，特别是信托关联到一个以上的州或国家时，法院的管辖权问题。

第三章是关于受益人和其他利害关系人的代表人，包括他们的代理人(私人代表、监护人、福利监督官)和其他合法代表人的规定。第四章是信托的设立、有效、变更和终止。

第五章是债权人请求、浪费与裁量信托。

第六章是可撤销信托。

第七章是一系列关于受托人职责的默认规定，即所有的规定都可在具体的信托合同中变更。

第八章是受托人的基本义务和权利。

第九章提供了一个适用《统一谨慎投资人法》的空间，可以看做是对《统一谨慎投资人法》的直接采纳。

第十章是受托人责任及其关系人的权利。

第十一章附则。

三、《美国标准公司法》 1．制定

为了促进各州公司立法的统一，美国国会制定了有关公司的成文法，主要有1890年《谢尔曼法》、1933年《证券法》、1934年《证券交易法》。1950年，美国律师协会还制定了《标准公司法》，提供各州制定或修改公司法时的参考。

2．《标准公司法》主要内容 1)公司的特征 2)公司的成立 3)公司的权利 4)公司的管理 5)公司的解散

三、《美国标准公司法》

3．20世纪美国公司法的特点

英美法中的公司一般仅指有限责任公司，凡股东负无限责任的属于合伙，法律不承认其为公司。美国公司一般是指有限责任公司。美国公司可分为封闭公司与开放公司。美国公司法按公司股票掌握的对象，将公司进行了这种分类。封闭公司的股票全部或几乎全部由建立该公司的少数人占有，股票不上市、转让或公开出售。封闭公司股东的最低法定人数为2人，总数控制在50人以下； 开放公司的股东数不得低于7人，没有对最高人数的限制。

四、侵权行为法

【案例12-2】

“麦当劳侵权赔偿案” 【分析提示】 这起诉讼后，全世界任何一家麦当劳热咖啡都因此变成了温咖啡。而且杯子上还标有警告性提示：热饮，请勿使用吸管。【案例12-3】

“流浪汉案” 【分析提示】

随着社会的发展，侵权法所保障的权利在扩张，生命权、健康权成为其保护的对象，没有什么利益能超越于生命的利益。

【案例12-4】

夏威夷椰子夺命案 【分析提示】

判决生效以后，夏威夷州政府把海滩上的椰子树都砍掉，种上不结果的椰子树。这里充分显示了美国对公营物造成的侵权国家要承担赔偿责任。

四、侵权行为法

1．19世纪前的侵权责任原则 1)过错责任原则 2)风险负担原则 3)近因原则 4)豁免原则

2．19世纪末的侵权责任原则 1)严格责任原则 2)无过失责任原则

3．伴随侵权行为而产生的新法 1)《产品责任法》 2)隐私权法

3)《联邦侵权赔偿法》

五、契约法

1．契约法的发展

在美国，最初契约法的发展较缓慢。进入19世纪后，契约自由的原则得到强调与重视。特别是在1897年的一项判决中，美国联邦最高法院认为契约自由属于宪法第14条修正案中的正当程序条款所保护的内容。

美国对契约自由的原则加以了限制，一是通过立法或司法判决对资本家雇佣工人的条件予以规定，如规定最低工资、最高工资时和禁止雇佣童工；二是对铁路、水电和航空等公司契约成立的条件加以限定。

在美国，契约法从英国普通法发展而来，其主要渊源有普通法与制定法。

美国法学会以《契约法重述》的形式阐述的契约理论和原则对美国契约法的实践也起着重要的指导作用。

五、契约法

2．契约法的主要内容

(1)契约必须是基于双方当事人的要约与承诺。

(2)契约必须具备有价值的对价。

(3)契约当事人必须具有订约的能力或资格。

(4)契约必须具有事实的真实性。

(5)契约的内容必须合法。

3．契约的分类(1)盖印契约

(2)简式契约

(3)记录契约

(4)准契约

六、破产法

1．破产法的产生

破产法在美国属联邦法范畴，其核心是破产程序。19世纪中叶以前，美国曾经分别于1800年和1841年颁布过两部联邦破产法，但这两部法律都实施不久即被废止。

19世纪末，美国才真正制定出有影响并得到真正贯彻实施的破产法，即1898年《联邦破产法》。

1978年又对《联邦破产法》进行修改，颁布了《破产改革法》，这部法律在1984年与1986年又进行过修改。1988年和1990年国会分别通过了关于专利及知识产权破产事项的修改案和个人债务人的债务解脱修正案，从而形成现行破产法体系。2005年进行了最大的一次修正，为现行破产法。2．破产法的主要内容 现行的美国破产法分8章，除个别章以外，各章均按单数编号，即第1、3、5、7、9、11、12、13章。

《破产改革法》将破产程序分直接破产程序和协商改组程序两种。

于2005年开始生效的修订后的破产法对个人申请破产的条件规定较为严格，对申请破产企业的重组问题规定更严格，要求申请破产企业必须在18个月内提出重组计划，以保护债权人利益。

七、财产法

1．财产法的渊源 2．财产法的基本原则 3．动产法 4．不动产法

第四节

反 垄 断 法

美国是世界上第一个制定反垄断法的国家。

根据美国宪法的规定，管理对外贸易和州际(Interstates)贸易的权力属于联邦国会，因而美国的反垄断立法主要属于联邦法，并且主要表现为联邦国会的制定法，其立法根据是联邦宪法关于联邦管理州际商业和对外贸易权力的条款。

1879年美孚石油公司即美国石油业第一个托拉斯的建立，标志着美国历史上第一次企业兼并浪潮的开始，托拉斯从而在美国成为不受控制的经济势力。

谢尔曼法是世界上最早的反垄断法，从而也被称为世界各国反垄断法之母。

从《谢尔曼法》问世到第二次世界大战结束，这期间除美国在1914年颁布了《克莱顿法》和《联邦贸易委员会法》作为对《谢尔曼法》的补充。

一、《谢尔曼反托拉斯法》

美国第一部反垄断法是1890年国会制定的《谢尔曼反托拉斯法》。该法因参议员约翰·谢尔曼在国会上提出而得名，其正式名称为“保护贸易及商业免受非法限制及垄断法案”。

《谢尔曼法》是美国联邦第一个反托拉斯法，也是美国历史上第一个授权联邦政府控制、干预经济的法案，奠定了美国反垄断法的基础，至今仍然是美国反垄断的基本准则。

1911年，联邦最高法院又在“美孚石油公司诉美国案”的判决中裁定，限制商业的活动是否非法，取决于这种限制活动是否“合理地进行”。

仅1890至1897年间，联邦最高法院就根据该法做出12项不利于工会的判决。

二、《克莱顿反托拉斯法》

1914年，美国国会制定了另一项反垄断行为的重要法律，作为对《谢尔曼法》的补充。

该法规定以下行为属非法行为：

(1)“可能在实质上削弱竞争或趋向于建立垄断”的商业活动；

(2)价格歧视，即同一种商品以不同价格卖给不同买主从而排挤竞争对手的行为；(3)搭买合同，即厂商在供应一种主要货物时坚持要买方必须同时购买搭卖品的行为；(4)在竞争性厂商之间建立连销董事会，即几家从事州际商业的公司互任董事的行为；(5)在能够导致削弱竞争后果的情况下购买和控制其他厂商的股票。《克莱顿反托拉斯法》的主要目的是制止反竞争性的企业兼并及资本和经济力量的集中，关于非法兼并和合法兼并的确认原则是在该法的实施中不断完善的，它在反托拉斯法体系中占有重要地位。

1936年《罗宾逊——帕特曼法案》对其第2条进行了修正，主要目的是禁止那些会削弱竞争或导致市场垄断价格歧视，鼓励价格统一，保护中小厂商利益。

三、《联邦贸易委员会法》

1914年，美国国会还制定了另一项反垄断行为的重要法律，即《联邦贸易委员会法》，该法规定设立联邦贸易委员会，负责执行各项反托拉斯的法律。

其职责范围包括：搜集和编纂情报资料、对商业组织与商业活动进行调查、对不正当的商业活动发布命令、阻止不公平竞争。

该法的主要目的是禁止不正当竞争与不公正或欺骗性的商业行为。

在1938年《惠勒·利法》修改了其第5条的内容，规定除了不正当竞争方法外，不正当或欺骗性行为也属于违法行为，这一修改的目的是将该法的适用范围扩大到那些直接损害消费者利益的商业行为。

四、美国反托拉斯法所规制的托拉斯行为

美国反托拉斯法的执法机会主要是司法部反托拉斯局和联邦贸易委员会。前者成立于1913年，主要负责《谢尔曼法》与《克莱顿法》的实施；后者是根据《联邦贸易委员会法》创立的，其基本职能是制止商业或贸易领域中不正当竞争方法。

美国在实施反托拉斯法的一百年中，制定法与判例法规范了以下反竞争的行为： 1．对贸易的横向限制行为 2．对贸易的纵向限制行为 搭售

独占交易

限定分销价格

垄断

兼并

第五节

刑

法

一、刑法的历史发展

美国独立前在刑法方面适用英国普通法，罪名多、刑罚残酷，任意适用死刑。独立后，各州在沿用普通法的同时，开始制定单行刑事法规，并以新判例形式对普通法进行改造，创立了以成文法为主导地位的刑法制度。

同美国的国家结构形式一样，美国刑法也有联邦与州之分。

1948年，整理和编纂后形成《美国法典》第18篇，即《犯罪与刑事诉讼》篇，经过多次修改，成为美国现行的联邦刑法典。

美国各州议会有极为广泛的刑事立法权。

美国法学会从20世纪50年代初就开始就草拟《标准刑法典》，由总则、具体犯罪、刑罚与矫正、矫正机构四部分组成。

二、刑法的基本内容 1．有关犯罪的分类

美国刑法对犯罪的分类很具体，主要有：对个人的犯罪(如谋杀与强奸)；对财产的犯罪(如偷窃与纵火)；对公共秩序的犯罪(如危害治安的行为和**)；对家庭的犯罪(如重婚罪与乱伦)和对公共行政的犯罪(如行贿和作伪证)。

另外，根据不同的标准还可划分为不同的种类： 按犯罪行为的危害性程度划分，有重罪与轻罪。

按法律渊源划分，有普通法的犯罪与制定法的犯罪。

2．有关刑罚

由于美国刑法体系多样，刑罚体系也很复杂。有死刑、监禁刑、缓刑和罚金等。第六节

法学教育与法律职业

一、法学教育 1．概述

就法律教育而言，英国式学徒制度在19世纪就渐渐让位给大学法律教育，并建立了独一无二的研究生院性质的法学院体制。

“学徒制”法学教育是指人们学习法律是在律师事务所完成的，在18世纪末19世纪初，一些律师事务所就是一所小型的培养律师的专门学校。

1923年，美国法学院协会制定了进入法学院必须受过一年大学教育的入学标准，1925年提高到2年，1952年又提高到3年，直到后来要求受过完整的大学教育。

1870年，兰德尔被任命为哈佛大学法学院院长并开始进行对哈佛法学院的一系列在美国法律教育史上具有“革命性”意义的改革，其创立的案例教学为美国法学教育奠定了基础。

1900年，美国已有102所法学院，法学院的学习正规化，学制为2至3年。法律学习是一种职业学习，美国律师协会在批准律师从业时通常要求有一个已立案法学院授予的学位以及通过律师考试。

一、法学教育

2．美国法律教育的特点

1)美国的法律教育是职业教育

2)法律人才的精英化 3)案例教学法

4)法学教育的管理形成严格的行业化标准

二、法律职业 1．律师

(1)队伍最庞大。

(2)取得资格十分严格。

(3)律师服务多元化。

(4)律师在政治、社会上的影响力巨大。

(5)对律师管理实行属地主义。

2．法官

1)联邦法官 2)州法官 3．检察官

1)检察官的选任 2)独立检察官

第七节

司 法 制 度

【案例12-5】

O.J.辛普森案 【分析提示】

大多数美国人在判决出来之后，都还是认为辛普森是杀了人的。问题是，不管辛普森是有罪还是无罪，这样一个事实总是无可置疑地摆在所有的人面前：在美国，这两个被害人被以十分残忍的方式杀害了，尼科尔的头颅几乎被割了下来，但是凶手并没有归案。也就是说，不管辛普森是否寻到了他的“正义和公道”，被害人的正义和公道肯定尚未得到伸张。美国的司法制度的价值追求是“正义和公道”，但它承认在案情复杂的情况下，做不到“不错判一个好人，也不放过一个坏人”。因此，它并不强求一定要找出罪犯。同时，在对一名被告判断困难的时候，它倾向于“错放”而不是“错判”。在此案中，法庭上辛普森“谋杀罪名不成立”并不意味着事实上辛普森未杀人，而是“证据不足，不能定罪”。【案例12-6】

“米兰达法则”

【分析提示】

美国宪法第五条修正案规定：无论何人，不得在任何刑事案件中被迫自证其罪。但其远不如我们通常在美国警匪大片中所看到的警察对嫌疑人所说，“你有权保持沉默，否则你所说的一切，都可能作为指控你的不利证据。你有权请律师在你受审时到场。如果你请不起律师，法庭将为你指派一位。”“米兰达法则”体现的是美国法律中遵循宪法保护人权的原则。虽然它可能会给办案带来一些麻烦，也可能使律师钻法律的空子，却是可以通过正当程序予以修补的。

一、美国司法的组织结构 1．联邦法院系统 1)联邦最高法院 2)联邦上诉法院 3)联邦地区法院 4)联邦专门法院

2．州法院系统 1)最高法院 2)上诉法院 3)基层法院

3．美国司法组织的特点

1)美国的法院系统的“双轨制” 2)联邦最高法院拥有违宪审查权 3)司法独立

二、司法审查制度

司法审查是西方国家通过司法程序，审查和裁决立法和行政是否违宪的一种基本司法制度。

美国联邦最高法院的司法审查权，是指美国联邦最高法院有权通过审查有关案件解释宪法，审查联邦和州立法机关颁布的法律、联邦和州的行政措施，宣布违反联邦宪法的法律和行政措施无效。

美国联邦最高法院的司法审查权不是由宪法规定的，而是通过联邦最高法院在1803年审理“马伯里诉麦迪逊案”中确立的。

“马伯里诉麦迪逊案”确立的司法审查的宪法原则是：联邦宪法是效力最高的法律，一切法律均不能与宪法相抵触，违宪的法律不再具有效力。这极大地提升了美国联邦宪法的地位，同时使得宪法更稳定。

三、诉讼制度 1．诉讼制度 1)陪审制 2)对抗制 3)辩诉交易制 2．诉讼程序 1)民事诉讼 2)刑事诉讼 3)行政诉讼

一是司法审查的主体是美国联邦法院和州法院，各级法院分别依照相应的法律行使审查权。

二是司法审查的客体是一定的行政行为，其范围除法律明确规定外，还由判例确定

三是司法审查的申请人范围较广。

四是美国行政诉讼采用民事诉讼程序。

4)行政行为司法审查原则 一是初审管辖原则。

二是穷尽行政救济原则。三是审查动机成熟原则。

三、诉讼制度

3．诉讼制度的特点

(1)权力不集中，联邦和州行使不同的管辖权；

(2)在整个诉讼采用的是对抗制，法院与法官的中立性与职权主义性不明显；(3)采用陪审制度，陪审团对案件事实负责。

第八节

美国法的基本特点及其历史影响

一、美国法的基本特点 1．美国法与英国法的联系

1)判例是主要的法律表现形式

2)接受了英国判例法的“遵循先例”原则 3)强调程序法的重要性 2．美国法与英国法的区别 1)联邦与各州自成法律体系 2)制定法的比重较英国要大 3)种族歧视色彩

二、美国法的历史影响

首先是其宪政思想与制度。

美国首创的违宪审查制度，将一切法律都置于宪法之下，一切法律权力都起源并归结于宪法权力，从而赋予宪法以根本法的地位。

美国根据宪法的分权原则结合本国实际，创造了立法和司法的双轨制法律体系结构。

美国最早颁布反托拉斯法，最早建立了反垄断制度。美国的《统一商法典》是以成文法改造普通法的成功尝试。

美国在它的历史发展过程中，也曾以它的一些反民主立法对世界法的发展产生过消极影响，如它的反劳工立法和种族歧视性立法。本 章 小 结

美国法是普通法系的两大分支之一，是英国法在北美大陆移植与发展的成功典范，是资本主义法治与宪政的蓝本。美国法的历史虽然不长，自独立战争胜利至今也不过200多年，但其不但对美国而且对当今世界法治都有极其深刻的影响，其传承与创制法律的活动以及法律制度与思想的结晶都是值得好好学习与思考的。自

测

题

1．谈谈美国法对英国的传承与创新。

2．简述美国宪法的形成、主要内容与特点。3．简述美国司法制度的特色。4．简述美国司法审查权制度。

5．简述美国反垄断法及其主要内容。6．简述美国的法律职业。案 例 分 析

美国对记者拒绝在法庭上提供被采访者资料的权利 参见教材P261(资料来源：简海燕.媒体消息隐匿权初探.比较法研究.2008(5))【问题】

1．请从此案中分析美国法律的精神实质是什么？ 2．请查阅相关资料，了解美国在网络时代如何对待媒体拒绝提供消息来源的情况。阅 读 资 料

美国法律在处理法律权威性上的经验 参见教材P262(资料来源：郑成良.美国的法治经验及其启示.人民法院报，2001.9.9)

第三篇：《论美》教案设计

中学语文苏教版九年级第三单元

《论美》教案设计

西平县杨庄中学

于 洁

2008年11月

《论美》教案设计

教学目标

1、理解本文怎样宽题狭做，集中谈论外在美与内在美的关系；

2、懂得要把握主旨，就要先辨明论题；

3、在把握主旨的基础上，进一步探讨人生美、世界美的主题，提升学生对美的感悟力，升华人生境界。

教学重点难点

1、初步了解培根的审美观，品味文章的有关论述，培养锤炼语言的意识。

2、学习杂感的写法，联系相关知识，表达自己对美的理解。

课时安排

1课时

教学过程

一、谈美（回忆导入）

1． 同学们，你们认为什么样的人最美?可以结合我们所学或所见的文学作品中的人物、来谈谈你对人的美的认识。

提示：

（1）容貌之美

“东家之子，增之一分则太长，减之一分则太短；著粉则太白,施朱则太赤。”

－宋玉《登徒子好色赋》

“行者见罗敷，下担捋髭须。少年见罗敷，脱帽着梢头。耕者忘其犁，锄者忘其锄。来归相怨怒，但做观罗敷。”

－《陌上桑》

“一双丹凤眼、两变柳叶吊梢眉，身材苗条，体态风骚”

—曹雪芹《红楼梦》

（2）神态之美

“最是那一低头的温柔，像一朵水莲花不胜凉风的娇羞”

—徐志摩《沙扬娜拉》

（3）形体之美

“像云一样柔软，像风一样轻„„不是天上的仙女，却是人间的女神”

得很可爱论证了美德之美——外形美难于保持来论证了美德的重要。

3．文中作者运用了哪些论证方法来证明“美德最美的”？

提示：

举例论证：举例能使人信服。

“一个打扮并不华贵却端庄严肃而有美德的人，是令人肃然起敬的。”

“奥古斯都、菲斯帕斯、腓力普王、爱德华四世、阿尔西巴底斯、伊斯梅尔等，都既是大丈夫，又是美男子。”

“两位画家„„画出来的美人，恐怕只有画家本人喜欢”

“有些老人显得很可爱”

“有的年轻人具有美貌，却由于缺乏优美的修养而不配得到赞美”

“世上有许多美人，他们有过放荡的青春，却印授着愧悔的往年”

比喻论证：能使枯燥的说理文章显得生动有趣。

“美犹如盛夏的水果，是容易腐烂而难以保持的”

“美德好比宝石，它在朴素背景的衬托下反而更华丽”

对比论证：观点更为鲜明突出。

老人与年轻人作对比

“美犹如盛夏的水果，是容易腐烂而难以保持的” 与“美德好比宝石，它在朴素背景的衬托下反而更华丽”作对比。

4．师总结。

三、评美（思维拓展）

大家有没有发现这样一个问题，我们所学课文中的美的人物几乎都是完美主义者，或拥有美的心灵或拥有美的外貌，或两者具有。其实人是一个复杂体，人性是由许多方方面面组成的，绝不是这两者简单的组合，例如大家所熟悉的《天龙八部》，其中一个人物形象大家肯定已经烂熟于心，那就是阿紫，阿紫出身藏污纳垢的星宿派丁春秋门下，虽然也聪明过人、美貌如花，但心如蛇蝎，行事乖戾，手段毒辣，从来不计后果，残害他人成了她的至乐。她折磨游坦之的过程，让人毛发直竖。但阿紫对姐夫萧峰的爱，又不得不令人敬佩，当她抱萧峰的尸体跳崖的时候我相信大家都被她的行为所震撼了，我们不得不承认那一刻的她是美的，美在于她对爱情的执着对爱情的守护。那么下面我就以此为例，从《天龙八部》说开去，结合你所了解的人或者就是你自己，谈谈我们该如何正确地去看一个人呢？

第四篇：论美说课稿

论美说课稿

各位评委，各位老师：

大家好！

“爱美之心人皆有之”，但什么才是真正的美？这个问题在弗兰西斯培根的《论美》一文中给出了最好的诠释。今天，我将以此作为说课的话题，按以下四个环节进行说课：一说教材，二说教法，三说学法，四说教学流程。

一、说教材

1、本课的位置和单元目标

《论美》是九年级上册第三单元的最后一篇课文，作者是弗兰西斯培根。本单元所选文章都是充满智慧的经典作品，要求同学们通过泛读和精读等不同的形式，反复品味，反复咀嚼，直至得其精髓。根据这一特点，将单元目标定为：

①了解前辈学者读书治学的经验，了解他们的人才观和学习思想，从中得到启示，对自己的学习观和生活观重新思考。

②深读精思，了解作者的观点和作品的内涵，发现隽永智慧的语句，反复品味，理解这些语言在文中的作用。

③学习不同的论述方法，并能模仿一定的表达方式写出有思想智慧的语句。

④学习在与别人的交谈中表达自己对问题的看法。

2、本课的教学目标和重难点的确立

《语文课程标准》指出：语文是人类文化的重要组成部分，是工具性和人文性的统一。语文教学应注重熏陶感染，潜移默化。培养学生高尚的道德情操和健康的审美情趣，使学生形成正确的价值观和人生态度。结合本单元教学目标和本课特点，我将本课的教学目标写为：

①理解美的真正含义，形成对美的正确认识。

②学习作者格言式的语言和惜墨如金的写法。

教学重点、难点的确立为：

①初步了解培根的审美观，品味文章的有关论述，培养研读课文的能力。

②联系相关的知识及自己的体验，表达自己对美的理解。

二、说教法

本课主要采用自主阅读法、合作探究法、情感体验法、读写结合法等教学方法，充分调动学生的的积极性和主动性，发挥学生的主导地位。

1、自主阅读法：对学生不做太多限制，可选择自己喜欢的方式进行阅读，通过阅读找出作者观点,充分发挥了课堂中的主体地位。

2、合作探究法：为了让同学们通过阅读，认识什么是美，我设计了相关的问题，在解决这些问题时，采用小组讲座加代表发言的形式，培养学生自主合作的能力，调动了各层次学生参与课堂的积极性，使每个孩子在课堂都有表达自己想法的机会，这是合作探究法。

3、情感体验法：在教学过程中，我将“20xx《中国骄傲》”人物事迹引入了课堂，通过老师声情并茂的解说，引起同学们的共鸣，使大家认识到什么才是真正的美，并动笔写下身边的美。

三、说学法

叶圣陶老先生说：“凡为教者必期于达到不教。“因此，加强对学生的学法指导尤为重要。在学生阅读的过程中，指导学生养成圈点勾画读书习惯及带着问题读书的习惯。

钱志亮教授说，要调动学生的多种感官参与到课堂中，这样才能起到事半功倍的作用。整个教学过程中，安排大量的学生动眼，动耳，动脑、动口、动手的活动,充分挖掘学生潜能。

四、说教学流程

第一步,创设情境，激情导课

课前配乐播放一组图片，让同学们了解世上存在着各种各样的美，然后激情导课：同学们，欣赏着精美的图片，品味着动听的音乐，不知大家是否感受到了，这是生活给予我们的恩赐。这里有风景如画的自然景观，有别具匠心的人文景观，有耐人寻味的蒙纳丽莎，有爱神维纳斯，有“沉鱼落雁，闭月羞花”之美誉四大美人，还有我们的民族英雄岳飞……这是我们所认识的美，然而英国哲学家培根却富于美另外一个标准，今天，就让我们去共同学习《论美》。（板书课题）

第二步，走近作者，了解背景

在这个环节中我设计了两项内容：

1、介绍作者及时代背景，以帮助学生更好的理解课文。

2、介绍文章体裁——随笔的特点。随笔是文学体裁散文的一种，它不拘一格，形式多样，矮小活泼。用我们通俗的话来讲，就是你在突然间有了灵感，可以随意地创作自己的文章，可长可短，不需太多的修饰，只要主题明确即可。文章体裁的介绍是为今后的写作打下了基础。

第三步，初读课文，整体感体

作为一篇议论文首先要明白文章的论点,因此,我设计了第一个小环节:学生选择自己最喜欢的方式，读课文，找出作者的观点。

“美的形貌与美的德行结合起来，只有这样，美才会放射出真正的光辉。”（这是作者的观点，这也是美的最高境界。）然后,抛出第二个问题:在行文的过程中，作者又是如何论述自己的观点的呢？通过这个问题的设计，可帮助学生理清文路。

第四步，再读课文，品味语言

本文格言式的语言和惜墨如金的写法很值得称道，因而在授课过程中设计了本环节。

首先老师给出例子，让学生体会培根语言的准确性，而后由学生自己组成小组，找出最能触动你心灵的语句，并与大家共赏。本环节，使每个孩子都有表达自己意愿的机会，老师还可以把同学们找到的句子制作成精美的书签送给同学以作纪念，调动了同学们参与课堂的积极性。

（五）、结语：

我用培根的一段作为本课的结语：读史使人明智，读诗使人聪慧，演算使人精密，哲理使人深刻，伦理学使人有修养，逻辑修辞使人善辩。总之，“知识能塑造人的性格”。

愿同学们拥有美的语言，美的思想，美的行为，做世上最美的人！

六、板书

论美

弗兰西斯培根

美貌+美德=完美

作业：收集你认为美的人或事，整理后放在你的资料袋里。

第五篇：论美教案

《论美》公开课教案

学习目标：

1、能找出文章的主要观点，简述理由。

2、能恰当引用课文语句，写一段文字表明自己的观点。

3、能对文章的观点说出自己的看法。

教学过程：

（一）导入。

今天我们一起来学习17世纪英国著名的哲学家弗兰西斯·培根写的一篇杂感《论美》。常言道：爱美之心，人皆有之。有的人为了让这张脸变得好看一些，花许多钞票去美容，还有甚者，不惜千金去做整容手术，当一回人造美女或人造美男。我们都不是一掷千金的富翁，当然没有那么许多闲钱花在这张脸上，那么我们如何去追求自身的美呢？那么我们学习完这篇课文，相信同学们能找到一个满意的答案。

（二）感知美

用自己最喜欢的方式认真地读课文，看看作者围绕“美”，作了哪些论述？读的时候，请拿起笔，把课文中的关键语句勾画出来。（屏幕显示：勾画关键句）

（三）品味美

1、初步了解了培根的观点以后，大家再思考这样一个问题：现在如果请你从这些句子中，选取你觉得最精彩的一句做一张“美的格言卡”，你准备选哪句？为什么？如果你觉得最精彩的句子，我们这里没有摘录出来，你还可以到课文中去寻找。（屏幕显示：美的格言卡）

（生品读、交流）

通过对关键句的寻找和品析，大家对课文内容有了比较深入的理解，初步领略到了培根的观点，对课文的思路也有了一定的了解。现在，我们把这些句子再来齐读一遍。（生齐读）

师：这么多关键句里面提到了很多的美，有颜色美、状貌美，有优雅的动作之美，以及那种图画所不能表现、初睹所不能见及的德行美。作者在对这些“美”的论述中，最看重的是什么美？

德行美。

师：容貌美、状貌美、优雅动作之美都属于外形美，德行美却是属于一种内在的美。在作者眼里，什么样的美才是最理想的美？

生：内在美与外形美结合。

师：非常好。内在的德行美胜于外形美，而内外兼美乃至上之美，这是培根在这篇文章中所阐述的主要观点。（板书：内外兼美乃至上之美）

2、培根的《论美》写于四百多年前的英国，此刻，当我们用一个２１世纪的中学生的眼光来重新审视他的观点，你完全认同他的观点吗？如果赞成请举一个例子证明；如果不赞成也请举一个例子来反驳。

（四）表达美。

1、运用观点

1、有一位品学兼优的同学，他的脸上有一块难看的胎记，其他同学的异样眼光使他很难为情。他自己也常常为这块胎记而郁郁寡欢。作为好朋友，请你写一封信劝说他（她）。

要求：（1）运用文中的一些观点或语句进行劝说。

（2）认真研读课文，收集有关语句，仔细揣摩。

（3）150字左右，10分钟左右完成。

总结：

教师寄语：拥有美，犹如拥有冬日的阳光，温暖了别人，也会温暖你自己。学会热爱，学会珍惜，学会奉献，你就是最美。