企业如何应对违法行政处罚

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第一篇:企业如何应对违法行政处罚

企业如何应对违法行政处罚

来源:胡律师网作者:上海律师 胡燕来所属栏目:企业法律顾问

随着我国法制建设不断加强,在行政管理的过程中行政机关大量使用了行政处罚的方式,以制止和防范违法和不法行为的发生,行政处罚成为依法行政的重要内容和有效方式。但作为管理方式之一,行政处罚也出现了这样或那样的问题:1.实施行政处罚无法定依据。2.处罚程序不当。3.超过时限处罚。4.重复处罚。专业企业法律顾问胡律师认为,对于上述不合法的处罚企业可采取如下策略:

2.依法行使陈述权与申辩权。陈述是指行为人为自己的行为进行客观的说明和介绍的一种行为;申辩,是指当事人为自己的行为申述理由和辩解的行为。这是当事人在行政处罚之中所享有的一项权利。为了从行政执法程序上保障当事人的权益,法律规定公民、法人或者其他组织在行政机关给予行政处罚时,有权就行政机关拟对自己的处罚和自己的行为进行陈述和申辩,证明自己没有违法事实的存在,行政机关要严格遵守法律的规定,保证当事人陈述和申辩权的行使。

2.依法当场拒绝行政处罚。按照法律规定,行政机关及其执法人员当场收缴罚款后出具的罚款收据,必须是省、自治区、直辖市财政部门统一制发的。如果行政机关或者执法人员不出具罚款收据,或者出具的收据不符合法律规定,即不是省、自治区、直辖市财政部门统一制发的收据,当事人有权拒绝缴纳行政处罚罚款。

3.依法要求组织听证程序。听证程序,是指行政机关在作出行政处罚决定之前听取当事人的陈述和申辩,由听证程序参加人就有关问题相互进行质问、辩论和反驳,从而查明事实的过程。行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、处以较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。我国法律规定,当事人要求听证的,行政机关应当组织听证,当事人不承担行政机关组织听证的费用。

4.依法提起行政复议和行政诉讼。申请行政复议或提起行政诉讼权,是当事人在受到行政处罚之后所依法享有的一项权利。行政复议是指行政机关经当事人或有关单位提出申请或请求后,对已作出的行政处罚决定进行重新审查的一种行为。行政诉讼是指当事人受到国家行政机关的处罚之后不服,直接向人民法院提起诉讼,或经向原处分机关的直接上级机关提出复议后,对其作出的决定仍有不服的,向人民法院提出诉讼,请求撤销或者变更原处分或决定的行为。法律给予当事人以选择权,可以选择司法监督程序,即不服行政机关的处罚,可以直接向人民法院提起行政诉讼,或者经行政复议后,对复议决定不服的,也可向人民法院提起诉讼。因此,企业应学会运用行政复议和行政诉讼,维护自己的正当权益。5.依法提起国家赔偿国家赔偿是行政处罚之后已认定行政处罚是错误,而对当事人进行行政救济的⊥项措施。行政赔偿是指行政机关在执行行政职务、进行行政处罚时,违法侵害了公民的合法权利,国家对于受害人所给予一定赔偿的行为。企业对于不合理的行政处罚,在依法认定其处罚是错误的,可以依法请求国家赔偿。(文章来源:胡律师网邮箱:hulvshi119@163.com)

第二篇:土地违法案件行政处罚决定书

土地违法案件行政处罚决定书××国土监罚字〔20〕号被处罚单位

(或个人)

: 地址: 法定代表人: 性别: 年龄: 职务: 住所:

经查实,你(单位或个人)在 年 月未经国土部门批准,擅自在 ××(地址)地段,非法占用 ××(地类)土地面积 ××平方米,其行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第 条的规定,已构成非法占用土地的事实。根据《中华人民共和国土地管理法》第 条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第 条的规定,决定处罚如下:

一、自收到本行政处罚决定书之日起15日内拆除在非法占用土地上新建的 ××(建筑、设施),恢复土地原状。

二、对你(单位或个人)非法占用的土地×××平方米处以每平方米×××元罚款,罚款金额合计×××元,限你单位在接到本行政处罚决定书之日起15日内到我单位办理缴交罚款手续。逾期不交纳的,每日加收罚款总额3%的滞纳金。如不服本处罚决定,可在接到本处罚决定书之日起60日内,依法向××区(县级市)人民政府或广州市国土资源和房屋管理局申请复议,也可以直接在接到处罚决定书之日起3个月内向人民法院起诉。

逾期不申请复议又不起诉,不履行本处罚决定的,我单位将依法申请人民法院强制执行。××国土资源和房屋管理局查处违法用地和矿产专用印章 二○××年×月×日

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第三篇:违法经营木材林业局依法行政处罚

违法经营木材林业局依法行政处罚-案例分析

来源: 作者: 日期:11-07-29

因经营运输的木材与采伐证、运输证指定的树种不相符合被处罚,王福仕把林业局告上法庭。一审法院判决维持林业局的林业行政处罚决定书后,王福仕不服上诉。近日,广西百色市中级人民法院作出了终审行政判决:驳回上诉,维持原判。

百色市中级人民法院查明,2010年3月12日14时许,王福仕从田阳县火车站运输一车木材往南宁市,途经该县城东大道时,被田阳县林业局拦截。经检查,王福仕所运输的木材为铁坚杉原木,共20.601立方米。但王福仕持有的广西区内木材运输证以及木材检尺码单所记载的树(材)种名为杂原木,因此,田阳县林业局以王福仕涉嫌运输的木材树种与木材运输证的记载不符合为由,对木材进行扣留登记保存。经田阳县价格认证中心评估,所扣留的木材价值为12669元。

2010年4月29日,田阳县林业局以王福仕运输的木材来源不合法,违反了《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国木森林法〉办法》第三十四条的规定为由,没收了王福仕非法经营的铁坚杉原木20.601立方米,并处罚款12669元。处罚决定书送达后,王福仕不服,向田阳县人民法院提起行政诉讼,要求撤销田阳县林业局的林业行政处罚决定书。田阳县人民法院经审理后认为,经营木材运输,必须有合法的采伐证准许采伐的树种或者有其他合法来源证明、有合法的运输证准运的树种品名,有合法的检尺码单以及合法的植物检疫证书。王福仕持有的采伐证准许采伐的树种、运输证准运的树种品名、检尺码单以及植物检疫证书上记载为杂木,但实际运输的木材为铁坚杉原木,其行为已违反了《广西壮族自治区实施〈中华人民共和国木森林法〉办法》第三十四条的规定,遂判决维持田阳县林业局作出的林业行政处罚决定。

百色市中级人民法院认为,一审法院认定事实清楚,确认的证据合法有效,可作为定案的依据,审判程序合法,适用法律正确,应当予以维持,遂驳回上诉,维持原判决。

第四篇:职业卫生违法案由及行政处罚

职业卫生违法案由及行政处罚

1、违反职业病危害作业的建设项目职业卫生“三同时”案

(1)适用范围

未按照规定进行职业病危害预评价或者未提交职业病危害预评价报告,或者职业病危害预评价报告未经卫生行政部门审核同意,擅自开工的;

建设项目的职业病防护设施未按照规定与主体工程同时投入生产和使用的;

职业病危害严重的建设项目,其职业病防护设施设计不符合国家职业卫生标准和卫生要求施工的;

未按照规定对职业病防护设施进行职业病危害控制效果评价、未经卫生行政部门验收或者验收不合格,擅自投入使用的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第十五条、第十六条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十二条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款十万元至五十万元;

情节严重的,责令停止产生职业病危害的作业,或者提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令停建、关闭。

2、未建立职业病防治管理措施及公布案

(1)适用范围

用人单位未设置或者指定职业卫生管理机构或者组织,未配备专职或者兼职的职业卫生专业人员,负责本单位的职业病防治工作;未制定职业病防治计划和实施方案;未建立、健全职业卫生管理制度和操作规程;未建立、健全职业卫生档案和劳动者健康监护档案;未建立、健全工作场所职业病危害因素监测及评价制度;未建立、健全职业病危害事故应急救援预案;

用人单位未按照规定公布有关职业病防治的规章制度、操作规程、职业病危害事故应急救援措施的;

工作场所职业病危害因素检测、评价结果没有存档、上报、公布的;

用人单位未按照规定组织劳动者进行职业卫生培训,或者未对劳动者个人职业病防护采取指导、督促措施的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第十九条、第二十二条、第三十一条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十三条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款二万元以下。

3、违反新化学材料管理规定案

(1)适用范围

国内首次使用或者首次进口与职业病危害有关的化学材料,未按照规定报送毒性鉴定资料以及经有关部门登记注册或者批准进口的文件的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十六条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十三条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款二万元以下;

4、未建立职业病危害项目申报案

(1)适用范围

未按照规定及时、如实向卫生行政部门申报产生职业病危害的项目的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第十四条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十四条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款二万元至五万元;

5、未建立职业病危害因素日常监测系统案

(1)适用范围

未实施由专人负责的职业病危害因素日常监测;

监测系统不能正常监测。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十四条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十四条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款二万元至五万元;

6、未告知劳动者职业病危害真实情况案

(1)适用范围

订立或者变更劳动合同时、未告知劳动者职业病危害真实情况的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十四条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款二万元至五万元;

7、违反职业健康监护管理案

(1)适用范围

用人单位未按照规定组织对从事接触职业病危害作业的劳动者进行上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查;

用人单位未为劳动者建立职业健康监护档案;

未将职业健康检查结果如实告知劳动者。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十二条、第三十三条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十四条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款二万元至五万元;

8、工作场所职业病危害因素的强度或浓度不符合卫生标准案

(1)适用范围

工作场所职业病危害因素的强度或者浓度超过国家职业卫生标准的;

未提供职业病危害防护的设施或者提供的职业病危害防护设施不符合国家职业卫生标准;

对职业病防护设备、应急救援设施未按照规定进行维护、检修、检测,或者不能保持正常运行、使用状态的;

工作场所职业病危害因素经治理仍然达不到国家职业卫生标准和卫生要求时,未停止存在职业病危害因素的作业的;

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第十三条、第二十三条、第二十四条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十五条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款五万元至二十万元;

情节严重的,责令停止产生职业病危害的作业,或者提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

9、个人使用的职业病防护用品不符合卫生要求案

(1)适用范围

用人单位未提供个人使用的职业病防护用品;

个人使用的职业病防护用品不符合卫生要求;

个人使用的职业病防护用品未按照规定进行维护、检修、检测,或者不能保持正常运行、使用状态。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十条、第二十三条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十五条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款五万元至二十万元;

10、用人单位违反检测、评价案

(1)适用范围

用人单位未按照规定对工作场所职业病危害因素进行检测、评价的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十四条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十五条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款五万元至二十万元;

11、用人单位违反职业病病人医疗诊治案。

(1)适用范围

用人单位未按照规定安排职业病病人、疑似职业病病人进行诊断治疗。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第四十九条、第五十条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十五条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款五万元至二十万元。

12、急性职业病危害事故处理措施不当案

(1)适用范围

发生或者可能发生急性职业病危害事故时,未立即采取应急救援和控制措施;

用人单位未按照规定及时报告。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十四条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十五条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款五万元至二十万元;

情节严重的,责令停止产生职业病危害的作业,或者提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

13、妨碍职业卫生监督执法案

(1)适用范围

拒绝卫生行政部门监督检查的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第五十九条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十五条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

逾期不改正的,罚款五万元至二十万元;

14、未提供说明书、警示标志和警示说明案

(1)适用范围

向用人单位提供的产生职业病危害的设备、材料,未按照规定提供中文说明书或者设置警示标识和中文警示说明的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十五条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十六条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

罚款五万元至二十万元;

15、违反职业病报告规定案

(1)适用范围

用人单位和医疗卫生机构未按照规定报告职业病、疑似职业病的;

在职业病报告中弄虚作假的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第四十三条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十七条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并限期改正;

罚款一万元以下;

罚款二万元至五万元;

主管人员和直接责任人员行政处分。

16、隐瞒职业病危害案

(1)适用范围

隐瞒技术、工艺、材料所产生的职业病危害而采用的;

隐瞒本单位职业卫生真实情况。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十九条、第三十六条第一款第(三)项之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十八条之规定处罚。

(3)行政处罚

责令限期治理;

罚款五万元至三十万元;

责令停止产生职业病危害的作业;

提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

17、急性职业损伤事故防范措施不当案

(1)适用范围

可能发生急性职业损伤的有毒、有害工作场所未设置报警装置,未配置现场急救用品、冲洗设备、应急撤离通道和必要的泄险区。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十三条第一款之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十八条之规定处罚。

(3)行政处罚

责令限期治理;

罚款五万元至三十万元;

责令停止产生职业病危害的作业;

提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

18、使用国家禁用的产生职业病危害设备或材料案

(1)适用范围

使用国家明令禁止使用的可能产生职业病危害的设备或者材料的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十七条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十八条之规定处罚。

(3)行政处罚

责令限期治理;

罚款五万元至三十万元;

责令停止产生职业病危害的作业;

提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

19、转移职业病危害作业案

(1)适用范围

将产生职业病危害的作业转移给没有职业病防护条件的单位和个人,或者没有职业病防护条件的单位和个人接受产生职业病危害的作业的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十八条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十八条之规定处罚。

(3)行政处罚

责令限期治理;

罚款五万元至三十万元;

责令停止产生职业病危害的作业;

提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

20、配备的职业病防护设备或者应急救援设施擅自拆除、停用案

(1)适用范围

擅自拆除、停止使用职业病防护设备或者应急救援设施。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第二十五条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十八条之规定处罚。

(3)行政处罚

责令限期治理;

罚款五万元至三十万元;

责令停止产生职业病危害的作业;

提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

21、违反从事职业病危害作业的上岗管理案

(1)适用范围

安排未经职业健康检查的劳动者、有职业禁忌的劳动者、未成年工或者孕期、哺乳期女职工从事接触职业病危害的作业或者禁忌作业的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十二条第二款、第三十五条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十八条之规定处罚。

(3)行政处罚

责令限期治理;

罚款五万元至三十万元;

责令停止产生职业病危害的作业;

提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

22、违章指挥案

(1)适用范围

违章指挥和强令劳动者进行没有职业病防护措施的作业的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十六条第一款第(六)项之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十八条之规定处罚。

(3)行政处罚

责令限期治理;

罚款五万元至三十万元;

责令停止产生职业病危害的作业;

提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

23、发生重大职业病危害事件案

(1)适用范围

因用人单位在职业病危害的前期预防、劳动过程中的防护与管理中违反各项规定,导致劳动者发生异常的损害,如短时间内群体发病事件、重大职业病危害事故的发生等。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》相关规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第七十条之规定处罚。

(3)行政处罚

罚款十万元至三十万元;

责令停止产生职业病危害的作业;

提请有关人民政府按照国务院规定的权限责令关闭。

24、未经认证擅自从事职业卫生服务案

(1)适用范围

未取得职业卫生技术服务资质认证擅自从事职业卫生技术服务的;

医疗卫生机构未经批准擅自从事职业健康检查的;

医疗卫生机构未经批准擅自从事职业病诊断的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第十七条、第二十四条第三款、第三十二条第三款、第三十九条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第七十二条之规定处罚。

(3)行政处罚

责令立即停止违法行为,没收违法所得;

违法所得五千元以上的,按违法所得二倍以上十倍以下的罚款;

没有违法所得或者违法所得不足五千元的,罚款五千元至五万元;

25、从事职业卫生服务的机构违反管理规定案

(1)适用范围

超出资质认证或者批准范围从事职业卫生技术服务或者职业健康检查、职业病诊断的;

不按照本法规定履行法定职责的;

出具虚假证明文件的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第十七条、第二十四条第三款、第四十二条之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第七十三条之规定处罚。

(3)行政处罚

警告并责令立即停止违法行为,没收违法所得;

违法所得五千元以上的,按违法所得二倍以上五倍以下的罚款;

没有违法所得或者违法所得不足五千元的,罚款五千元至二万元;

情节严重的,由原认证或者批准机关取消其相应的资格。

26、职业病诊断鉴定委员会成员违反职业徇私舞弊案

(1)适用范围

职业病诊断鉴定委员会组成人员收受职业病诊断争议当事人的财物或者其他好处的。

(2)适用条款

违反《中华人民共和国职业病防治法》第四十七条第一款之规定,依照《中华人民共和国职业病防治法》第六十八条之规定处罚。

(3)行政处罚

三千元以上五万元以下的罚款,取消其担任职业病诊断鉴定委员会组成人员的资格,并从省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门设立的专家库中予以除名。

警告并没收收受的财物;

罚款三千元至五万元;

第五篇:土地违法案件行政处罚依据、程序、时限

土地违法案件行政处罚依据、程序、时限

来源:执法总队 发布人: 发布时间: 2013-12-18 08:38:00

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一、土地违法案件的相关问题

(一)土地违法行为的概念

土地违法行为是指违反土地管理法律法规的规定,依法应当追究法律责任的行为。

一是实施土地管理法律法规禁止的行为,如违反《土地管理法》的规定,擅自在耕地上建房、挖砂、取土,违法主体一般是行政管理相对人;

二是不履行土地管理法律法规规定的义务,如拒不履行土地复垦义务,违法主体一般是行政管理相对人;

三是不依法行使法定职责的行为(违法主体一般是行政管理者,如超权批地)

(二)土地违法行为的构成要件

对违法行为的构成有不同的理解,一般来说违法行为的构成要件有4个:

1.违反了土地管理法律法规的规定;2.形成了违法事实,具有社会危害性; 3.违法主体在主观方面有过错(即故意或过失,土地违法行为多数主观方面为故意,少数为过失,如因开发土地造成土地荒漠化、盐渍化);

4.违法主体是具有法定责任能力的自然人、法人或其他组织(国家机关、企事业单位、社会组织、个人)。

(三)土地违法案件的构成要素

土地违法案件是指违反土地管理法规、需要追究法律责任的行为,经土地行政主管部门立案后形成的案件。三大要素:

1、有违法行为的发生;

2、造成了需要追究法律责任的后果;两层意思:一是要达到需要追究的程度。违法程度有轻重之分,并非都要追究法律责任。二是要法律法规明确规定需要追究法律责任。如果法律只是禁止,而没有规定其法律责任(如《土地管理法》第36条:禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼),则不能追究。实践操作,看该行为是否造成破坏基本农田的后果入手。

3、经土地行政主管部门立案。

(四)土地违法行为的法律责任

行政处罚:《土地管理法》针对土地违法行为的行政处罚,主要包括责令履行、没收、限期拆除、罚款等几个类型。1.责令履行类:主要包括责令退还非法占用的土地(第76条违法占地、第77条农村村民建住宅)、责令交出或交还土地(第80条依法收回国有土地使用权当事人拒不交出土地、临时用地期满拒不归还、不按照批准的用途使用国有土地,条例第45条阻扰国家建设征用土地)、责令限期改正(第75条拒不履行土地复垦义务、条例第34条在规划确定的禁止开垦区内进行开垦、第44条临时占用耕地逾期不恢复种植条件)、责令限期改正或治理(第74条占用耕地建窑、建坟或擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等)、责令缴纳复垦费(第75条)等几个类型。

2.没收类:即国土资源主管部门依法对地上建筑物构筑物、违法所得等予以没收。一是没收违法所得。根据《土地管理法》第73条、第81条的规定,对于买卖或者以其他形式非法转让土地、擅自将农民集体所有的土地使用权出让、转让或者出租用于非农业建设的,要没收违法所得。对于违反《城市房地产管理法》第39条第一款的规定转让出让土地使用权、第40条第一款的规定转让房地产(以划拨方式取得土地使用权)的,要没收违法所得。根据《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第46条的规定,对于未经批准擅自转让、出租、抵押划拨土地使用权的,要没收非法收入。

二是没收建筑物和其他设施。根据《土地管理法》第73条、第76条的规定,对违法转让土地和违法占用土地,擅自将农用地改为建设用地的,如果符合土地利用总体规划,要没收在违法转让或者违法占用土地上新建的建筑物和其他设施 3.限期拆除类:即国土资源主管部门依法对在违法转让和违法占用的土地上新建的建筑物和其他设施限定期限予以拆除的处罚形式。《土地管理法》第73条、76条:对违法转让土地和占用土地,擅自将农用地改为建设用地的,如果违反土地利用总体规划,要限期拆除在违法转让或者违法占用土地上新建的建筑物和其他设施,恢复土地原状(涉及占用具体地类的,后面有具体介绍)。《土地管理法》第77条:对农村村民非法占地建住宅的,要责令退还占用的土地,限期拆除新建的房屋。

4.罚款类:《土地管理法》规定了处以罚款、可以处以罚款、并处罚款和可以并处罚款四种形式的罚款。“处以罚款”是指必须罚款,“可以处以罚款”是指可以罚款,也可以不罚款,这种情况下的罚款是作为主罚使用。“并处罚款”即作出其他处罚的同时,还要处以罚款,“可以并处罚款”即作出其他处罚的同时,还可以选择处以罚款,即“可以并处罚款”可以选择罚还是不罚,但“并处罚款”没有选择余地,必须罚,这种情况下的罚款是作为附加罚来使用。《土地管理法实施条例》对罚款的标准进行了细化,分别采用百分比、数额、倍数等不同方式进行表述。

行政处分:指国家机关、企事业单位按照行政隶属关系或干部管理权限,对其所属的国家工作人员违法失职行为,尚不构成犯罪,依据法律法规规定权限给予的一种行政制裁。根据《公务员法》、《行政监察法》等规定,行政处分包括警告、记过、记大过、降级、撤职、开除等种类。根据《土地管理法》及相关法律,行政处分因对象不同,一是对作为管理方的国家工作人员的行政处分,15号令有具体的规定;二是对作为被管理方的行政相对人的行政处分。刑事责任:《刑法》涉及土地刑事责任的,共3个条款4项罪名。司法解释

1.非法转让、倒卖土地使用权罪:获利50万元、基本农田5亩、一般耕地10亩、其他土地20亩;

2.非法占用农用地罪:基本农田5亩、一般耕地10亩,造成破坏的

3.非法批准征用、占用土地罪。基本农田10亩,一般耕地30亩,其他土地50亩,未达到数量,但造成损失30万元以上。

4.非法低价出让国有土地使用权罪。国有土地使用权面积30亩,且低于最低价标准60%;造成土地资产流失额30万元

(五)常见违法行为类型

《查处土地违法行为立案标准》(国土资发„2005‟176号)

1.违法转让土地行为:违反土地管理法律法规的规定,以买卖或其他各种形式转让土地使用权。从转让土地使用权的类型看,可以将非法转让分为三种情形:一是非法转让集体土地,二是非法转让国有划拨土地,三是非法转让国有出让土地。具体情形:

(1)未经批准,非法转让、出租、抵押以划拨方式取得的国有土地使用权的;(2)不符合法律规定的条件,非法转让以出让方式取得的国有土地使用权的;

(3)将农民集体所有的土地的使用权非法出让、转让或者出租用于非农业建设的;

(4)不符合法律规定的条件,擅自转让房地产开发项目的;

(5)以转让房屋(包括其他建筑物、构筑物),或者以土地与他人联建房屋分配实物、利润,或者以土地出资入股、联营与他人共同进行经营活动,或者以臵换土地等形式,非法转让土地使用权的; 处罚:

《土地管理法》第73条、第81条,《土地管理法实施条例》第38条、第39条(罚款额为非法所得的50%以下,或5%以上20%以下),《基本农田保护条例》第30条(涉及占用基本农田的从重予以处罚),《城市房地产管理法》第66条、第67条等规定。处罚的方式主要有:没收违法所得、没收或拆除地上新建的建筑物或构筑物、罚款,给予当事人纪律处分等,刑事责任追究。

非法转让国有划拨土地:指国有划拨土地转让未按照《房地产管理法》第40条规定报有批准权的人民政府审批。法律责任:第67条规定“责令缴纳土地使用权出让金,没收违法所得,可以并处罚款”。国务院55号令44条“国有划拨土地使用权除符合第45条规定外,不得转让、出租和抵押”。第45条规定可以转让的情形主要是:划拨土地上已经形成建筑物,且要签订土地出让合同,补缴土地出让金。《湖南省城镇划拨土地使用权管理条例》第17条:“未经批准转让划拨土地使用权或者未办理划拨土地使用权出让手续、缴纳土地使用权出让金的,由县级以上人民政府土地管理部门责令补办出让手续,缴纳土地使用权出让金,没收违法所得,可并处违法所得50%以下罚款”。

非法转让集体土地:除土地管理法第63条规定,已经依法取得集体建设用地的企业,因破产、兼并等情形致使集体土地使用权发生转移的以外的集体土地的转让。

非法转让国有出让土地:不具备法定条件,即《房地产管理法》第39条规定两个条件,“一是全部出让金已经缴清并取得土地使用权证,二是按照出让合同约定投资开发,房屋建设的,完成开发投资总额的25%以上,属于成片开发用地的,形成工业用地或者其他建设用地条件”。法律责任:《土地管理法》第73条(没收违法所得;地面建筑物根据是否符合规划区分,符合规划没收可以并处罚款;不符合规划的限期拆除恢复原状),《房地产管理法》第66条“没收违法所得可以并处罚款”。实践中房地产开发以股权转让方式规避实质的土地转让。此外合作开发中非法所得的认定难以界定等问题。

2、非法占地:未经批准或采取欺骗手段骗取批准非法占用土地。构成非法占地两个条件,一是未经批准或采取欺骗手段骗取批准,二是占用土地。根据报批土地过程,分为未报即用、边报边用和未供即用三种情况,其违法程度依次减轻。实践中,骗取批准因要有主观故意,难以认定,很少有定性。具体情形:

(一)未经批准或者采取欺骗手段骗取批准,非法占用土地的;

(二)农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准,非法占用土地建住宅的;

(三)超过批准的数量占用土地的;

(四)依法收回非法批准、使用的土地,有关当事人拒不归还的;

(五)依法收回国有土地使用权,当事人拒不交出土地的;

(六)临时使用土地期满,拒不归还土地的;

(七)不按照批准的用途使用土地的;

(八)不按照批准的用地位臵和范围占用土地的;

(九)在土地利用总体规划确定的禁止开垦区内进行开垦,经责令限期改正,逾期不改正的;

(十)在临时使用的土地上修建永久性建筑物、构筑物的;

(十一)在土地利用总体规划制定前已建的不符合土地利用总体规划确定的用途的建筑物、构筑物,重建、扩建的。3.非法批地:指违反法律规定非法批准征收、使用或占用土地。实际包括了非法批准征用转用、非法供地、非法批准占地三类。实践中非法批准征用、占用一般指具有农用地征转审批权力的县级以上人民政府批准征用占用土地,不包括乡镇政府,并且要有明确的批单文件等,因此,非法批准征转用地主要是越权审批或拆分审批。对用地审批权限,土地管理法有明确的规定。

具体情形:

(一)无权批准征收、使用土地的单位或者个人非法批准占用土地的;

(二)超越批准权限非法批准占用土地的;

(三)没有农用地转用计划指标或者超过农用地转用计划指标,擅自批准农用地转用的;

(四)规避法定审批权限,将单个建设项目用地拆分审批的;

(五)不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的;

(六)违反法律规定的程序批准占用、征收土地的;

(七)核准或者批准建设项目前,未经预审或者预审未通过,擅自批准农用地转用、土地征收或者办理供地手续的;

(八)非法批准不符合条件的临时用地的;

(九)应当以出让方式供地,而采用划拨方式供地的;

(十)应当以招标、拍卖、挂牌方式出让国有土地使用权,而采用协议方式出让的;

(十一)在以招标、拍卖、挂牌方式出让国有土地使用权过程中,弄虚作假的;

(十二)不按照法定的程序,出让国有土地使用权的;

(十三)擅自批准出让或者擅自出让土地使用权用于房地产开发的;

(十四)低于按国家规定所确定的最低价,协议出让国有土地使用权的;

(十五)依法应当给予土地违法行为行政处罚或者行政处分,而未依法给予行政处罚或者行政处分,补办建设用地手续的;(十六)对涉嫌违法使用的土地或者存在争议的土地,已经接到举报,或者正在调查,或者上级机关已经要求调查处理,仍予办理审批、登记或颁发土地证书等手续的;(十七)未按国家规定的标准足额缴纳新增建设用地土地有偿使用费,擅自下发农用地转用或土地征收批准文件。4.破坏耕地行为:指违反法律规定,非法占用或使用耕地,造成耕地种植条件破坏的行为。主要情形:

(一)占用耕地建窑、建坟,破坏种植条件的;

(二)未经批准,擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等,破坏种植条件的;

(三)非法占用基本农田建窑、建房、建坟、挖砂、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者从事其他活动破坏基本农田,毁坏种植条件的;

(四)拒不履行土地复垦义务,经责令限期改正,逾期不改正的;

(五)建设项目施工和地质勘查临时占用耕地的土地使用者,自临时用地期满之日起1年以上未恢复种植条件的;

(六)因开发土地造成土地荒漠化、盐渍化的。

5、其他依法应当予以立案的其他土地违法行为:具体见《立案标准》

改变容积率问题处理法律依据。改变容积率不能按照非法占地处理。擅自改变土地容积率应属违反民事合同规定行为,但由于《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第17条规定:“土地使用权应当按照土地使用出让合同的规定和城市规划的要求,开发、利用、经营土地。未按合同规定的期限和条件开发利用土地的,市、县人民政府土地管理部门应当予以纠正,并根据情节可以给予警告、罚款直至无偿收回土地使用权的处罚”。《湖南省城镇国有土地使用权出让和转让实施办法》第47条“土地使用者未按出让合同规定使用土地的,由市、县人民政府土地管理部门责令其限期改正,并可视情节给予土地使用者警告或处以出让金总额2%以下的罚款。逾期拒不改正的,解除出让合同,无偿收回土地使用权”。

涉及别墅认定的问题:无法律法规或规范性文件明确认定。原建设部办公厅《关于低密度、大套型住房和别墅标准有关说明的函》(建办规函[2006]440号)对别墅的界定是:别墅一般为独立成栋的商品住宅,建筑密度一般较低,容积率则在1.0以下。但是,对独栋、商品住宅、容积率在1.0以下等是否就是认定为别墅的标准存在较大争议,在执法实践中也引发诸多问题。

闲臵土地问题。处理依据:《城市房地产管理法》(法律)、《闲臵土地处臵办法》(规章)、《关于加大闲臵土地处臵力度的通知》(国土资电发„2007‟36号),《关于促进节约集约用地的通知》(国发„2008‟3号文)。认定:三个要件,一是未按照规定的动工开发日期动工开发建设的,二是未经原批准用地的人民政府同意而闲臵的,三是土地闲臵的原因不是不可抗力或政府及政府部门的行为或开工必须的前提工作造成动工延迟的。三种情形:⑴超过合同规定或建设用地批准书规定的动工开发建设日期满一年未开发建设的;⑵动工开发建设的面积不足应动工建设面积的三分之一或总投资额的25%,且未经批准中止开发建设连续满1年的;⑶法律法规规定的其它情形。

处理包括处罚和处臵两种方式:处罚,指缴纳闲臵费;处臵包括延长开发建设期,改变用途办理有关手续后继续使用,安排临时使用,臵换,协商补偿后重新确定使用者,以及无偿收回等。

二、土地违法案件的一般查处程序

(一)发现

(一)主动发现

1、巡查:注意台账的填写,专项报告制度:对于制止不了、查处不了的违法行为,应当自情形出现之日起3日内,向本级人民政府和上一级国土资源主管部门专项报告,视情况抄送本级人民政府监察机关和其他有关部门。对于因违法用地行为可能引起地质灾害、造成重大经济损失、重大环境污染和社会不稳定因素以及一些重大项目违法用地的,应当自发现之时,向本级人民政府和上一级国土资源主管部门专项报告,视情况抄送其他有关部门。一般为书面,也可先口头再3日内补书面。

《关于进一步加强和规范对违反国土资源管理法律法规行为报告工作的意见》(国土资厅发[2010]58号),要求完善零报告制度和定期报告制度,改进专项报告制度。

2、卫片

(二)被动发现

1、举报:12336、信函、上访、网络;分析是否属于违法举报还是一般信访问题,是否属于国土资源部门受理,是否属于重复举报。其次要认真分析举报反映的信息,结合巡查核实真实性。

2、媒体:公开报道、内参;

3、领导批示

(三)制止违法行为:口头和书面 口头:口头制止,当事人停止违法行为,则无需下达书面。所谓停止了违法行为,是指当事人终止违法行为,而不是暂时停止。

书面:下达《责令停止违法行为通知书》。实践中,有时会遇到违法当事人拒绝在送达回证上签字的情况,这时可采取留臵送达方式,并邀请乡镇街等基层政府和村委会干部等相关人员到场进行见证,或采用拍照、录像等方式对送达情况和制止过程予以留证。同时,通过部门内部联动,停止为违法项目办理相关行政审批手续。

(二)立案

发现的各类违法线索,国土资源主管部门应当及时组织核查,属于本部门管辖和职责范围,依法应当给予行政处罚的,要立案进行查处。

立案原则上要告知当事人,以何种方式告知法律并未明确规定。

立案条件:一是要有明确的违法主体;二是要有违反土地管理法律法规的行为;三是违法行为是依法应当追究法律责任的行为;四是属于本级国土资源主管部门管辖;五是未超过追诉时效。对于违法行为轻微或及时纠正,没有造成危害后果的,可以不予立案。

符合立案条件决定立案查处的,调查人员应填写《立案呈批表》,并附前期调查所收集到的相关材料,按照程序报国土资源主管部门主管负责人同意后立案。立案后,由执法监察机构负责人指定案件承办人员,及时开展调查取证工作。对不具备管辖权、不属于土地违法案件查处范围及不具备立案条件的线索,应向有关部门和人员作出说明,或移交有管辖权的部门处理。

关于追究时效问题:行政处罚法第29条“违法行为在两年内未被发现的,不再给予行政处罚,法律另有规定的除外,前款规定的期限,从违法行为发生之日起计算,违法行为有连续或者继续状态的,从行为终止之日起计算”。关于一事不再罚的问题:原则指行政机关不得以同一事实和同一依据,对当事人的同一个违法行为给予两次以上罚款的行政处罚。1.同一事实是指同一违法行为,即从其构成要件上只符合一个违法行为的特征。实践中,有的违法行为由行为人连续实施数个性质相同的违法行为构成,有的违法行为的方法和结果往往又同时侵害了法律所保护的其他社会关系。因此,确定其是一个违法行为,还是数个违法行为,是正确适用“一事不再罚”规定的前提。2.同一依据是指同一法律依据。3.“一事不再罚”的核心是“不再罚款”。当同一违法行为触犯两个以上法律规范时,行政机关可以分别依据不同的法律规范实施处罚,也就是说行为人的一个行为,同时违反了两个以上法律、法规的规定,可以给予两次以上的处罚,但如果处罚是罚款则只能罚一次,另一次处罚可以是依法吊销许可证、责令停产停业、没收财产等,只是不能再罚款。当然这里还要考虑处罚相当问题。

(三)调查取证 调查取证工作开始之前,要认真分析举报信等相关资料,对调查工作各个环节可能遇到的问题进行认真研究,在此基础上列出详细的调查提纲,或者起草调查方案。对于需要了解的具体问题,要逐一列出,包括需要查阅哪些材料、找什么人谈话、需要问什么问题、需要提取哪些证据等等,确保案件调查取证工作有条不紊地进行,提高效率,避免出现疏漏。

具体来说,要注意以下几个方面:

一是调查的内容。具体包括当事人的基本情况;违法行为是否存在;违法行为是否为当事人实施;实施违法行为的时间、地点、目的、经过、后果以及其他情节;有无法定从重、从轻、减轻以及不予处罚的情形;与案件有关的其他事实。二是证据的种类。证据是指能够证明案件事实的各类材料,包括书证、物证、证人证言、视听资料、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录、现场笔录等。

三是取证方式和方法。对于证人证言的收集,要考虑证人与案件的利害关系和心理状态,分析证人能否提供真实情况,会不会毁灭、藏匿证据。对于书证的收集,既要合法,又要策略。一般来说,当事人对土地转让合同、收据等一般不会主动提交,对这类证据的采集要特别耐心细致。收集书证时,应尽量要求被调查人提供原件,提供原件有困难的,可以提供复印件,复印件须经调查人确认与原件一致后,由被调查人在复印件上写明“此复印件与原件无异”并签署姓名,或盖单位公章,并签署日期。对于当事人陈述,在取证中如遇到当事人拒绝询问,或拒绝签字等情况,这种情形下要在笔录上注明当事人拒签,并尽可能收集其他可用的证据。在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,可根据《行政处罚法》的有关规定,经国土资源主管部门负责人批准先行登记保存

四是调查取证工作的基本要求。调查取证应当全面、客观、公正地进行调查,收集有关证据;调查人员不得少于两人,并应当向被调查人出示执法证件;调查人员调查案件时,与当事人有直接利害关系的,应当自行回避,当事人认为调查人员与被调查的案件有利害关系或者其他关系可能影响公正处理的,有权申请调查人员回避。在作出回避决定前,不得停止对案件的调查;调查取证工作应当注意办案期限。五是调查取证可采取的措施。根据相关规定,调查人员可以要求被调查的单位或者个人提供有关文件和资料,进行查阅或者予以复制;要求被调查的单位或者个人就有关问题作出说明;询问当事人、嫌疑人和证人;进入涉嫌违法现场进行勘测、拍照、录像。国土资源主管部门在案件调查过程中,一般应自行调查取证,也可以委托其他国土资源主管部门调查、取证,受委托的国土资源主管部门应当积极予以协助;根据案件调查工作需要,也可以请公安机关、纪检监察机关协助调查、取证。举例:非法占地案证据

证据应当有:

1、动工时间证据(施工合同或施工单位调查笔录);

2、动工前土地报批状态证据(调查笔录或有关报批资料,如立项审批或备案、建设工程规划定点及规划审批、建设工程施工许可、征地报批资料、征地程序及补偿);

3、占用土地面积类别(以新国标为分类标准,强调基本农田、耕地和非耕地)及现状(土地利用总体规划或大纲、土地利用现状图、测量报告及图件、违法用地现场照片等)证据;

4、违法的责任划分证据(如有关各类征地拆迁会议纪要、调查笔录等)。

注意:笔录中的时间地点等关键信息不能记错;笔录不能出现办案人员对违法性质进行定性的语言;勘测报告要有资质单位出具;

实践中,询问笔录可能在立案前,但归档时,应按照程序、逻辑归档。建议前期了解情况,不做询问笔录,仅作口头了解,立案后再正式作笔录。

(四)案件查处相关鉴定

为查明违法案件事实,需要认定耕地破坏程度等专门性问题,国土资源主管部门应当组织开展鉴定工作。其中,按照规定国土资源主管部门能够自行进行鉴定的,可以由本部门组织鉴定;不能自行进行鉴定的,可以申请上级主管部门进行鉴定,或委托有资质的机构进行鉴定。受委托进行鉴定的机构须具有鉴定资质。

在查处土地违法案件中,需要对耕地破坏程度进行鉴定的,由市(地)级或省级国土资源主管部门组织进行鉴定,并出具鉴定结论。

(五)调查报告的撰写

土地违法案件调查报告是各级国土资源主管部门进行案件调查情况的文字记载,是对问题事实进行客观分析的书面表述,是对是否应追究责任的初步认定。土地违法案件调查报告的撰写,应当把握“结构清晰、表述完整、事实清楚、定性准确”的基本原则。

具体要求:全面反映违法行为的基本要素:时间、地点、什么人、什么事、事情的经过以及事情的违法性、违法行为的后果及相关支撑证据还要有违法责任分析、处罚依据及处罚建议等。

个人体会:包含引言和正文,引言简单交代案件来源,立案时间,调查时间,调查方式等。正文一般采取三段式,一是调查情况;二是调查结论;三是处理建议。调查情况主要含括:项目的由来(如何立项)、项目的组织或选址、项目的审批、项目用地征地情况、建设施工情况等;调查结论包括:认定违法行为,责任人承担具体责任;处理建议:对事和对人的处理意见,有无从重或从轻情节及理由。

(六)案件会审

《国土资源违法案件会审制度》(国土资发„2001‟372号)

应会审的六种情况:

涉及对有关责任人提出行政处分建议的;依法需要向司法机关移送的;经过行政复议或者诉讼程序,需要重新作出具体行政行为的;经过听证程序,需要对原拟行政处罚决定作出原则性修改的;案情复杂,难以定性的;国土资源主管部门的主要负责人认为应当进行会审的。流程: 一般由执法监察机构负责人或土地行政主管部门分管负责人主持,内部有关职能机构负责人及其他有关人员参加。参会部门:规划、用地、地籍、耕保、地产、法规、监察室、执法部门内设部门等。

会审重点讨论:是否符合国土资源违法案件立案标准、是否属于本部门管辖、当事人的基本情况是否清楚、案件事实是否清楚、证据是否确凿、定性是否准确、理由是否充分、适用法律是否正确、处理建议是否适当、程序是否合法等进行审理。审理实行行政首长负责制,并制作笔录,由参加审理的成员签名。不同意见应当如实记入笔录,并将笔录归入案卷。

案件经审议后,视不同情况分别予以处理:

(一)认定问题不实或证据不足,未发现违法事实的,撤销立案;

(二)对有事实不清,证据不确凿、定性不准确、程序不合法等情形的案件,要求调查人员补充调查或者重新调查。(三)认定违法事实清楚,证据确凿的,依法作出行政处罚决定,送达当事人;

(四)认定国家工作人员违法,依法应当给予行政处分的,应当提出书面建议并提供有关证据,移送当事人所在单位或者上级机关处理;

(五)认定违法行为构成犯罪的,应当将案件及进移送司法机关依法追究刑事责任。

(七)处罚告知和听证

告知是指行政机关在作出行政处罚决定之前,以书面形式告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利。另外,行政机关在作出责令停产停业、吊销许可证、较大数额罚款等行政处罚决定之前,还应当告知当事人有要求举行听证的权利。因此,告知实际包括处罚前告知和听证告知两种情况。在作出行政处罚决定之前,不依照规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,或者拒绝听取当事人的陈述、申辩,行政处罚决定不能成立;当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。

针对听证告知当事人提出听证要求,行政机关应当组织听证。听证过程中,当事人有权进行陈述、申辩,行政机关必须充分听取当事人的意见,对当事人提出的事实、理由和证据,应当进行复核;当事人提出的事实、理由或证据成立的,行政机关应当采纳,并根据听证笔录依法作出行政处罚决定。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。

(八)处罚决定书的制定

行政处罚决定书是最重要的行政处罚文书,具有严肃性、强制性,也是人民法院强制执行当事人财产的依据之一。行政处罚决定书的拟制应当注意以下事项:

(1)对被处罚人的描述应当详尽,主要包括姓名或者名称、地址(住所)等,不得使用简称或别称。

(2)违法事实的表述要完整、客观、真实、准确,包括案件来源、违法行为发生的时间、地点、经过、情节和结果等要素;列举的证据要全面、具体;行政处罚前的告知情况要详尽说明。

(3)法律适用的理由应全面表述,对违法事实认定后实施处罚的理由和处罚的法律依据,应当结合具体个案事实,对具体适用某一法律条款作为处罚依据的理由进行解释,必要时要对法律条款进行法理解释;引用法律条款要准确,符合法律适用原则,并且应当根据条、款、项、目的顺序写明;自由裁量权的行使要规范,要按照《行政处罚法》的规定,阐述作出具体行政处罚的理由,包括依法从重或者从轻、减轻情节的适用。

(4)处罚决定的内容应当表述具体、明确,如拆除或者没收地上建筑物和其他设施的,要具体描述建筑物位臵、形态、面积等内容;处罚决定中需要责令被处罚人限期履行义务的,要明确时限,行政处罚决定书不能出现“限期”这种不明确的内容;责令恢复原状的,要明确恢复成什么状态,如原来是耕地的,应该恢复耕种条件。

(5)救济权利要交代清楚。主要是表述逾期不履行的法律后果,告知当事人不服行政处罚的救济途径时要写明复议机关和诉讼法院的具体名称(地址),申请复议、提起诉讼的期限。

(6)《行政处罚决定书》制作主体只能是依法行使国土资源执法监督职权的各级国土资源主管部门,派出机构、内设机构不能以自己的名义制作《行政处罚决定书》。

(九)处罚决定书的送达

(1)直接送达。注意回执的填写确认。(2)留臵送达。受送达人是自然人的,受送达人或其同住成年家属拒绝签收行政处罚法律文书的,送达人应当邀请有关基层组织等其他单位人员到场,对送达情况和过程予以见证,在送达回证上记明拒收事由和日期,由送达人、见证人签名或盖章,把行政执法文书留在受送达人的住所,即视为送达。受送达人是法人或其他组织的,拒绝签收或盖章的,按照上述程序适用留臵送达。

(3)邮寄送达。直接送达行政处罚法律文书确有困难的,可以采用邮寄送达。邮寄送达应通过国家法定邮政部门,采用挂号信或特快专递方式,并将邮寄回执留存放入档案。(4)公告送达。受送达人下落不明,或者采取上述方式均无法送达的,可以公告送达行政执法文书。自公告发出之日起满六十日,即视为送达。公告送达应在行政案卷中记明原因和经过。

送达行政处罚法律文书时,应按照以下顺序采取不同的送达方式:首先采用直接送达,当直接送达不能达到目的时才可以采用留臵送达;留臵送达不成,才可以采用邮寄送达;邮寄送达不成,才可以采用公告送达。

(十)处罚决定的执行(1)当事人主动履行

(2)督促履行:是指行政处罚决定生效后,当事人逾期不履行的,国土资源主管部门采取向当事人所在单位或主管部门通报案情、暂停办理当事人的国土资源审批和确权事项、加处罚款等方式,督促当事人自觉履行。按照《行政强制法》的规定,加处罚款的数额不得超过金钱给付义务的数额。

(3)申请强制执行:指经国土资源主管部门催告后,当事人仍不履行行政处罚决定的,作出行政处罚决定的国土资源主管部门可以申请人民法院强制执行

实践中出现的问题:

1、法院不受理强制执行;

2、财政或国资部门不接收没收的建筑物等资产。关于中止执行:行政处罚决定生效后,在未申请强制执行前,出现作为当事人的自然人死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务;作为当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受;当事人失踪或被拘禁,无法执行;行政处罚可能有错误,已经决定重新审查;复议机关决定或人民法院裁定停止执行等情形时,作出行政处罚决定的国土资源主管部门可以中止执行,中止执行的情形消失后,应当恢复执行。

关于终结执行:如果出现行政处罚决定书被依法撤销;执行标的灭失;作为当事人的自然死亡,无继承人;作为当事人的法人或者其他组织被依法终止,又无权利义务承受人,也无其他财产可供执行;因不可抗力导致无法执行;主罚已经执行完毕,附加罚无法执行等情况出现时,在未申请强制执行前,作出行政处罚决定的国土资源行政主管部门可以终结执行。

(十一)关于责任人的移送追责 司法移送:依据《土地管理法》及相关法律法规、司法解释最高人民法院《关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(2000年6月22日法释„2000‟14号)规定有四种类型犯罪,并区别了情节严重和情节特别严重两种不同情形,具有情节严重的即构成犯罪。分别是

(一)非法转让、倒卖土地使用权罪;

(二)非法占用耕地罪;

(三)非法批准征用、占用土地罪;

(四)非法低价出让国有土地使用权罪。19页。

最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案仵立案追诉标准的规定》(2008年6月25日公通字„2008‟36号)、最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定》(1999年9月16日)2008年11月6日最高人民检察院《关于加强查办危害土地资源渎职犯罪工作的指导意见》(高检发渎检字„2008‟12号)指出要准确确定损失后果,严格区分责任,正确把握法律政策界限,区分工作失误与渎职。《违反土地管理规定行为行政处分办法》国土资源部15号令,2008年6月1日起施行。

(十二)结案 结案条件:

(1)执行完毕的。包括当事人自动履行、经国土资源主管部门督促当事人履行完毕的;

(2)终结执行的。符合终止执行条件终止执行的(3)已依法申请人民法院强制执行的;(4)涉及需要移送有关部门追究刑事责任、纪律处分,已经依法移送的。

执法实践中,对于立案以后、处罚决定作出之前,违法行为得到纠正且违法状态消除,违法后果轻微,依法可以不予行政处罚的,可以结案;

立案以后,因责任主体灭失致使行政处罚无法实施的以及案件移送管辖的,也可以结案。

(十三)归档 归档材料一般包括:

(1)行政处罚决定书,依据材料及附件包括:①执行笔录及送达回证(涉及强制执行的,强制执行申请书及强制执行笔录代替执行笔录);②行政处罚告知书、行政处罚听证告知书及送达回证;③被处罚单位的检查或要求从轻处罚的申请报告等;④案件审理表;⑤案件讨论笔录。涉及听证的,听证意见书放在处罚告知书之前。(2)国土资源违法案件立案呈批表,依据材料及附件包括:①案源材料(如举报信、转办文等);②责令停止土地违法行为通知书及送达回证。

(3)案件调查报告,依据材料及附件包括:①证据索引表;②各类证据材料;

(4)责令改正或限期完善手续通知书及完善手续登记表;(5)监察建议书等其他相关材料;(6)罚没款收据存根;(7)结案报告;

(8)图件(现场勘测图、土地利用现状图、土地利用总体规划图等)。

要求:能够反映违法事实或案件查处过程,内容完整且真实有效;办文要求行文规范,文件书写、材料、用笔、纸张等均符合文件材料归档要求;字迹清楚、图表清晰、数字准确、责任者明确、日期齐全;使用黑色或蓝黑色墨水的钢笔书写;

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