刘鹏飞律师:离婚纠纷案重一审代理词(五篇模版)

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第一篇:刘鹏飞律师:离婚纠纷案重一审代理词

离婚纠纷案

重一审代理词

尊敬的审判长、审判员:

受被告孟某委托,山西晋一律师事务所指派本律师担任原告申某诉孟某离婚纠纷一案的代理人,接受委托后,代理人详细查阅了案卷,查询了相关的法律规定,在此基础上就本案发表代理意见如下:

一、关于本案的程序问题的代理意见

(一)关于管辖权问题的代理意见

代理人接受委托后,代被告向贵院提交了《管辖权异议申请书》,然贵院至今未给出具裁定书,而是以告知笔录的形式告知不予审查。针对该问题,代理人认为,贵院应当审查并以裁定的形式对被告所提管辖权异议作出处理,关于此,代理人特发表如下代理意见。

1、不论被告所提管辖权异议是否成立,贵院均应当以裁定的形式予以处理。根据《民事诉讼法》第127条之规定,当事人提出管辖权异议应当在答辩期内提出,当事人提出后,人民法院应当予以审查。不论管辖异议是否成立,贵院均应当以裁定的形式予以处理。因此,根据前引法律之规定,在被告孟某在法定的期限内提交管辖权异议之后,不论是否予以支持,贵院均应当予以审查并出具裁定书以确定是否驳回。

2、发回重审的裁定书并非指定管辖的裁定,发回重审并无意味着原审法院必然有管辖权,原审法院仍应当依职权、更应当依申请审查本院对案件是否有管辖权。发回重审的重新审理应当包括实体方面的重审和程序方面的重审,况且发回重审的裁定本身就是以本案在原一审时程序存在违法的情形而做出的,因此贵院当然的应当对本案的程序性问题进行重新审理,即管辖权问题亦应是贵院当然应该进行审查的事项。

3、被告应诉答辩致使人民法院取得管辖权的,该被告的应诉答辩应当是在法院做出一审判决之前参与诉讼,而不能是在一审判决作出之后,因此被告提起上诉不能视为致使贵院取得管辖权的应诉答辩。根据《民事诉讼法》第127条第二款之规定,当事人未提出管辖权异议并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权。此处的理解应当是当事人未在答辩期内提出管辖权异议并参加一审诉讼的,受诉法院取得管辖权。然而上诉本身是针对一审判决书、启动二审程序的诉讼行为,因此,前述的应诉答辩当然的是指在一审人民法院参与过诉讼,本案之 1

被告孟某参加诉讼是在贵院作出一审判决之后,故不能将被告的上诉视为应诉答辩。况且本案情况特殊,本案被告在原一审诉讼程序中非但没有参与,而且连应诉通知书等文件都没有收到,即被告根本就没有可能提交所谓的管辖权异议。因此代理人认为,孟某上诉并不能使贵院当然的取得本案的管辖权,贵院仍应当就孟某提出的管辖权异议予以审查。更何况,即使贵院认为自己当然的取得了本案的管辖权,亦应当以裁定形式驳回被告的管辖异议,而不能不给出具书面意见,直接告知不予审查。

4、被告在法定期间内提出管辖权异议,如贵院不予审查,则可能导致之后的审判全部归属违法。贵院对本案进行审理的案件是否有管辖权决定着审判权行使是否合法,如无管辖权则司法权行使没有法律依据,审判将成违法操作,因此,特别请求贵院对管辖权异议予以审查。退一步讲,如果贵院对本案管辖权异议不予审查,则对于被告提出的管辖权异议是否涉及专属管辖、级别管辖的问题贵院亦无审查,明显违背《民事诉讼法》规定的应当审查的法律原则。

综上,贵院应当对本案之管辖权问题予以处理,对被告所提之管辖权异议申请予以审查并出具裁定书。故代理人再次恳请贵院能为保障被告合法之诉讼权利、更保障司法权威及公正依法审查本案之管辖权问题。

(二)如贵院拟对诉争房产所有权进行判决,则应当先行中止诉讼,待诉争房产取得房产证后再行审判。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

(三)》

第十条第一款规定,夫妻一方婚前签订不动产买卖合同,以个人财产支付并在银行贷款,婚后用夫妻共同财产还贷,不动产登记于首付款支付方名下的,离婚时该不动产由双方协议处理。第二款规定,如依据前引法律依据协议不成,人民法院可以判决该不动产归产权登记一方,尚未归还的贷款为产权登记人个人债务。依据前引司法解释,如本案原告主张该房产系其个人所有及人民法院要判归原告所有,则需证明以下内容:

1、婚前签订房屋买卖合同;

2、首付款系用其个人财产支付;

3、与银行签订了贷款协议;

4、贷款的偿还是用夫妻共同财产偿还;

5、房产是登记在原告个人名下的。只有完成前述五项内容特别是第五项内容的证明方能对讼争房产予以处理。即贵院如依据前述司法解释之规定对房产如何分配进行判决得以房产登记行政机关出具的房屋权属登记证书为依据,前述需要证明的内容第五项,因房产证尚未办理完毕,房产是登记在原告个人名下还是将原被告登记为共有权人尚不得而知,现有证据亦无法证明。因该事实涉及房产登记行政机关,不能当然的推定原告签订商品房买卖合同就登记在其个人名下,因此对于是否登记在原告个人名下并非仅原被告所提交证据可以予以查明即该事实在客

观上无法证实,故代理人认为,如贵院拟对涉案诉争房屋之所有权进行判决,则应先行中止诉讼,待房屋权属证书办理完毕后即能够证明房产是否登记于原告个人名下再行恢复诉讼。

二、关于本案的实体问题的代理意见

(一)诉争房产即位于××路×××号小区×单元×××号房产应当为原被告共同共有。

1、该房产系原被告同居期间所得,应当认定为共同财产,办理结婚登记后应当依法认定为夫妻共同财产。原被告双方于2001年4月开始同居生活,2007年1月17日办理婚礼,2007年7月2日登记结婚,2006年8月16日,原被告共同购买位于××路×××号×小区×单元×××号建筑面积为55.98平方米的房产,也就是说本案诉争房产系原被告同居后未办理婚姻登记前所购买,不论二人是否办理结婚登记,均应当认定为二人共同财产,关于此,在最高人民法院于1989年11月21日出台的《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》中明确进行了规定,即同居期间双方共同所得的收入和购置的财产,按一般共有处理,即按照共同共有处理。1989年11月21日之后虽然历经婚姻法修改、多部司法解释的出台,但前述解释均未与之后的法律及司法解释相冲突,也就是不但同居期间所得为共同财产之法理基础存在,法律依据亦存在。而对于原被告双方何时同居及未婚同居持续之时间均有证据予以佐证,因此,对于诉争的位于××路×××号×小区×单元×××号的房产应当按照共同共有进行认定和进行分割。

2、从举证责任来讲,如原告认为诉争房产为其个人财产则需对其主张进行举证,而原告之证据并不能证明该房产系其个人财产。

首先,原告自身之经济条件并不足以支持其购买房产。从原告手书的2007年2月至2008年1月之间的收支预算情况来看,直到2007年2月,原告每月收入才大概为1600元左右,而除此之外,原告并没有证据证明其尚有其它收入来源,如此微薄之收入根本不足以支付购房款,因此,原告不能证明该房产系其用个人财产购买;

其次,原告亦无法证明购房首付款之来源。根据本案的证据显示,原告家境较为困难,在上学期间学费尚且用助学贷款支付,时隔仅仅数年后,其家人却能支付起数万元购房款在,在逻辑上根本讲不通。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一款第(三)项即“根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推出的另一事实”之规定,从原告上学尚需助学贷款支付学费的情况可以推论出原告家人是不可能有能力为其支付购房首付款的。

结合上述两点,可以推导出原被告在同居期间共同买方的首付款来源只有三种可能:第一种可能就是被告家为其支付了购房的首付款;第二种可能是原被告的首付款是向别人借贷而来;第三种可能是原被告受他人(当然此处不包括原告之家属)所赠而得。第一种可能毫无疑问的应当理解为房产系双方共同购买的共同财产;第二种情形同样应当是双方共同借贷所得,即使是用原告之个人名义借款,其偿还亦是用原被告之共同财产,同样不能认定是原告在婚前用其个人财产购买;第三种情形包括原告在内都不认可,亦当然的可以排除。因此,本案诉争之房产原告并不能证明是其个人购买,当然应当推定为双方共同财产。

3、原告自身也认可本案诉争房产系原被告共同财产。原告诉求之第二项为“依法分割夫妻共同财产”,根据民事诉讼法律制度的处分原则,原告在起诉时有权利决定请求司法保护的方法及请求司法保护的范围。根据该原则,如原告未将诉争房产列入共同财产范围且被告未应诉答辩要求分割的情况下,则人民法院的裁判范围不能及于该房产,而原告在参与原一审诉讼时,却专门评估诉争房产要求对该房产进行分割,原一审判决对该房产进行分割后原告亦没有上诉。从此可以看出,原告自己也是认可本案诉争房产为夫妻共同财产。

(二)关于诉争房产的分割的代理意见

1、本案诉争之房产原被告双方均主张所有权,应当由双方竞价取得。从本案庭审情况来看,原被告均主张该房屋的所有权,因此该房屋应当按照最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

(二)》第二十条第(一)项之规定进行处理,即在原被告双方均主张房屋所有权的情况下,由双方竞价取得,由出价高者取得房屋之产权。

2、如根据前述处理方法不能达成一致,则贵院不宜对该房屋之所有权作出处理,而仅可在征得原被告同意的基础上对房产之使用权进行相应处理。本案诉争之房产目前尚未取得房屋权属证书,即原被告双方均无法提供有效的证件用于证明该房产的所有权归属,因此,根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

(二)》第二十一条第一款即“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的,人民法院不宜判决房屋所有权的归属,应当根据实际情况判决由当事人使用。”之规定,贵院不宜对该房屋之所有权作出判决,而只可暂时对房屋的使用权作出相应处理。

3、本案诉争之房产的处理不能适用最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

(三)》第十条之规定。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

(三)》第十条第一款及第二款之规定,夫妻一方婚前签订不动产买卖合同,以个人财产支付首付款并在银行贷款,婚后

用共同财产偿还,不动产登记在首付款支付方名下,双方协议不成时,人民法院可以判决该不动产归产权登记一方。婚后共同还贷的支付的款项及相对应增值部分,由产权登记一方向另一方进行补偿。根据前述引用之法条,欲适用本规定,需具备几个条件:

1、婚前签订房屋买卖合同;

2、首付款系用其个人财产支付;

3、与银行签订了贷款协议;

4、贷款的偿还是用夫妻共同财产偿还;

5、房产是登记在原告个人名下的。只有完成前述五项内容特别是第五项内容的证明方能按照《关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释

(三)》第十条对讼争房产予以处理。而本案中,诉争房产之首付款是否用原告个人支付原告尚无法证明,何况截至到庭审当日,诉争房产尚未取得权属证书,更无法证明该房产一定会登记在原告名下,因此,对于诉争房产不能适用该规定进行处理。

综上,涉案房屋为原被告双方共同财产,理应依法按照照顾女方即被告的原则进行分割,即被告应当分得之部分不应少于一半。

三、关于本案证据及事实部分的补充意见

(一)本案诉争房产之首付款并非原一审判决认定的61096元,而是41154元。根据山西××房地产开发有限公司于2006年7月20日出具的《收款凭证》显示,原被告在共同购买诉争房产时支付的首付款为41154元。

(二)诉争房产之现值不能采信原告在原一审时提交的评估报告。

1、证据应当在举证期限内向法院提供,超出举证期限的,除对方同意质证的以外,人民法院不组织质证。而被告所提交评估报告是在庭审解释后才向法庭提交的,且该证据在原一审时亦未经过质证,本次如被告未能重新提交,则原告有权拒绝质证;

2、委托系原告单方进行,公正性难以确定;

3、诉争之房产与评估报告中的参考系有很大的不同特别是层高问题,而评估报告对该问题没有予以实质性修正。评估报告中并未给出参考系的层高,却在鉴定中说进行了修正。明显有违客观公正之原则。

四、建议贵院酌情考虑的情节:被告有可能终生不能生育

根据本案之证据,原被告在共同生活期间怀孕并做过流产手术,之后一直在各大医院就诊,然而截止到目前,被告仍在积极的治疗中,却始终没有成效,如果贵院判决原被告离婚,则该情节对于被告往后再婚必然产生影响,因此,建议贵院在判决中充分考虑此情节。在分割夫妻共同财产时在法律规定的框架内对被告予以最大限度的照顾。

以上代理意见谨供合议庭参考。

代理人:山西晋一律师事务所 刘鹏飞律师

二0一三年六月二十四日

第二篇:离婚纠纷案代理词

张XX诉任XX离婚纠纷案

代理意见

尊敬的审判长、审判员:

山东XX律师事务所接受原告张国盈的委托,指派我们在原告张XX诉被告任XX离婚纠纷一案中担任原告的代理人,经过法庭审理,现就案件争议的问题发表如下代理意见,望法庭采纳:

一、原被告双方感情破裂,应当判决离婚。

经过法庭调查可知,被告原系服役军人,两人相识之时便很少见面,致使双方在婚前缺乏了解,感情基础不稳固。虽然后来原被告结婚并生育一女,但是被告却并没有尽到做丈夫和父亲的责任,对原告及女儿,不闻不问,且双方经常争吵。在得知原告二胎怀孕仍为女孩时,长时间不回家,有时甚至对原告打骂,使得原本不牢固的婚姻关系更加恶化,最后导致夫妻感情彻底破裂。所以,根据我国婚姻法规定,如果夫妻双方感情破裂,法院应当判决离婚。

二、应当由原告抚养婚生女,被告支付抚养费。

20XX年X月X日,婚生女XX出生,在已经确定孩子为女孩时,被告对于原告母女没有热心呵护,而是不予理睬,原告经受着身体虚弱和巨大精神压力的双重折磨下进行产后调理,使身心很受打击。原告本想慢慢的被告会接受生女儿的现实,对原告母女态度有所转变,但是等来的依然是不管不问。现婚生女XX一直跟随原告生活,与被告感情很淡,请求法院判令孩子抚养权归原告,被告支付抚养费。

三、依法分割夫妻财产。双方现在居住的位于XX市XX区XX小区X号楼X单元X室的房产系原告的婚前个人财产,有房产证为正,特请求法院判令该房产归原告所有。

综上所述,原被告双方感情已经破裂,无和好可能,请求法院判令原被告离婚,依法分割夫妻财产。

山东XX律师事务所 律师:XXX 律师:XXX 20XX年X月X日

第三篇:不同意离婚一审代理词

不同意离婚一审代理词

尊敬的审判长:北京市杰澳律师事务所接受本案被告甲的委托,指派我担任本案被告甲的代理人。接受委托后,我认真了解了案件基本情况。现提出如下代理意见,请法庭予以充分考虑并采纳。

一、原、被告婚姻关系尚未彻底破裂,不符合离婚的法定条件。

1、婚姻基础方面:原告乙与被告甲原系北京时代文具公司职工,是同事关系,双方对彼此都比较了解,1991年双方确立了恋爱关系。被告甲有单位分配的一个宿舍,双方恋爱后不久,原告乙就搬到被告甲的宿舍与甲一起同居生活。也就是说双方是自由恋爱,恋爱接触的时间比较长,恋爱期间的感情也非常好。双方决定结婚是经过充分而且慎重考虑的。因此,不存在原告起诉状中所说的“婚前缺乏了解”。

2、婚后感情方面:---年---月,双方登记结婚。也就是说原、被告自---年恋爱,至今已有19年之久。婚后,原、被告二人关系相敬如宾,双方夫妻感情一直较为融洽,共同上班工作来维持家庭生活。因此,不存在原告起诉状中所说的“结婚后经常为琐事发生争吵”的情形。

3、---年,原告乙曾经在------嫖娼进公安局十三处半年,工作丢失,被告甲念及夫妻感情,原谅了乙。因此,可见原告与被告是有很深厚的夫妻感情的。

4、双方结婚后---年之久的时间,双方没有孩子或者说都未积极要孩子,原因是当时被告甲要求双方去检查身体,原告乙在北医三院检查为精子成活率低于30%,而被告甲一切正常。因此,原告起诉状中所说的“被告一直逃避做妻子的责任至今不愿为原告生育”的说法是错误的,是不符合事实真相的,这也恰恰说明了被告甲念及夫妻感情而表现出来的大度胸怀。

5、因被告甲单位分给甲的宿舍被拆迁,拆迁单位给了15万元的补偿款。原、被告双方为了家庭的共同幸福,用补偿款交了首付,又向银行贷款10万元,购买了位于昌平区回龙观百嘉城的一套经济适用房,出租后每月以租赁费还贷款即以房养房。这也说明了双方之间的夫妻感情是比较好的。

6、根据向被告了解的情况:在原告向昌平法院起诉要求与被告离婚后,双方仍然在一起居住生活,被告仍然为原告做饭、洗衣服等,照顾原告的生活起居。被告在家里也多次向原告承诺到法院撤诉。双方之间没有任何导致夫妻感情破裂的情形存在。(也就说假如、即使双方因为一点小事争吵过,双方之间的分歧、矛盾也是可以调和的。代理人认为:夫妻双方产生争执是非常正常的事情,不能因为产生争执就如同原告一样认为双方感情确已破裂。在任何一起离婚诉讼中,当事人之间肯定存在这样或者那样的分歧,这些分歧要么表现在事实认定方面,要么体现在法律适用方面。如果说,分歧的存在就意味着夫妻感情破裂的话,那么,依此逻辑:岂不是凡是夫妻双方有一方希望离婚法院均应判决离婚吗?应该说虽然现在原、被告对簿公堂,但是双方完全有和好的可能。被告现在不同意离婚,就已经表明体谅了原告的难处,并希望两人重归于好。只要原告能够充分认清到自己在处理这次事情中的不妥之处,并勇于改正。双方肯定能够和睦地生活在一起。而且,被告表示愿意为维系感情和家庭付出更多地努力和心血。希望审判员本着维护正常稳定的婚姻家庭关系、维护社会稳定以及保护妇女合法权益的法律理念,根据证明责任的分配规则以及感情是否破裂有疑义时应判决不准离婚的原则,依法判决不准离婚,驳回原告诉讼请求。恳请法庭给予当事人化解矛盾、维系夫妻感情、建立和睦家庭的机会。)

二、原告诉称“被告曾经多次提出过离婚,均未达成协议”无任何法律事实依据。相反只能说明原告在与被告夫妻共同生活17年以来,家庭经济条件已开始好转后,原告认为被告不再配做他的妻子,思想道德开始腐化堕落。原告为了达成与被告离婚的目的,造谣生事诬陷被告。因此,被告才是本案的真正受害人。

三、家庭共有财产分割。根据《婚姻法》司法解释

(一)第27条第二款规定:“一方离婚后没有住处的,属于生活困难。”以及《婚姻法》第42条规定“离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议;协议不成,由人民法院判决。” 因此在离婚案件中,照顾妇女、照顾无过错方、照顾生活困难的一方是处理家庭共同财产的重要原则。本案中,被告作为一名女性,自结婚后一直上班工作,下班后在家中料理家务、为原告洗衣做饭,孝敬父母,全力支持原告,在结婚的17年来,为家庭付出了人生最美好的青春。被告虽坚决不同离婚,但法庭假如判决离婚,应综合考虑以下情况:由于被告没有任何技能,没有任何经济来源,没有住房。离婚后将会面临巨大的生存压力,况且根据今天法庭调查,夫妻感情危及是因为原告的喜新厌旧的不道德行为所引起的,原告对此负有重大过错。法庭在处理家庭共同财产时,应依法给予被告充分的照顾。综上所述,从为维护妇女的合法权益的原则出发,请求驳回原告的诉讼请求。

代理律师 付斌 电话:*** 2010年3月18日 民 事 答 辩 状

答辩人:白XX,男,19XX年生,彝族,云南省丘北人,现住丘北县XX乡XX村民委XX村小组。

答辩人因高XX诉我离婚一案,现提出答辩如下: 答辩人认为被答辩人诉状所说与事实不付,完全是被答辩人为达到离婚目的而编造乱道的一面之词,答辩人与被答辩人夫妻感情没有破裂,不同意离婚,理由如下:

一、原、被告夫妻系自由恋爱,有感情基础。答辩人与被答辩人系自由恋爱建立深厚的感情后,双方自愿结为夫妻的,由于被答辩人没有男孩,缺少劳力,所以答辩于1984年就到被答辩人家当上门女婿,后双方于1994年12月12日结婚登记并补办了结婚证。可以说双方是自小青梅竹马,双方夫妻关系是建立在深厚的感情基础之上。

二、答辩人与被答辩人婚后感情也没有发生什么变化,在共同生活中,一直和睦相处、相亲相爱,后双方共同育下一男三女,这些都可以证明双方感情没有出现什么问题,且现在子女都已经成年成家,两人都已是当爷爷奶奶及公婆之人了,期间并没有出现大吵大闹之事。答辩人认为被答辩人在诉状所说的夫妻经常吵架,不是事实,吵架不是没有,但一没有经常吵,更没有大打出手从而影响到夫妻感情。

三、答辩人自到原告家当上门女婿后,一直孝敬父母,赡养辅助父母,且直到2001年农历12月1日母亲不幸病逝,主要都是答辩人一手操劳后事。而现在家父的生活依然主要是答辩人承担。原告诉状所称答辩人追杀、欧打岳母、岳父甚至把岳母虐待致死之说完全没有事实依据,是原告鬼迷心窍、执迷不悟而说的胡言乱语,这种话让九泉之下的岳母得尚且会感到难过伤心。

四、答辩人自上原告家当上门女婿后,为了将改变家庭贫困的状况,一直勤俭节约,自力更生,经过几十所的血汗付出,建起了瓦房,才改变了以前住茅草房悲惨生活,使一家人过上了幸福生活。

四、婚后答辩人一直遵纪守法,加强自律,没有做过纪法乱的事情,更没有像原告所说在外面到处吃、喝、玩、乐、赌、嫖,把家产都花光,这完全是原告故意侮辱答辩人的人格,这已经涉嫌侵犯了答辩人的名誉权,答辩人主要法院从夫妻双方感情没有破裂的现实,多做原告的思想工作,不要为了达到离婚的目的而混淆视听、颠倒黑白,也不要用一些太有侮辱歧视性用语,这样做对自己、对自己的家人都是一种伤害。

五、答辩人自结婚以来,答辩人一直尊重呵护原告,没有打骂过也没有做出对原告不忠的事情,更没有打砸原告家的高家祖宗牌位,霸占原父母所盖的房屋等等更是子虚乌有的事情。综上所述,答辩人也原告双方夫妻关系的确立系自由恋爱的结晶,且经过近三十年岁月的考验,有着深厚的感情基础,且答辩人自到被答辩人当上门女婿后,一直遵老爱幼,勤俭自律,忠于自己的婚姻,以上说说句句属实,都乡父老和家里老小为证。俗话说:“宁拆十座庙,不拆有缘人”,婚姻不是儿戏,而家庭更是社会稳定的基石,答辩人恳请法庭调查核实后,依法判决不准予离婚的诉讼请求,维持原被告的夫妻关系,让原、被告重修旧好。此致

丘北县人民法院 答辩人:白XX 代理人:张仕龙

二0一一年三月二十一日

第四篇:离婚财产纠纷案代理词

代 理 词

尊敬的审判长、审判员:

北京市国汉律师事务所接受被告赵明某先生的委托,指派刘超出庭担任诉讼代理。在开庭前代理人查阅了相关证据材料,并参加了庭审过程,现结合本案的事实,并依据相关法律,出具以下代理意见: 本案重要的背景事实:原、被告于2005年9月1日在北京市通州区人民法院主持下调解离婚,法院调解书的依据是原、被告双方达成的《离婚协议书》,通州区人民法院制作的《民事调解书》与《离婚协议书》内容一致,财产分配是被告赵明某将仅有的两套房屋都分给了原告,并且给付了原告现金款人民币450万元,被告赵明春除了分得几家亏损的公司外,没有其他财产。

一、原、被告在离婚时对夫妻共同财产分割已达成了一致,被告没有隐瞒夫妻共同财产,原告对夫妻共同财产是明知的。这个问题也是本案争议的第一个焦点问题。

1、根据本案的证据材料足以充分证明原被告在2005年9月1日经北京市通州区人民法院调解,最终达成了一致意见。而通州区人民法院是依据双方事先达成的离婚协议书出具的调解书,这一点可以从调解书的内容与离婚协议的内容的一致性进行证明。并且庭审笔录当审判法官问:“原告张菊某有共同财产吗?协商好了,法院不用管”。由此可知原被告对夫妻共同财产的分割已事先协商,并达成了离婚协议,双方对夫妻共同财产的分割在离婚时已经没有异议了。

2、原、被告达成离婚协议书后到北京市通州区人民法院进行了调解离婚,二份文件的内容一致,离婚协议是真实的,离婚协议书第六条约定:“除上述财产外,原告不得要求被告再给付任何财产,也不得占有原属于双方的其他共同财产”,由此可以证明双方对夫妻共同财产已进行了明确的分割,原告并签字认可,原告是明知的,被告没有隐藏夫妻共同财产。

二、原告有没有权利在分完夫妻共同财产后,再向被告主张分割属于被告的财产。

本案原、被告均向法庭提交了调解书、开庭笔录,同时被告并向法庭出具了原、被告双方达成的离婚协议,该离婚协议原告签字是真实的,原告不能否认该离婚协议的真实性,否则,原告不能说明其在离婚开庭时所说“协商好了,法院不用管”,试问,原告所说的协商是怎么协商的?

鉴于离婚协议是双方对夫妻共同财产分割的一致意见,对双方均应有法律约束力,该协议条款第六条明确约定:除上述财产外,乙方(指原告)不得要求甲方(指被告)再给付任何财产,也不得占有原属于双方的其他共有财产。由此可以证明,原告在离婚7年后再向被告主张分割属于被告的财产是没有法律和事实依据的。

三、本案第三个要查明的问题是原告所谓的被告故意隐藏财产,即原告对被告所有的本案争议的财产是否明知。

1、对此点我们认为,可以从两点予以证明,第一,从通州区法院的调解书关于财产的分割的内容看出,该调解书全部财产内容都是纪给

付原告的财产,而没有提到被告的财产所得,也未提到原被告其他的财产内容,其他的财产内容是原、被告协商好了(见开庭笔录);第二,从双方达成的离婚协议书对财产的分配上也是只有原告的财产给付内容,而没有被告的财产内容,但有概括性的条款约定,即,除上述财产外,乙方(指原告)不得要求甲方(指被告)再给付任何财产,也不得占有原属于双方的其他共有财产,也就是说原告分得调解书的财产后,其他原属于夫妻共同的财产均由被告享有。由此可以证明,原、被告在财产上没有争议,原告对被告享有的夫妻共同财产是明知的。现被告以不知道此财产为理由提起诉讼,是故意緾诉,浪费诉讼资源,因原告可以就被告所有的任何一个财产都可说不知道,都可以起诉,因为被告的财产没有任何写在调解书和离婚协议书上,那么被告的合法权利如何保护!

四、原告应就其不知道廊坊某科技有限公司的事实进行举证,否则应承担相应的法律后果。

庭审时原告只承认离婚时分割了北京某商社和北京某物资有限公司两家公司,而否认分割了廊坊某科技有限公司与事实不符。首先,整个离婚调解书和离婚协议书上都是分割给原告的财产,包括现金和房屋,没有分割给被告一点财产,而根据当时离婚双方达成的一致意见是其他夫妻共同财产是属于被告所有,这一点从通州区人民法院庭审笔录及离婚协议书上可以证明,从调解书上被告未提到任何财产上也可以证明。开庭笔录:审判法官问:“原告张菊某有共同财产吗?,协商好了,法院不用管”,从这个角度出发,我们认为本案中举证责

任应转换到原告承担,原告应举证证明“协商好了,是怎么协商的,是怎么不知道有廊坊某科技有限公司财产的?”,反之应视为原告对夫妻全部共同财产是明知的,应承担举证不利的法律后果,否则原告的随意性是对公民诚信原则的破坏,是对法律的不尊重,也是对司法资源的重大浪费,更是对被告享有夫妻共同财产的侵犯,对被告是不公平的。

五、廊坊某科技有限公司从成立到注销一直处于亏损状态,被告及其原告共同生育的儿子赵荣某是负债经营,并欠下大量债务,公司的资产及转让款均用于偿还债务。

从廊坊工商行政管理局查询的该公司的档案材料及2005年的公司年检报告可以充分证明这一点,公司截止到2005年12月31日负债总额高达6182518元,全年亏损额622096.80元(见工商档案查询资料),而公司由于经营亏损无法继续经营转让他人的价格不足以偿还所欠债务,被告也没有实际享有该财产。

六、被告在经营的全部公司亏损的情况下仍筹借了人民币450万元分配给原告,作为对其经营的公司享有的股份作价补偿给原告,并且公司是和双方的儿子共同所有的,原、被告已全面分割了夫妻共同财产,并且被告也履行完毕了调解书和离婚协议书的支付义务,原告的主张没有事实与法律依据。

七、原告对廊坊某科技有限公司是明知的,其现在为了达到多分财产的目的而否认不知情,证据不充分。

1、原、被告双方与儿子赵荣某共同经营的公司是其整个家庭的参与,包括原被告和赵荣某、儿媳蒋舞某及两个女儿,甚至原告的兄弟也在公司上班,该全部公司是家族式公司,原告说不知道该公司存在证据不足,与事实矛盾,不能自圆其说。

2、原、被告离婚时,双方的共同儿女及其他亲属均参与协商、调解双方的离婚事宜,原告对其夫妻共同财产是明知的。

3、证人刘宝某的证人证言也证明了廊坊某科技有限公司开业典礼时原告是明知的,并证明了2003年北京非典期间原告在北京,即该公司成立时原告是在北京,并与被告一起居住,而不是其陈述的不在北京,原告所述与事实不符,原告对该公司是明知的。

八、原、被告双方离婚已整整七年,现在任意的以刚刚知道为由诉到法院,其起诉已过诉讼时效,人民法院查明事实后应依法驳回起诉。综上,我们认为原、被告双方离婚时已就夫妻共同财产进行了全面的分割,被告并全面履行了调解书和离婚协议书的义务,原告对夫妻共同财产内容是明知的,并且有证据充分证明原告是知道廊坊某科技有限公司的,双方对夫妻共同财产是经过全面、充分的协商的,原告反悔不知道上述公司存在,应向法庭作出举证,而不是所谓的偶然发现,否则法律的尊严和做人的诚信将荡然无存,原告的随意性是一种缠诉行为,是对司法资源的浪费,我们相信法律是公正的,恳请法庭查明事实,依法驳回原告的诉讼请求,维护被告的合法的财产权利。以上意见是代理人对本案的事实与法律的观点,恳请合议庭在合议时充分考虑,并酌情采纳。

谢谢审判长、审判员!

代理人:刘超

北京市国汉律师事务所律师

2012年9月5日

第五篇:刘鹏飞律师:不服婚姻行政登记案代理词

不服婚姻行政登记案

代理词暨补充申诉意见

山西省高级人民法院:

受再审申请人王树凡(即“王树芳”)委托,山西晋一律师事务所指派本律师担任其诉偏关县新关镇人民政府、秦凌志(即“秦林弟”)婚姻行政登记一案申请再审阶段的代理人。鉴于《再审申请书》并非代理人代书、代理人的部分观点与《再审申请书》中的部分观点有不是太吻合之处,因此本代理意见并非对再审申请书中意见的补强而是补充,且申请再审本身就是实行审判监督,故请求贵院,即使再审申请书中未陈述的理由甚至本补充意见与再审申请书中观点冲突的,也希望贵院能充分参考,能够对再审申请书中意见与本补充申诉意见单独进行引述,对补充申诉意见是否采纳在贵院出具的结论性文书中也做出相应的评价。同时代理人也声明一点,本代理意见与再审申请意见不一致的部分,以有利于进入再审并经贵院采信的意见为准。

现就本案发表如下代理意见作出补充申诉意见:

一、关于“作出具体行政行为”法律适用问题的补充申诉意见

本案涉及的最大争议就在于是否适用最长诉讼时效的问题,而不论一般情况下的诉讼时效适用还是最长诉讼时效的适用,其起算点都是具体行政行为作出时,因此确定本案的“具体行政行为作出”时间就尤为重要。代理人认为对于“作出具体行政为之时”应当作广义的理解,即载有行政行为意见的载体送达给行政相对人才算作出具体行政行为(与判决同理,只有送达给行政相对人后行政行为才是确定的,为送达之前行政机关可以不公开的变更或者自行撤销),而非狭义的理解将“作出发证决定的时间”(制作好证件)视为作出行政行为的时间。

(一)本案的所谓“行政行为”就是办理离婚行政登记,“作出行政行为”就是“发放《离婚证》”,也就是给当事人送达载明具体行政行为(准予离婚)的载体(《离婚证》)。易言之,给当事人发证了则视为作出具体行政行为了,未发证则视为未作出具体行政行为。

(二)诉讼时效自具体行政行为作出时的“作出之日”应该是指载明具体行政行为的文书或者证件向当事人也就是行政相对人送达之日,诉讼时效也应该从行政机关给当事人送达之日起计算。未送达之前行政行为仍应视为未作出,对行政相对人不产生相应的法律效力,或者不应起算诉讼时效。关于此,代理人认为诉讼时效的起算点应该参考行政复议法方面的规定,在《中华人民共和国行政复议法实施条例》第十五条有明确的规定,只有当场作出行政行为的自作出之日起计算复议时效。而证明是否是当场作出的同样得以行政相对人的签收回执为准,但是本案当中没有证据证明被申请人也就是偏关县新关镇人民政府是当场作 1

出行政行为的,何况本案申请人根本未到镇政府申请过离婚自然也就不存在对申请人作出行政行为之所。同时原国务院批准并经民政部发布的《婚姻登记管理条例》(效力期间1994.2.1-2003.09.30)中第十一条、第十七条也明确写明“当事人从取得离婚证(结婚证)之日起,解除(确立)夫妻关系”。从此也可以看出,只有将证件向当事人送达后才对当事人发生法律效力。

(三)如果两个行政相对人收到《离婚证》的时间不一致的,诉讼时效应当各自从各自收到之日起计算,如果给一方送达而未给另一方送达则视为行政行为的作出尚未完成。离婚登记的行政相对人是两个人,也就是申请办理离婚登记的夫妻双方,作出具体行政行为应该是指给双方都发放《离婚证》,如果两个行政相对人收到《离婚证》的时间不一致的,则对双方作出具体行政行为的时间不一致,当然的诉讼时效应当分别计算,各自从各自收到之日起计算,因为“无法用原告签收判决的时间计算被告的上诉期”。如果给一方送达而未给另一方送达则视为行政行为的作出尚未完成。

(四)不能用《离婚证》上载明的日期起算诉讼时效,而应当以签收《离婚证》的签收回执单上标注日期为准。本案当中并无《离婚证》发放的送达回执,更无给申请人发放的送达回执,因此无法证明具体行政行为作出,自然也无法确定作出行政行为的时间。

(五)向当事人送达相关文书应以“实质送达”为准而非“形式送达”为准。简而言之,就是在没有法律特殊规定的情况下,给申请人的证件不能让他人以他人名义代领或者让他人以申请人名义冒领。更不能将代领或冒领后就视为对申请人的送达。

二、关于其它问题的补充申诉意见

(一)举证责任分配错误的问题

本案的一、二审裁定书中均写明法院要求申请人申请进行笔迹鉴定进行笔迹的证伪。代理人认为此处举证责任分配错误,笔迹问题不应该由申请人证伪而应该由偏关县新关镇人民政府证实。此有行政诉讼法上的“举证责任倒置”原则为依据,而且抛除该原则,民事诉讼法上的当事人对自己所举证据证实本身也是其责任。

(二)维持一、二审裁定容易导致不良社会影响

1、婚姻登记机关的纠正职责无明确规定。从现行婚姻登记法律中可以看到,婚姻登记错误的纠正职责未在《婚姻登记条例》(效力期间:2003.10.01-?)进行规定,在取消了原《婚姻登记管理条例》中的纠正职责、且是否适用《行政许可法》中关于行政许可纠正的规定无明确依据的情况下,就会导致当事人被不法侵害且侵害呈持续状态而得不到有效救济,目前为止代理人尚未看到相关经过行政机关自行纠正的案例。

2、司法途径无法得到救济会导致乱象。如果按照一、二审裁定所认定的,证书标注时间则为具体行政行为作出之时,即开始计算诉讼时效,那么利用非法婚姻登记恶意侵占他人财产的问题将没有渠道制止,“被结婚”、“被离婚”后要求新行使婚内财产分割权、继承权等将会成为侵占财产的新的违法手段。

3、如不予以纠正则会纵容行政机关恶意剥夺行政相对人诉权。为避免被诉后败诉,行政机关可能采取不送达文书或者让他人代领甚至冒领规避被诉,如此反而纵容了行政机关恶意违法。

综合以上所述的全部意见,代理人认为:

1、离婚行政登记的行政相对人为夫妻双方,作出离婚登记的具体行政行为就是给双方发放《离婚证》;

2、本案中具体行政行为作出之日应该是指载明具体行政行为的证件也就是《结婚证》向申请离婚登记的行政相对人即夫妻双方送达之日。

3、签收时间不一致的,作出离婚行政登记的时间应当以在后签收行政相对人在签收回执上标柱的签收时间为准;

4、签收《离婚证》的行政相对人在签收回执上的签收应该是实质的签收而非形式的签收。被他人以他人名义代领或者他人以申请人名义冒领的均不应视为对申请人的送达;

5、仅对一方发放《离婚证》而另一方未取得《离婚证》应当视为离婚登记行政行为尚未完成。

6、不能将一方领取《结婚证》的时间视为另外一方诉讼时效起算点的“具体行政行为作出时”,不能对未实际领取《离婚证》的一方起算起诉期限。何况本案中并未出现签收回执单用于证明签收“离婚证”的时间。

因此,本案中申请人的起诉未超过最长诉讼时效,一、二审裁定以本案超出诉讼时效为由驳回申请人的诉讼请求错误,依法应当予以纠正。因此,代理人特恳请贵院撤销原一、二审裁定,并裁定再审本案。另鉴于本案已经从2008年走到今年走了长达七年的时间,与之相关联的交通肇事案附带民事赔偿部分及与身份关系挂钩的继承纠纷案均已中止诉讼达十年,为能尽快正确的审理本案,代理人建议直接由贵院提审按照二审程序审理并作出正确的判决,确认婚姻登记行为违法并予以撤销,以减少当事人的讼累。

以上代理意见谨供贵院参考

代理人:山西晋一律师事务所 刘鹏飞律师

二0一五年七月三日

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