浅谈物权法与担保法对担保物权的不同规定

第一篇：浅谈物权法与担保法对担保物权的不同规定

浅谈物权法与担保法对担保物权的不同规定

庐江县人民法院 计小龙

2007年10月1日，我国民事法律体系中的一部重要法律——《中华人民共和国物权法》（以下简称物权法）正式施行了。物权法对规范财产关系、调整物的归属和利用，具有十分重大的现实意义。纵观物权法的总体结构，物权法共有五编，分为总则、所有权、用益物权、担保物权、占有，计二百四十七条规定。这些条文中，有对我国既有相关法律规定的重复规定，有对相关法律规定的修正规定，有对此前法律没有规定的空白进行了全新规定。其中，物权法中担保物权的规定与《中华人民共和国担保法》（以下简称担保法）规定有不少不同规定1。本文仅就物权法与担保法对担保物权的不同规定略作阐述。

关于抵押权

(一)物权法区分了债权合同与物权行为。虽然目前民法学者中对于物权行为理论尚有一定争论，但我国现行的民事立法和司法实践，显已承认债权合同与物权行为。如买卖、赠与、互易等债权合同无效或被撤销时，以物权交付或登记构成的物权行为并不当然无效，仍能产生物权变动的法律效果，只是收受财产的一方当事人应承担不当得利责任。21999年最高法院《合同法司法解释

（一）》第九条规定：“法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其它物权不能转移”。由此可见，到目前为止，司法实践中已明确地将债权合同与物权行为作了区分3。

担保法第四十一条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”。依该规定，当事人之间除签订抵押合同外，还须进行抵押合同登记，否则抵押合同不生效。按照民法理论，抵押合同与其它合同并无本质区别，抵押合同自其成立时生效，但法律另有规定或当事人之间另有约定的除外。4抵押合同当事人之间签订抵押合同的行为，属于当事人之间订立债权合同的行为。当事人就抵押物合意设立抵押权，这是一种物权行为。抵押合同的订立和抵押权的设定是不同的法律事实。显然，12李建伟、马特物权法讲座www.xiexiebang.com.江苏律师顾问网2008-9-22访。江平：《民法学》，中国政法大学出版社，2000年版第334页。

2黄松有：《 <中国物权法>条文理解与适用》,人民法院出版社,2007年版第71页。3中国物权法研究课题组：《中国物权法草案：条文、说明、理由与参考立法例》，社会科学文献出版社2000年版第612-613页。担保法第四十一条混淆了债权合同与物权行为。

物权法充分认识到担保法的理论错误，对债权合同与物权行为已经进行了区分。在物权法中，担保合同的生效与担保物的登记无关，担保合同一般自合同成立时生效，物权行为依法设定即生效。5根据抵押财产的不同，物权法规定了两种不同的抵押权生效时间。物权法第一百八十七条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立（登记成立主义）。”第一百八十八条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人（登记对抗主义）”。同时，物权法对质押合同与质权设立亦同样做了区分，即质押合同自依法成立之日生效，质权自出质人交付质押财产时设立，修改了担保法“质押合同自质物移交于质权人占有时生效”的错误。

综上，物权法从立法上对债权合同与物权行为进行了明确区分，一举废除了担保法中的错误规定。

（二）物权法扩大了抵押财产的范围。物权法第一百八十条规定：“ 债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：

（1）建筑物和其他土地附着物；

（2）建设用地使用权；

（3）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；

（4）生产设备、原材料、半成品、产品；

（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（6）交通运输工具；

（7）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”

担保法 第三十四条规定 ：“下列财产可以抵押：

（1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；

（2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；

（3）抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物；

（4）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财 5黄松有：《<中国物权法>条文理解与适用》，2007年版第555页。产；

（5）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权；

（6）依法可以抵押的其他财产。

抵押人可以将前款所列财产一并抵押。”

两个法条初看起来大同小异，区别在于细节：

（1）比较上述两条规定，物权法最显著的变化是，物权法所允许抵押的财产包括所有法律、行政法规未禁止抵押的财产；而担保法所允许抵押的财产，是依法可以抵押的财产。细究起来，两个法条的价值取向存在本质差异。

（2）物权法在担保法规定的担保财产的基础上，扩大了可用于担保的财产范围，增加规定：正在建造的建筑物、船舶、航空器可以抵押。实践中，建设工程往往周期长、资金缺口大，以正在建造的建筑物、船舶、航空器作为担保，充分发挥了物的效用，对于解决建设者融资难，保证在建工程顺利完工具有重要作用。

（三）规定浮动担保。物权法第一百八十一条规定：“经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。”

担保法未规定浮动担保，且担保法规定的可用于担保的财产范围还不够广，担保方式略显单一，不能满足生产者的融资需要。为了疏通经济发展过程中资金短缺的瓶颈，促进银行资本流动，物权法增设了浮动担保制度；并且，未将浮动担保适用范围仅仅限定于公司法人，合伙、个体工商户等非公有制企业和农业生产经营者也可以平等享受，体现了和谐社会的立法思想。

以这种方式抵押，抵押权设定后，抵押人可以将抵押的原材料投入成品生产，也可以不经抵押权人同意转让抵押的财产，抵押权人对于抵押期间转让的财产没有追及的权利。当发生债务履行期届满债务未受清偿、当事人约定的实现抵押权的情形成就，或者严重影响债权实现的情形时，抵押财产确定，抵押权人就确定后的抵押财产优先受偿。这是一种灵活的融资担保方式，为中小企业和农业生产经营者的发展提供了便利。

（四）物权法规定了房产地产统一抵押制度。物权法第一百八十二条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。

抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”

担保法第三十六条规定 ：“ 以依法取得的国有土地上的房屋抵押的，该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押。

以出让方式取得的国有土地使用权抵押的，应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押。”

在一般的房地产抵押上，物权法的规定比较全面。物权法的改进体现在以下两点：

（1）规定了房地产统一登记制度。第十条规定：“不动产登记，由不动产所在地的登记机构办理。国家对不动产实行统一登记制度。”

（2）第一百八十二条第二款规定：“抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。”

两个法条相结合，可以杜绝此前房产、土地分开登记造成的混乱。从而避免了担保法实践中恶意抵押人将房产、土地分别抵押给不同的抵押权人、损害抵押权人实现抵押权的弊端。

（五）允许超出抵押物价值进行抵押。物权法第十三条规定：“登记机构不得有下列行为：（1）要求对不动产进行评估；（2）以年检名义进行重复登记；（3）超出登记职责范围的其它行为。”担保法第三十五条规定：“抵押人所担保的债权不得超出抵押物的价值。”

比较以上两法条，物权法的进步有：

（1）允许超额抵押。设定抵押权，属于当事人自由约定的范围，在双方均自愿的情况下，一概禁止超额抵押，是对于当事人意思自治的漠视；再者，禁止超额抵押，也不利于充分发挥物的效用，限制了抵押物的担保融资功能。

（2）在登记制度上，物权法限制登记机构利用职权之便，设置令当事人十分厌恶却又无可奈何的障碍，比如不动产评估。在担保法下，登记机构常引用第三十五条的规定，要求当事人提供评估报告，并限制登记的债权不得超过不动产的评估价值。

物权法废除了“禁止超额抵押”的规定，体现了物权法“物尽其用”的立法原则。

(六)规定了抵押权顺位的放弃和变更制度。物权法第一百九十四条规定：“抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容，但抵押权的变更，未经其它抵押权人书面同意，不得对其它抵押权人产生不利影响。”抵押权顺位蕴含着利益。物权法一方面保护抵押权人对抵押权顺位放弃、变更的权利，另一方面，对该权利的行使予以规范和限制，要求在实现自己权利的同时不得损害他人利益，反映了“权利不得滥用”的民法原则。

（七）较之担保法，物权法在抵押权实现缘由上更加尊重当事人的意思自治。根据担保法第三十三条的规定，抵押权实现的唯一原因即为“债务人不履行债务”；而物权法第一百七十九条将“发生当事人约定的实现抵押权的情形”作为抵押权实现的缘由之一。

关于质权 物权法第二百二十三条规定：“债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：

（1）汇票、支票、本票；（2）债券、存款单；（3）仓单、提单；

（4）可以转让的基金份额、股权；

（5）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；

（6）应收账款；

（7）法律、行政法规规定可以出质的其它财产权利。” 较之担保法，物权法扩大了质押财产的范围：

（1）基金份额可以质押。规范和发展各类投资基金是我国投资体制改革的重要内容，我国2003年通过的《证券投资基金法》对基金份额交易作了专门规定。物权法将基金份额作为权利质权的标的，符合证券市场的发展的需要，顺应了新的形势。

（2）应收账款可以质押。应收账款指权利人因提供一定的货物、服务或者设施而获得的要求义务人付款的权利，不包括因票据或者其他有价证券而产生的付款请求权。公路、桥梁等收费权属于应收账款。由于企业的资金往来一般都通过银行等金融机构进行，在债务人不履行债务时，银行等金融机构通过直接划转用于担保的应收账款的方式实现债权，程序简便。因此，以应收账款质押，银行等金融机构亦乐于接受。

物权法的上述补充规定，为融资需求提供了多种选择，有利于增强企业的活力和竞争力，为促进经济社会的可持续发展创设了更广阔的空间。

关于留置权

依照担保法规定，行使留置权一般限于因运输、保管和加工承揽发生的债权；因此，一些没有约定担保物权又不能依法行使留置权的债权就缺少了信用保障。这与纷繁复杂的经济活动显然并不相称，不利于保护债权人的利益。

为了制止市场主体随意违反合同约定，拒不履行义务，破坏市场秩序的行为，物权法第二百三十条、第二百三十一条从两个方面完善了担保法的规定：一是不再限定留置权的适用范围，只要债务人不履行到期债务，除法律另有规定或者合同另有约定外，债权人就可以留置其合法占有的债务人的动产。二是企业之间留置财产可以不受该动产必须与债权属于同一法律关系的限制。这些规定增强了交易保障制度，免除了交易活动的后顾之忧，简化了企业间相互清欠的复杂程序，为优化安全有序的市场环境搭建了一个良好的平台。

一般规定

（一）作为一个亮点，物权法规定了行使担保物权的时效期间。物权法第二百零二条规定：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护。”

担保法第十二条第二款规定：“ 担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持。”

物权法所规定的行使担保物权的期限，为主债权的诉讼时效期间，亦即债权人应该在对主债权提起诉讼时同时要求实现抵押权。该项规定短于担保法所规定的主债权诉讼时效结束后两年内。

（二）关于物保与人保。物权法第一百七十六条规定：“ 被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”

担保法第二十八条规定：“ 同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。

债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”

担保法司法解释第三十八条规定：“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。”

担保法刻板地遵循了物权优先的原则，引入了并无说服力的“物保优于人保”的观念，限制了债权人的选择权，将债权人置于不利地位。担保法司法解释试图弥补这一错误，然而这一规定并未能在实践中得到法院良好的执行。物权法将当事人的约定置于最优先的地位，赋予了债权人选择的权利，符合民法意思自治的理念。

综上，物权法既承继了担保法成熟、合理的相关规定，又对担保法进行了发展和完善。物权法施行后，如何对待物权法与担保法的效力？物权法第一百七十八条明确规定：“担保法与本法的规定不一致的，适用本法”。考虑到物权法关于担保物权的相关内容还是比较原则、简单，担保法(含担保法司法解释)的一些规定,在不违反物权法制度框架的前提下,当然仍继续有效。

第二篇：物权法与担保法题库

物权法

占有

一、占有要素

1、对物的管领与控制；

2、有占有的意思（占有继承除外）

二、占有的类型

1、有权占有与无权占有：

（1）、他人如果有权占有动产或不动产的所有权人无权请求返还；

（2）、无权占有：

善意占有：a、自主占有：返还原物、代位物、不承担赔偿责任；

b、他主占有：返还原物、代位物、越权使用赔偿；

恶意占有：无过错责任，只要有损坏就要赔偿。

注：返还原物与孳息；善意占有人可以请求必要费用。

2、自主占有与他主占有：

（1）、拾得遗失物+自主占有心态=恶意无权占有；

（2）、拾得遗失物+他主占有心态=无因管理（有权占有）

三、基于债权的有权占有具有相对性

例：甲：原所有人；乙：占有人；丙：所有人；

甲、乙：债权关系（交付）

甲、丙：物权关系（登记）

1、区分原则：

甲乙之间债权成立；

乙基于债权占有为有权占有，甲无权要求返还；

2、合同相对性；物权优于债权

丙取得物权；有返还原物请求权（追及效力）

四、占有返还请求权与返还原物请求权

1、占有返还请求权：

（1）、请求人为占有人；

（2）、占有人的占有被侵夺；

（3）、被请求人：侵夺人或其继受人；

（4）、除斥期间：1年。

注：对占有继受人的占有返还：

（1）、概括继受人（继承）：可以行使占有返还请求权；

（2）、特定继受人（买卖）

a、善意：不可行使占有返还请求权；

b、恶意：可行使占有返还请求权。

2、返还原物请求权：

（1）、请求人：物权人；

（2）、被请求人：无权占有人。

a、基于债权的有权占有具有相对性，而物权返还是对世权；

b、不能对占有辅助人行使；

c、可以对无权的间接占有人行使也可以对无权的直接占有人行使；

d、提出请求时还是无权占有人，物依然存在。

注：占有返还请求权是占有人的权利不是所有人的权利，一定要有侵夺（如：租赁期满不还就不可以行使占有返还请求权）

物权与物

一、物的类型

（一）、重要成分与非重要成分

重要成分：非经毁损或变更物的性质，不能分离。

（二）、主物与从物

1、从物的特征：

（1）、独立于主物，不是主物的成分；

（2）、在功能上协助主物发挥经济效益；

（3）、必须与主物结合使用；

（4）、主物与从物归同一人所有。

2、区分的意义：

（1）、从物与主物所有权同时转移；

（2）、抵押权、质权、留置权有条件的及于从物。

条件：

a、抵押权设立前，抵押物归抵押人所有的：抵押权及于从物；

b、抵押权设立后，抵押人才取得抵押物的所有权的：抵押权不及于从物；

c、质权、留置权：看从物是否同时转移。

（三）、原物与孳息

1、孳息的类型

天然孳息、法定孳息（孳息必须于原物相分离）

2、孳息所有权的归属：

天然孳息：（1）、约定；

（2）、无约定，所有权人取得；但用益物权人优于所有权人；

法定孳息：（1）、约定；

（2）、交易习惯。

注：

1、担保物权人可以用收取孳息折抵债务，但不能认为其取得孳息所有权；

2、夫妻一方个人财产在婚后产生的收益（投资收益）应认定为夫妻共同财产，但孳息和自

然增值除外。

二、物权的三大效力

（一）、排他效力：一物一权原则

1、一个物上只有一个所有权；

2、一个物上不存在两个以上内容冲突的他物权。

（二）、追及效力：例外善意取得；

（三）、优先效力

1、物权优先于债权（一物二卖）

例外：（1）、所有权转移不破租赁（买卖、赠与、继承）

（2）、预告登记债权物权化。

（3）、承租人的优先购买权仅适用于房屋承租人。

2、他物权优先于自物权

（四）、担保物权竞存

1、抵押权的顺位：

（1）、不动产

a、先登记的优先于后登记的；

b、同一天登记的，顺位相同，按照债权比例清偿；

（2）、动产

a、登记过的优于未登记的；

b、先登记的优于后登记的，同一天登记的顺位相同；

c、没有登记的顺位相同。

2、担保人再设立担保物权的行为

（1）、留置权最优先受偿；

（2）、已登记的抵押权优于质权

（3）、善意的质权优先于未登记的抵押权；

（4）、质权先成立的优先于抵押权。

3、担保物权人再设立担保物权的行为

（1）、先有留置权，再设立抵押权或质权的：抵押权或质权优先于留置权；

（2）、先有留置权，再设立留置权的：后一个留置权优于前一个留置权；

（3）、先有质权，再设立抵押权或留置权：留置权或抵押权优先；

（4）、先有质权，再设立质权的：后一个质权优先。

三、物权请求权

内容：返还原物请求权；

排除妨害请求权；

消除危险请求权。

物权变动

一、物权变动的类型

（一）、基于法律行为的物权变动：

1、法律行为必须有效；

2、原则上必须公示。

（二）、非基于法律行为的物权变动：

1、与法律行为无关；

2、物权变动不需要公示（但不经公示不得处分如：继承）

二、基于法律行为物权变动的区分原则：

1、法律行为的效力不受物权公示的影响；

2、房屋买卖未登记：不能取得房屋的所有权，但房屋买卖合同有效；

3、不动产抵押未登记：抵押权未设立但抵押合同成立；

4、动产买卖未交付：所有权不发生变动但动产买卖合同成立；

5、动产质押未交付：质权不成立但质押合同有效。

三、基于法律行为的物权变动：

（一）、总原则：以公示生效为原则，以公示对抗为例外。

1、原则：有效合同+公示=物权变动

a、有效合同+登记=不动产物权变动；

b、有效合同+交付=动产物权变动。

2、例外：

a、不动产： 土地承包经营权：有效合同=土地承包经营权/+登记>第三人

地役权：有效合同=地役权/+登记>第三人

b、动产：

动产抵押权：有效合同=动产抵押权/+登记>第三人

机动车交通工具：有效合同+交付=机动车交通工具物权变动/+登记>第三人

注：（1）、建设用的使用权登记时设立；

（2）、动产浮动抵押中：登记不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

（3）、质权的设立：

a、票据质权设立：交付时设立，没有背书不得对抗善意第三人；

b、以登记为物权变动要件的情况：

没有权利凭证的有价证券；

基金份额，股权；

著作财产权；

应收账款。

（二）、交付的类型：

1、风险、所有权、孳息的转移规则：

（1）、一般：交付主义；

（2）、指示交付：交付通知到达第三人；

（3）、简易交付：买卖合同生效时；

（4）、占有改定：第二个合同生效时。

2、现实交付：交付地点问题

（1）、约定地点：指定地点交付承运人或目的地交货；

（2）、无约定：

a、需要运输：货交第一承运人；

b、无需运输：同时知道的地点或出卖人订立合同时的营业地。

3、简易交付

4、指示交付：

（1）、两个合意：

a、转移动产所有权、设立动产质权的合意；

b、让与返还请求权的合意。

（2）、让与人：

a、间接占有：让与债权返还请求权；

b、非间接占有：让与返还原物请求权、占有返还请求权、返还不当得利请求权

5、占有改定：

（1）、两个约定：使得受让人间接占有

a、受让人取得动产所有权的合意；

b、让与人和受让人成立借用、保管、租赁等债权合同的合意。

（2）、两个限制：

a、质权不可以用占有改定的方式设立；

b、让与人实施物权处分，且以占有改定的方式完成交付的不发生善意取得。

（三）、动产多重买卖中的所有权转移规则

1、特殊动产（车、船、航空器：交付优于登记）

（1）、先交付的；

（2）、过户登记的；

（3）、合同成立在先的。

2、普通动产：

（1）、先交付的；

（2）、先付款的；

（3）、合同成立在先的。

四、非基于法律行为的物权变动

1、人民法院的生效判决（形成之诉生效时）

（1）、行使离婚请求权；

（2）、行使共有物分割请求权；

（3）、行使可撤销可变更合同中的撤销权；

（4）、行使债权人撤销权。

2、人民政府的征收决定（生效时）；

3、继承、受遗赠（开始时）

4、合法建造、拆除房屋（成就时）

注：非基于法律行为的物权变动无须公示就能发生物权变动，但不经公示不能处分。

五、不动产的三大登记

1、更正登记；

2、异议登记：

（1）、阻碍善意取得；

（2）、15日内要起诉。

3、预告登记：失效的情形

（1）、债权消灭；

（2）、自能够进行不动产登记之日起3个月内未登记。

共 有

一、共有的类型：

1、按份共有：默认

2、共同共有：

（1）、特点：须有家庭、夫妻等共有关系；

共有人不分份额分享一个所有权；

（2）、类型：

a、夫妻共同共有；

b、家庭共同共有；

c、遗产分割前，继承人对遗产的共同共有；

d、被宣告无效或被撤销的婚姻，当事人同居期间所得的财产。

二、对共有物的处分和重大修缮

1、按份共有人三分之二同意；

2、共同共有人全体同意。

三、共有物的分割

1、按份共有人可以随时请求分割；

2、共同共有人只有在共有基础丧失（离婚）或有重大理由时（近亲属重病）才能分割。

注：（1）、夫妻因日常生活需要一方处分共同财产的无须对方同意；

（2）、部分共有人擅自对共有物进行处分，构成无权处分可能形成善意取得；

（3）、按份共有按份共有人对自己的份额享有独立的所有权，处分时无须其他共有人同意。

3、共有物之债：

对外：连带债权，连带债务；

对内： a、按份共有：按照各自份额承担；

b、共同共有：共同享有债权、承担债务。各共有人之间可以追偿。

4、共有人的优先购买权

（1）、共有人的优先购买权优于承租人的优先购买权；

（2）、多名共有人同时行使优先购买权的，由出卖人自行决定。

善意取得

一、构成要件

1、一个前提：合法占有，无权处分；

2、两点效力：

（1）、第三人依据善意取得，取得物权；

（2）、原物所有人可向无权处分人追偿，但不得要求第三人负责。

3、三个条件：

（1）、善意（不知情）

（2）、合理价格（排除无偿取得，约定即可）

（3）、公示

4、四个排除：

（1）、遗失物；

（2）、盗赃物；（不包括以欺诈、胁迫而取得的赃物）

（3）、走私物；

（4）、非法扣押物。

5、五个范围：

所有权、用益物权、担保物权、动产、不动产。

二、担保物权的善意取得：

1、善意取得质权、抵押权：不要求“以合理的价格受让”

2、动产抵押权善意取得：不需要交付；

3、留置权的善意取得：不以无权处分为前提条件。

三、占有脱离物的处理

1、内容：盗赃物、遗失物、埋藏物、失散的动物；

2、效果：不适用善意取得；

3、有偿取得：

（1）、善意受让人通过拍卖或具有经营资格的经营者处购买；

（2）、除斥期间：2年；

（3）、特点：2年内占有脱离物恒为占有脱离物，无论辗转多少手，均不发生善意取得（追及效力）

注：第三人善意取得动产所有权时，会使该动产上原有的抵押权和质权消灭，但第三人知道的除外。

四、地役权：从属于需役地。

甲（房屋）

乙（土地使用权）

合同当事人；

合同当事人；

丙

丁

地役权人。

是否知情：甲、乙有无地役权登记。

注：

1、丙可以直接禁止乙建高楼；

2、甲、丙是否可以禁止丁建高楼，关键看地役权是否登记，登记：可以；反之不行。

担保法

一、担保权概述

（一）、特征

1、从属性：成立；内容和范围；效力；消灭；债权转移都从属于主债权；

2、物上代位性：保险金、赔偿金、补偿金；

3、不可分性：债权的全部（无论部分消灭或转让）

担保物的全部（无论其价值是否分割、增减）

（二）、禁止流押（流质）条款：

1、2个特征：

（1）、在履行期限届满前约定；

（2）、内容：债务人不履行到期债务时，债权人取得担保物的所有权。

2、一个例外：

当铺质权：（1）、不禁止流质条款；

（2）、盗贼、遗失物可以善意取得。

（三）、免责的债务承担（债务人转变）

1、第三人提供担保或保证的；

2、未经第三人书面同意；

3、担保人或保证人不再承担相应的责任（仅对转让的部分）

（四）、一债数保（混合担保）

1、保证与债务人提供的物保并存：

（1）、约定；

（2）、无约定，债务人提供的物保优先于保证；

（3）、债务人放弃物保（顺位或变更）保证人在放弃范围内免除保证责任；

（4）、债权人有过错的（怠于履行；无效或撤销物保合同）保证人在过错范围内免责；

（5）、债权人无过错的（不可抗力）保证人承担全部保证责任。

2、债务人提供的物保与第三人提供的物保并存

（1）、约定；

（2）、无约定，债务人提供的物保优先于保证；

（3）、债务人放弃物保（顺位或变更）保证人在放弃范围内免除保证责任；

（4）、债权人有过错的（怠于履行；无效或撤销物保合同）保证人在过错范围内免责；

（5）、债权人无过错的（不可抗力）保证人承担全部保证责任。

3、保证人与第三人提供的物保并存

（1）、外部关系：两者平等，只有当债权人明确放弃物保时，保证人才能在放弃范围内免责；

（2）、内部关系：

a、物保为有限责任<=债务均额

b、人保为无限责任>=债务均额

（3）、追偿顺序：没有顺序，既可以向债务人追偿，也可以向提供担保的第三人追偿。

（五）、共同抵押

1、类型：

（1）、按份共同抵押：只能向债权人追偿，不能向其他按份共同抵押人追偿；

（2）、连带共同抵押：既可以向债务人全额追偿，也可以直接按照内部份额比例向其他连带

共同抵押人追偿。

2、连带共同抵押与混合担保区别：

（1）、连带共同抵押：物保+人保——有顺序限制；

（2）、连带共同抵押：物保——无顺序限制。

3、第三人追偿的比较

（1）、混合担保：第三人既可以向债务人全额追偿，也可直接按照内部份额比例向其他担保

人追偿；

（2）、连带共同抵押：第三人职场也无顺序限制；

（3）、连带共同保证：第三人追偿有顺序要求，应先向债务人全额追偿，不足的在按照内部

份额比例向其他连带共同保证人追偿。

二、抵押权与质权

（一）、抵押权的设立

1、不动产抵押权的设立

（1）、抵押合同有效；

（2）、抵押人具有处分权；

（3）、登记。

2、不动产抵押权的内容：

（1）、建筑物和其他地上附着物；

（2）、建设用地使用权；

（3）、公开承包的土地承包经营权；

（4）、正在建设的房屋。

注：不动产抵押人未办理登记的，债权人可以行使抵押合同上的担保权，抵押人应以抵押物的价值为限承担连带清偿责任，或以抵押物的价值为限承担违约责任。

3、动产抵押权的设立：

（1）、抵押合同有效；

（2）、抵押人有处分权。

4、禁止抵押的财产：

（1）、土地所有权；

（2）、集体所有的土地使用权（包括：耕地、宅基地、自留上、自留地）

（3）、以公益为目的的单位的公益设施；

（4）、被查封、扣押、监管的财产（先成立抵押权的，不受影响）

（5）、所有权、使用权不明或有争议的财产。

（二）、抵押中的房地一体主义：

房屋和建设用地使用权一体化；

例外：先对建设用地使用权做抵押，后再上面建设房屋的，抵押权不及于房屋。

（三）、抵押权与买卖不破四租赁

1、不适用买卖不破租赁：先抵后租，抵押权登记的；

2、适用买卖不破租赁：先租后抵；

先抵后租，抵押权未登记的。

（四）、抵押物的转让：

1、转让需要经过抵押权人的同意，转让所得的价款提前清偿债务或提存；

2、受让人可代为清偿债务来消灭抵押权；

3、不可转让，但可以抵押质押，出租；

4、未经同意而转让的——无权处分——善意取得。

（五）、抵押权的保全：

1、防止权：要求停止该行为；

2、恢复原状或增加担保；

3、加速到期。

（六）、抵押权的实现

1、条件：

（1）、不履行到期债务；

（2）、发生约定的事实。

2、实现方式：

（1）、折价；

（2）、拍卖、变卖；

（3）、请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。

（七）、抵押权顺位的变更、抛弃和让与

1、变更：

（1）、不动产登记生效主义；动产登记对抗主义；

（2）、效力：未经其他抵押权人书面同意，不得对其他人产生不利影响。

2、抛弃：

（1）、相对抛弃：“为某一特定人”

a、对外：顺位不变；

b、对内：抛弃者与被抛弃这处于同一顺位，双方按其债权比例分配。

（2）、绝对抛弃：“为所有人”依次前进。

3、让与：

（1）、两个交换位置，其他不变。

（八）、抵押权诉讼时效：

1、抵押权的诉讼时效从属其担保的债权；

2、如果抵押权担保的债权诉讼时效期间经过，抵押人获得抗辩权，有权拒绝承担担保责任。

（九）、动产浮动抵押：（担保财产的不确定）

1、特点：

（1）、主体特定：企业、个体工商户、农业生产经营者（不包括自然人）

（2）、标的：现有或将有的所有财产；

（3）、抵押财产不特定；

（4）、抵押财产的可转让性。

2、设立：有效合同=抵押权/+登记>第三人

例外：不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

4、抵押财产特定：

（1）、债务履行期届满，债权未实现；

（2）、抵押人被宣告破产或被撤销；

（3）、当事人约定的实现抵押权的情形；

（4）、严重影响债权实现的其他情形。

（十）、最高额抵押：（担保的债权不确定）

1、特点：

（1）、债权有可转让性；

（2）、在债权被确定前，最高额抵押抵押权无从属性；（抵押权不能随同债权转移）

（3）、担保的债权<=实际发生的债权；

（4）、债权转让不以通知债务人为构成要件，但不通知对债务人不发生效力。

a、未对债务人通知，债务人清偿行为有效；

b、通知债务人的，债务人清偿行为无效，构成不当得利。

2、最高额担保的范围：

（1）、实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限；

（2）、实际发生的债权余额抵于最高限额的，以实际发生的债权余额为限。

（十一）、债权质权：（应收账款）

1、设立：

（1）、不以通知债务人为构成要件，但不通知不对债务人发生效力；

（2）、通知债务人后：债务人的清偿行为被冻结。

（3）、出质人：处分权受限制（不得消灭债权）；

受领清偿权受限制；

（4）、质权人有孳息收取权。

2债权质权的行使：

（1）、金钱：金钱债务先于被担保的债权到期的：提存

后到期的：债权到期时质权人有权请求其向自己支付金钱。

（2）、其他动产：

向自己给付动产，设立质权；

（3）、不动产：请求向出质人转移所有权，并设立抵押权。

3、转质：

（1）、转质权优于原质权；

（2）、责任转质：

a、从属性；

转质权对质物优先受偿范围以原质权为限；

原质权消灭，转质权也消灭；

须原质权和转质权均具备行使的条件，转质权才能行使。

b、绝对无过错责任。

承诺转质：

a、独立性；不受原质权的限制。

b、过错责任。

三、保证

（一）、概念与特征

1、当事人：债权人、保证人；第三人：债务人；

2、合同成立方式

（1）、保证合同；

（2）、保证条款；

（3）、保证人签章；

（4）、担保书，债权人同意；

（5）、口头保证，两个证明人。

3、保证债务的内容

（1）、代为履行；

（2）、赔偿责任。

4、保证责任范围

（1）、有限保证：约定；

（2）、无限保证：主债务及利息+违约金+损害赔偿金+实现债权的费用

5、保证与第三人提供的抵押、质押的区别

（1）、抵押权、质权的担保优先于其他债权；

（2）、保证没有优先受偿权。

6、保证债务的从属性：

（1）、成立上从属于主债权；

（2）、效力：主债权必须有效；

（3）、内容、范围：保证债务>=主债务

（4）、消灭

（5）、债权转移：例外a、约定仅对特定人保证；

b、约定禁止债权转让的。

展开：

（1）、债权转让：保证债权从属性；

（2）、债务承担：未经保证人书面同意，保证人对转让部分不承担保证责任；

（3）、主债务变更：有利于保证人归责：

a、减轻：变更后

b、加重：变更前

c、延期：不变

7、保证人禁止条件：

（1）、国家机关；

（2）、公益性事业单位；

（3）、企业法人的职能部门；

（4）、企业法人分支机构（未经企业法人同意）

（二）、保证方式：

1、一般保证：补充责任

（1）、情况：债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。

（2）、一般保证必须明确约定；

（3）、一般保证人享有先诉抗辩权；

（4）、丧失先诉抗辩权的四种情形：

a、债务人住所变更，致使债权人要求其履行发生重大困难；

b、债务人下落不明、移居国外，且无财产可供执行；

c、人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序；

d、保证人以书面形式向债权人或债务人放弃先诉抗辩权的。

2、连带责任保证：

（1）、默认；

（2）、债权人既可以要求债务人还债也可以要求保证人承担保证责任。

3、诉讼主体地位：

（1）、一般保证：

a、只列债务人为被告；

b、债务人和保证人为共同被告；

c、不能只列保证人为被告。

（2）、连带保证：

a、可只列债务人为被告；

b、也可只列保证人为被告；

c、债务人和保证人为共同被告。

（三）、共同保证：

1、按份共同保证：

（1）、按约定的份额；

（2）、保证人只能向债务人追偿，不能向其他保证人追偿；

2、连带共同保证：

（1）、默认；

（2）、债权人可以要求任一保证人承担全部债务；

（3）、追偿的顺序性：先债务人后保证人。

（四）、保证期间（三重时间限制）

1、行权方式：

（1）、一般保证：保证期间内对债务人起诉（先诉抗辩权）

（2）、连带保证：保证期间内请求保证人承担保证责任。

2、期间的确定：

（1）、约定的期间>=主债务履行期限——视为没有约定——6个月；

（2）、约定直到主债务本息还清时——视为约定不明——2年；

（3）、未约定——6个月。

3、保证期间起算点：

（1）、债务履行期届满之日；

（2）、宽限期届满之日；

（3）、破产程序终结之日。

（五）、保证债务诉讼时效

1、起算点：

（1）、一般保证：从判决生效之日起（先诉抗辩权）

（2）、连带保证：债权人要求保证人承担保证责任之日起。

2、保证债务诉讼时效与保证期间：

（1）、保证期间经过，不再计算保证债务的诉讼时效；

（2）、开始计算保证债务的诉讼时效，不再计算保证期间。

3、主债务诉讼时效与保证债务诉讼时效：

（1）、分别计算；

（2）、保证债务诉讼时效经过，保证人获得抗辩权；

（3）、主债务诉讼时效经过，保证人也可援用其抗辩权。

4、主债务诉讼时效中断、中止对保证债务诉讼时效的影响：

（1）、主债务诉讼时效中止：

a、一般保证：保证债务诉讼时效中止；

b、连带责任保证：保证债务诉讼时效中止。

（2）、主债务诉讼时效中断：

a、一般保证：保证债务的诉讼时效中断；

b、连带责任保证：保证债务诉讼时效不中断。

（六）、保证人对债权人的抗辩：

1、保证人自己的抗辩权：

（1）、一般保证人的先诉抗辩权；

（2）、保证债务的诉讼时效经过的抗辩权。

2、援用债务人的抗辩权：

（1）、主债务诉讼时效经过抗辩权；

（2）、同时履行抗辩权；

（3）、顺序履行抗辩权；

（4）、不安抗辩权。

3、抗辩权援用规则：

（1）、债务人对债权人助长了抗辩权，保证人必须援用，不援用的保证人不得向债务人

追偿；

（2）、债务人放弃对债权人的抗辩权，保证人仍可援用；

（3）、保证人放弃抗辩权的，仍可以向债务人追偿。

第三篇：担保物权申请书

担保物权申请书1

申请人：***，男，19**年**月**日出生，个体，现住

************************号,电话：***********。

被申请人：***，男，19**年**月**日出生，身份证号：*************电话：********，现住********************室。

被申请人：***，女，19**年**月**日出生，身份证号：**********电话：*******，现住***自治区***市**区***村5号

楼3单元407室。

请求事项：

请求法院依法裁定对被申请人所有的抵押房产进行拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得价款优先受偿，实现担保物权的总金额为XXX元。

事实与理由：

1、申请人与被申请人于20xx年5月16日签订了房产抵押合同，约定为月利率2%，自借款之日起按月结算，

本金到期一次性归还，在申请人处借款贰拾伍万元

提供抵押担保，借款期限自20xx年5月16日至

20xx年11月16日；至今19个月未归还本金25万元及利息8.5万元（25万元*2%*17个月＝8.5万元）；

。

申请人于XX年XX月XX日对XXXX发放的由被申请人提供抵押担

保的贷款人民币XXX万元，合同编号为XXX，合同约定贷款金额为XX万元，贷款期限自XXXX年XX月XX日起至XXXX年X月XX日止，贷款年利率为XX%，债务人于每月20日向申请人支付月利息，并应于XX年XX月XX日偿还全部贷款本金，合同约定由被申请人对上述款项的清偿提供不动产抵押担保（抵押合同编号为XX号）。

借款人XXX于XXXX年X月X日开始未能依合同约定按每月20日向申请人支付月利息，且于XX年X月XX日到期后也未按时归还借款。故申请人有权依合同约定要求实施或实现有关贷款的任何担保项下的权利，特此根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条规定向贵院提起申请，望准予！

此致

**市XX区人民法院

申请人： 日期：XX年XX月XX日

附：1、实现担保物权的.具体款项及计算方式 2、申请书副本两份及证据清单三份

实现担保物权的具体款项及计算方式

一、被申请人应向申请人返还本金XX万元；

二、被申请人应向申请人支付自XXXX年X月X日起至XXXX年X月X日止以本金XX万元为基数按年利率X%计算的利息为XX元，计算方式： ；

三、实现上述债权的律师费、手续费共计XXXX元；

综上，申请人实现担保物权的总金额暂为XXXX元，其中第二项的利息以实际实现担保物权之日为准计算。

申请人： 日期：XX年XX月XX

证 据 清 单

提交人： 日期：XX年X月XX 日

担保物权申请书2

申请人：_________________市__________小额贷款股份有限公司，住所地为宁波市__________。法定代表人：______________。

被申请人：______________，男，汉族，_____________年__________月__________日出生，身份证号为_________________，住宁波市_________________，联系方式：________________。

请求事项：_________________

请求法院依法裁定对被申请人所有的抵押房产进行拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得价款优先受偿，实现担保物权的总金额为_______________元。

事实与理由：_________________

申请人与被申请人于__________年__________月__________日签订了房产抵押合同，约定为_______________在申请人处借款_______________万元提供抵押担保，抵押担保期限为__________年_____月__________日至__________年_____月_____日。

申请人于__________年__________月__________日对_____________发放的由被申请人提供抵押担保的贷款人民币_______________万元，合同编号为_______________，合同约定贷款金额为__________万元，贷款期限自_____________年__________月__________日起至_____________年_____月__________日止，贷款年利率为__________%，债务人于每月20日向申请人支付月利息，并应于__________年__________月__________日偿还全部贷款本金，合同约定由被申请人对上述款项的'清偿提供不动产抵押担保(抵押合同编号为__________号)

借款人_______________于_____________年_____月_____日开始未能依合同约定按每月20日向申请人支付月利息，且于__________年_____月__________日到期后也未按时归还借款。

故申请人有权依合同约定要求实施或实现有关贷款的任何担保项下的权利，特此根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条规定向贵院提起申请，望准予！

此致__________市__________区人民法院

申请人：_________________

日期：_________________年__________月__________日

担保物权申请书3

申请人：______________，男/女，_____________年__________月__________日出生，_____族，……(写明工作单位和职务或者职业)，住联系方式：_________________

法定代理人/指定代理人：______________，

委托诉讼代理人：______________，

被申请人：______________，

……

(以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息)

请求事项：_________________

准许拍卖/变卖被申请人_______________的……(写明担保财产的'名称、性质、数量、数额、所在地等)，申请人_______________对变价后所得价款在……(写明金额)的范围内优先受偿。

事实和理由：_________________

……(写明申请人主张的事实和理由)。

此致

__________人民法院

申请人：________________

_____________年_____月_____日

担保物权申请书4

申请人：

被申请人：

申请请求：

一、请求贵院裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的XX市XX路XX号房产；

二、裁定拍卖或变卖所得价款申请人在被申请人担保的范围即本金人民币450000元、利息（自20xx年5月8日起至还清全部借款之日止按月息2%计付）、违约金（自20xx年7月8日起至还清全部借款之日止按每日万分之六计付）、律师费人民币0元范围内优先受偿。

事实与理由：

被申请人因经营生意急需资金，提出向申请人借款，申请人表示同意，被申请人与申请人于20xx年5月8日签订《借款担保合同》并出具借条，双方约定：

1、借款本金人民币45万元，借款期限为二个月，从20xx年5月8日起至20xx年7月7日止，月利率2%，逾期不还按逾期金额每日万分之六向申请人支付违约金；2、被申请人将其位于XX市XX路XX号房产抵押给申请人，如被申请人到期不能清偿全部借款本息及费用，申请人有权就抵押房屋进行拍卖或变卖，从所得价款中优先受偿；3、担保范围除被申请人应清偿的本息外，还包括并不限于违约金、律师费等全部费用。协议签订当日，申请人借给被申请人人民币45万元，双方办理了抵押登记，但借款期满后被申请人未按约还款付息，经申请人多次催收，被申请人至今仍未履行任何债务。

被申请人自愿将其位于XX市XX路XX号房产经依法抵押登记后抵押给申请人，作为其债务担保，申请人依法取得该房产抵押权并享有在《借款担保合同》约定的担保范围内优先受偿的.权利，现被申请人拒不履行其债务，亦拒不与申请人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款清偿债务，申请人为实现抵押担保物权，特依据《物权法》第一百九十五条、《民事诉讼法》第一百九十六条及相关规定向贵院提出本申请，请求贵院依法支持申请人的全部申请请求。

此致

XX市XX区人民法院

申请人：

二Oxx年九月二十六日

担保物权申请书5

申请人：

被申请人：

申请事项：

(自xx年7月17日起至xx年7月17日止)，借款期内的借款月利率为千分之十五。

另外，被申请人自愿将其自有的'位于xx工业园区盛景华庭X幢xx室房屋及相应的土地使用权经依法抵押登记后抵押予申请人(苏房他证园区字第xx)，作为担保被申请人按期归还申请人人民币贰佰叁拾万元整贷款本金及支付利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用等债权得到清偿的担保。后经申请人与被申请人共同申请，xx省xx市中新公证处对上述事实作出(xx)苏中证民内字第xx号公证书。

综上，申请人为实现抵押担保物权，依据民事诉讼法及物权法相关规定，特向贵院提出申请，望依法支持申请人申请请求。

此致

xx工业园区人民法院

申请人：

xx年xx月xx日

担保物权申请书6

申请人：

被申请人：

请求事项：

请求法院依法裁定对被申请人所有的抵押房产进行拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得价款优先受偿，实现担保物权的'总金额为XXX元。

事实与理由：

申请人与被申请人于________年____月____日签订了房产抵押合同，约定为XXX在申请人处借款XXX万元提供抵押担保，抵押担保期限为________年____月____日至________年____月____日。

申请人于________年____月____日对XX发放的由被申请人提供抵押担保的贷款人民币XXX万元，合同编号为XXX，合同约定贷款金额为XX万元，贷款期限自XX________年____月____日起至XX________年____月____日止，贷款年利率为XX%，债务人于每月____日向申请人支付月利息，并应于________年____月____日偿还全部贷款本金，合同约定由被申请人对上述款项的清偿提供不动产抵押担保（抵押合同编号为XX号）

借款人XX于________年____月____日开始未能依合同约定按每月____日向申请人支付月利息，且于X________年____月X____日到期后也未按时归还借款。

故申请人有权依合同约定要求实施或实现有关贷款的任何担保项下的权利，特此根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条规定向贵院提起申请，望准予！

申请人：xx

日期：________年____月____日

担保物权申请书7

申请人：宁波市XX小额贷款股份有限公司

住所地为：宁波市XX

法定代表人：XXX

被申请人：XXX，男，汉族，________年____月____日出生，身份证号为XXXXX，住宁波市XXXXX，联系方式：XXXXXX。

请求事项：____________

请求法院依法裁定对被申请人所有的抵押房产进行拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得价款优先受偿，实现担保物权的总金额为XXX元。

事实与理由：____________

申请人与被申请人于________年____月____日签订了房产抵押合同，约定为XXX在申请人处借款XXX万元提供抵押担保，抵押担保期限为________年____月____日至________年____月____日。

申请人于________年____月____日对XXXX发放的由被申请人提供抵押担保的贷款人民币XXX万元，合同编号为XXX，合同约定贷款金额为XX万元，贷款期限自XX________年____月____日起至XX________年____月____日止，贷款年利率为XX%，债务人于每月____日向申请人支付月利息，并应于________年____月____日偿还全部贷款本金，合同约定由被申请人对上述款项的清偿提供不动产抵押担保（抵押合同编号为XX号）借款人XXX于XX________年____月____日开始未能依合同约定按每月____日向申请人支付月利息，且于________年____月____日到期后也未按时归还借款。

故申请人有权依合同约定要求实施或实现有关贷款的`任何担保项下的权利，特此根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条规定向贵院提起申请，望准予！

此致宁波市XX区人民法院

申请人：____________

日期：________年____月____日

担保物权申请书8

申请人：宁波市xx小额贷款股份有限公司，住所地为宁波市xx.法定代表人：xxx.

被申请人：xxx，男，汉族，20xx年xx月xx日出生，身份证号为xxxxx，住宁波市xxxxx，联系方式：xxxxxx.

请求事项：

请求法院依法裁定对被申请人所有的抵押房产进行拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得价款优先受偿，实现担保物权的总金额为xxx元。

事实与理由：

申请人与被申请人于20xx年xx月xx日签订了房产抵押合同，约定为xxx在申请人处借款xxx万元提供抵押担保，抵押担保期限为20xx年xx月xx日至20xx年xx月xx日。

申请人于20xx年xx月xx日对xxxx发放的由被申请人提供抵押担保的贷款人民币xxx万元，合同编号为xxx，合同约定贷款金额为xx万元，贷款期限自xx20xx年xx月xx日起至20xx年xx月xx日止，贷款年利率为xx%，债务人于每月x日向申请人支付月利息，并应于20xx年xx月xx日偿还全部贷款本金，合同约定由被申请人对上述款项的清偿提供不动产抵押担保（抵押合同编号为xx号）

借款人xxx于20xx年xx月xx日开始未能依合同约定按每月x日向申请人支付月利息，且于20xx年xx月xx日到期后也未按时归还借款。

故申请人有权依合同约定要求实施或实现有关贷款的`任何担保项下的权利，特此根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条规定向贵院提起申请，望准予！

此致

xx区人民法院

申请人：xxx

日期：20xx年xx月xx日

担保物权申请书9

尊敬的__________领导：

本人__________是职工的家属，老公__________因患肝癌去世。老公__________住院期间，花费了所有积蓄，还欠下了不少外债。本人目前没有固定工作及收入，加之身体不太好，经常生病。现与儿子相依为命，儿子开始读高中正是属于用钱的'关键时期，父母年事已高，体弱多病，整个家庭的经济压力都落在我一人身上。希望支队领导酌情考虑本人的困难情况，望予以批准遗属生活困难补助。

此致

__________人民法院

申请人：________________

_____________年_____月_____日

担保物权申请书10

申请人：___________

委托代理人：___________

被申请人：___________

申请事项：___________

请求贵院裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的“苏房权证园区字第_____号”房产及“苏工园国用___________第_____号”国有土地使用权，拍卖或变卖所得价款在被申请人担保的范围内优先受偿。

事实及理由：

________年____月____日，申请人与被申请人签订借款抵押合同一份，双方约定被申请人向申请人借款人民币贰佰叁拾万元，借款期限为十二个月（自________年____月____日起至________年____月____日止），借款期内的.借款月利率为千分之十五。

另外，被申请人自愿将其自有的位于苏州工业园区盛景华庭_幢___室房屋及相应的土地使用权经依法抵押登记后抵押予申请人（苏房他证园区字第______），作为担保被申请人按期归还申请人人民币贰佰叁拾万元整贷款本金及支付利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用等债权得到清偿的担保。后经申请人与被申请人共同申请，江苏省苏州市中新公证处对上述事实作出___________苏中证民内字第______号公证书。

综上，申请人为实现抵押担保物权，依据民事诉讼法及民法典相关规定，特向贵院提出申请，望依法支持申请人申请请求。

此致

苏州工业园区人民法院

申请人：___________

________年____月____日

担保物权申请书11

申请人：XX

委托代理人：方明星，江苏经权律师事务所

被申请人：XX

申请事项：XX

请求贵院裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的“苏房权证园区字第XXXXX号”房产及“苏工园国用（20xx）第XXXXX号”国有土地使用权，拍卖或变卖所得价款在被申请人担保的范围内优先受偿。

事实及理由：

20xx年7月17日，申请人与被申请人签订借款抵押合同一份，双方约定被申请人向申请人借款人民币贰佰叁拾万元，借款期限为十二个月（自20xx年7月17日起至20xx年7月17日止），借款期内的借款月利率为千分之十五。

另外，被申请人自愿将其自有的位于苏州工业园区盛景华庭X幢XXX室房屋及相应的土地使用权经依法抵押登记后抵押予申请人（苏房他证园区字第XXXXXX），作为担保被申请人按期归还申请人人民币贰佰叁拾万元整贷款本金及支付利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的'费用等债权得到清偿的担保。后经申请人与被申请人共同申请，江苏省苏州市中新公证处对上述事实作出（20xx）苏中证民内字第XXXXXX号公证书。

综上，申请人为实现抵押担保物权，依据民事诉讼法及物权法相关规定，特向贵院提出申请，望依法支持申请人申请请求。

此致

苏州工业园区人民法院

申请人：XX

20xx年XX月XX日

担保物权申请书12

申请人：_________________、性别__________、年龄__________、职业____________________、住址____________________

被申请人：_________________、性别__________、年龄__________、职业____________________、住址

申请事项：_________________

1.令被申请人(具体的执行事项)

2、支付本案诉讼费用_______________元整;

3.执行过程中的全部费用由被申请人承担。

申请人：_________________地址：________________电话：_____________

法定代表人：_________________姓名：______________职务：_____________

委托代理人：_________________姓名：______________性别：______________年龄：_____________

民族：_____________职务：_____________工作单位：_____________

住所：________________电话：_____________

被申请人：_________________名称：_________________地址：________________电话：_____________

法定代表人：_________________姓名：________________职务：_____________

案由：_________________因对________________(单位)__________年_____月_____日_____号处理决定不服，申请复议。

申请复议的要求和理由：_____________

(请求撤销或不服被申请人作出的.某个决议或处理意见，以及诉求)

(列举文件依据和事实依据以及逻辑判断，证明被申请人的议决或处理意见是错误的，申请人的诉求是合理的。)

此致

__________________(被申请人单位)

申请人：_____________(盖章)

__________年_____月_____日

担保物权申请书13

申请人：xx，性别：x，xx年xx月xx日生，住xx市xx区xx路xx号xx幢xx室。身份证号码：xx。

被申请人：xx，性别：x，xx年xx月xx日生，住xx市xx区xx路xx号xx幢xx室。身份证号码：xx。

申请事项：

请求对被申请人xx名下的抵押财产（位于xx市xx区xx路xx号xx幢xx室，面积xx平米,房产证号：xx）进行拍卖、变卖以偿还申请人的债权合计元（其中本金xx元；利息元，按xx%年计算，暂从xx年xx月xx日暂计算至xx年xx月xx日直至被申请人实际清偿之日止）。

事实与理由：

xx年xx月xx日被申请人xx与申请人xx签订了抵押借款合同一份，约定：被申请人作为借款人以涉案房产抵押给申请人即贷款人，抵押借款合计xx万元，利息为年xx%，期限到xx年xx月xx日。逾期不依约归还，按贷款本金的xx%支付收取违约金。抵押担保的'范围包括本息、利息、违约金及申请人实现债权的所有费用。

上述协议签订后，按照上述协议的约定申请人xx依约支付了案涉xx万元的借款。但该笔借款到期后被申请人未及时清偿该借款的本息。

综上，申请人认为：依法成立的合同受国家法律保护，被告在合同签订后，未及时根据合同约定清偿申请人xx的借款本息，已构成违约，依法应承担偿还借款本息、违约金以及支付申请人实现的债权费用等法律责任。为维护申请人的合法权益，在涉案抵押房屋位于xx的前提下，根据我国《民事诉讼法》第一百九十六条的规定，特向贵院提出上述申请，请予支持。

此致

xx人民法院

申请人：

xx年xx月xx日

担保物权申请书14

申请人：

委托代理人：方明星，江苏经权律师事务所

被申请人：

申请事项：

请求贵院裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的“苏房权证园区字第XXXXX号”房产及“苏工园国用（20xx）第XXXXX号”国有土地使用权，拍卖或变卖所得价款在被申请人担保的范围内优先受偿。

事实及理由：

20xx年7月17日，申请人与被申请人签订借款抵押合同一份，双方约定被申请人向申请人借款人民币贰佰叁拾万元，借款期限为十二个月（自20xx年7月17日起至20xx年7月17日止），借款期内的借款月利率为千分之十五。

另外，被申请人自愿将其自有的位于苏州工业园区盛景华庭X幢XXX室房屋及相应的`土地使用权经依法抵押登记后抵押予申请人（苏房他证园区字第XXXXXX），作为担保被申请人按期归还申请人人民币贰佰叁拾万元整贷款本金及支付利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用等债权得到清偿的担保。后经申请人与被申请人共同申请，江苏省苏州市中新公证处对上述事实作出（20xx）苏中证民内字第XXXXXX号公证书。

综上，申请人为实现抵押担保物权，依据民事诉讼法及物权法相关规定，特向贵院提出申请，望依法支持申请人申请请求。

此致

苏州工业园区人民法院

申请人：

年 月 日

担保物权申请书15

申请人：

被申请人：

申请事项：

请求人民法院依法裁定拍卖或变卖由被申请人开发的、已抵押给申请人的、坐落于 的 套房屋，以及 号《国有土地使用证》项下登记的国有土地使用权，拍卖或变卖所得价款由申请人在被申请人担保的范围内优先受偿。实现担保物权的金额共计人民币 整（￥.00）。

事实及理由：

一、年 月 日，申请人与被申请人签订一份《 合同》（见证据1）。《 合同》的主要内容如下：

1、被申请人向申请人借款人民币 整（￥.00），借款期限为 日，自 年 月 日起至 年 月 日止。

2、借款期限内的借款利率为 ；借款按 结息，结息日为 。

3、若被申请人未按合同约定的期限归还借款本金的，对逾期的借款从逾期之日起按 计收罚息，直至本息清偿为止。 4、

如有担保，由申请人和被申请人另行签订担保合同进行约定。

二、《 合同》签订后，申请人与被申请人于 年 月 日就被申请人向申请人提供抵押担保的相关事宜签订一份《抵押合同》（见证据2）。《抵押合同》的主要内容如下：

1、被担保的主债权为主合同（《 合同》）项下的.借款本金人民币 整（￥.00）。

2、被申请人履行债务的期限为 月，自 年 月 日起至 年 月 日止。

3、抵押担保的范围为： 。

4、被申请人提供的抵押财产为坐落于 的 套房屋，以及 号《国有土地使用证》项下登记的国有土地使用权。

5、……

但是，《抵押合同》约定的借款期限届满后，被申请人至今仍未向申请人偿还借款本金并支付利息，截止至 年 月 日止，被申请人应偿还的借款本金及应支付的 共计人民币 元整（￥.）（见附件1《实现担保物权的具体款项及计算方式》）。

综上，申请人认为，申请人与被申请人签订的《 合同》y与《抵押合同》均为合法有效，被申请人向申请人提供的抵押财产的抵押权之设立亦为合法有效，且《抵押合同》项下被担保的债权已届清偿期，申请人实现担保物权的条件已经成就，有权向人民法院申请实现担保物权。申请人为维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条与《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条的规定，特向人民法院提出实现担保物权申请，望依法予以支持。

此致

人民法院

申请人：

年 月 日

第四篇：物权法》担保物权编实施中的几个重要问题

《物权法》担保物权编实施中的几个重要问题

——在2008年4月29日“物权法担保物权国际研讨会”上的讲话

宋晓明（最高人民法院民二庭庭长）

今天，非常高兴参加“物权法担保物权国际研讨会”，与各位理论和实务专家集中研讨物权法中担保物权编的若干问题。正如刚才奚晓明副院长所言，《物权法》第四编在借鉴并创新担保物权制度规则的同时，也带来一些制度规则冲突和如何具体适用的问题。如何妥善解决规则冲突并正确解释规则，自然成为中国司法实践所面临的任务。在此，我简要地介绍一下中国物权法担保物权编在审判实践中的适用情况以及最高人民法院关于担保物权编司法解释的起草情况。

一、如何解决《物权法》第四编与担保法等法律的衔接问题

2007年10月1日，《物权法》开始正式施行。在担保物权方面，《物权法》施行后首先面临的一个问题是：如何解决《物权法》担保物权编的制度规则与之前的《民法通则》、《担保法》、《合同法》、《房地产管理法》等法律中关于担保物权规则的冲突问题。

新法律施行之后，面临着新法与旧法的衔接问题，这在中国民商事审判实践中，通常体现为制定发布衔接性质的司法解释。例如合同法、公司法、破产法等，在新法施行后都通过制定相应的司法解释来解决衔接问题。那么《物权法》施行后是否也需要制定衔接性的司法解释来解决新旧法衔接问题呢？经过认真研究，我们认为，没有必要专门制定一个司法解释来解决新旧法衔接问题。因为物权法与合同法、公司法、破产法不同，合同法等法律在新法施行后，旧法即告废止，不再适用。而《物权法》施行后，原来规定有担保制度规则的诸如《民法通则》、《担保法》、《合同法》、《房地产管理法》、《海商法》、《民用航空器法》、《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》等并未被废止。因此《物权法》施行后，在担保法律制度规则方面呈现出“诸法并行”的局面。因此，所谓的“衔接”问题其实就是如何贯彻“法不溯及既往”原则的问题。为此，最高人民法院在全国民事审判工作会议和全国民商审判工作会议上均明确提出：《物权法》的颁行并不意味着《担保法》的废止。在处理担保法等法律与物权法衔接问题时，应当坚决贯彻“法不溯及既往”的法律原则。

首先，凡是发生在物权法施行之前的担保物权行为，应当适用担保法及其司法解释的规定。

其次，《物权法》实施后，在处理《担保法》等法律与《物权法》的冲突时，应当按照《立法法》第八十三条与《物权法》第一百七十八条规定的原则和精神，根据“上位法优于下位法”、“新法优于旧法”、“特别法优于一般法”的原则解决法律冲突问题：（1）《民法通则》与《物权法》虽为同位法，但《物权法》是新法；（2）《担保法》与《物权法》虽皆规定有担保物权，但《物权法》是上位法；（3）《物权法》与《海商法》、《民用航空法》虽都规定有船舶、航空器抵押权等担保物权，但《海商法》、《民用航空法》是特别法。

最后，在抵押权登记效力、抵押登记的公信力、独立担保的适用依据、抵押权的重复设定、抵押权的存续期限、担保财产的处分、抵押权的从属性规则、担保物权竞合规则等方面，《担保法》及其司法解释与《物权法》第四编的规定差距较大，必须重点加以关注，并结合担保交易和审判实践的需求，适时制定司法解释，以解决新的担保物权制度规则的正确具体适用问题。

二、《物权法》第四编司法解释起草中需要解决的几个主要问题

如何妥善解决担保物权制度规则冲突并正确解释规则，有待最高人民法院《物权法》司法解释予以明确规定。就目前的调研情况看，以下几个问题是我们制定担保物权编司法解释所需要重点解决的问题。

1．关于独立担保的适用范围问题

无论是《担保法》第五条第一款还是《物权法》第一百七十二条第一款，都对独立担保作出了比较明确的规定。由于独立担保颠覆了经典的担保权从属性规

则并由此产生异常严厉的担保责任，因此担保实务和审判实践对独立担保的适用范围存在较大争议。考虑到独立担保责任的异常严厉性，以及该制度在使用过程中容易滋生欺诈和滥用权利等弊端，尤其是为避免严重影响或动摇我国担保法律制度体系之基础，最高人民法院在《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》（以下简称《担保法司法解释》）司法解释论证过程的态度非常明确：独立担保只能在国际商事交易中使用，并通过最高人民法院[1998]经终字第184号终审判决表明该立场。《物权法》第七十一条第一款秉承物权法定主义原则，在但书中规定“但法律另有规定的除外”，鲜明地表达了当事人不能通过合同约定独立性担保物权的立法态度。目前的问题是：如果当事人在国内市场中约定了独立担保，是否要绝对地认定该约定无效并判令独立担保人承担缔约过失责任呢？在主债权合同无效和存在无效的情形下，应当如何分别处理呢？如何根据“无效民事法律行为效力转换”的原理，通过“裁判解释转换”的方法来实现转换？对于国内商业银行已经普遍使用独立担保条款的合同，这种转换是否符合当事人的合同预期？

2．关于人保和物保并存时的相互追偿权问题

人保与物保的关系是担保法律制度中的重要问题。考察主要国家的民法规定，关于如何安排人保和物保的关系，基本存在保证人绝对优待主义、保证人相对优待主义和平等主义等三种模式。《担保法司法解释》第三十八条第一款修改了《担保法》第二十八条的模式，明确区分债务人提供物保和第三人提供物保两种情形，并分别采取“保证人绝对优待主义”和“平等主义”模式。中国《物权法》第一百七十六条的规定基本沿袭了《担保司法解释》第三十八条第一款的模式，并进而形成“私法自治原则＋保证人绝对优待主义＋平等主义”的模式。尽管两者模式基本相同，都承认债权人的选择权，但存在一个重要区别：《担保法司法解释》既承认担保人对债务人的追偿权，也认可担保人之间的相互追偿权；而《物权法》仅规定担保人对债务人的追偿权，却未明确规定担保人的相互追偿权。因此，是否允许担保人之间相互形成追偿权，就成为了担保物权编司法解释

应当明确的一个问题。如果允许相互追偿，那么如何确定各担保人所应承担的相应份额？

3．关于担保物权的重复设定问题

《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百一十五条和担保法第三十五条均明确确立了禁止重复抵押的原则。学界和实务界普遍地认为该原则人为地降低抵押效用，不利于市场融资需要。为此，《担保法司法解释》第五十条和第五十一条对担保法第三十五条进行了适当的矫正：“抵押物的价值在抵押权实现时确定”、“抵押人所担保的债权超出其抵押物价值的，超出的部分不具有优先受偿的效力”，极大地缓解了担保法禁止重复抵押的刚性规定。《物权法》担保物权编对此未置明文，那么物权法是否允许重复设定抵押？有待司法解释予以明确。

4．关于担保物权的期间问题

“担保物权期间”是一个关涉担保当事人利益的重大问题。《物权法》第二百零二条对抵押权的期间规定为：“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”。应当注意，该条是整部物权法中唯一使用司法解释语言表述立法内容的条文，该条亟待解释的问题是：抵押权人未在主债权诉讼时效期间行使抵押权的，抵押权是归于消灭，还是罹于诉讼时效，抑或是抵押人可根据从属性规则行使免责抗辩权？对此，学界和实务界众说纷纭，有待司法解释予以明确。

5．关于房产和地产分别抵押的问题

无论是《城市房地产管理法》第三十一条，还是《担保法》第三十六条，抑或是《物权法》第一百八十二条、第一百八十三条，都明确规定“房随地走、地随房走”的双向统一原则。审判实践中的问题是：在《物权法》施行之前，如果当事人将房产和地产分别设定抵押，如何认定其抵押的效力？在《物权法》施行之后，虽然《物权法》第十条明确规定：“国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定”，但是在相关的统一登记范围、登记机构和登记办法的法律、行政法规没有制定出来前，如果当事人将房地产分别设定抵押，如何认定其抵押的效力？对房产和地产是一体评估还是分别评估？一体拍卖后，是按照登记时间先后清偿还是分别清偿？这些问题均需司法解释予以明确。

6．关于应收账款的质押问题

应收账款可否质押，可谓物权法制定中的重大争论问题。在银行界的大力推动下，《物权法》第二百二十三条规定允许应收账款设定权利质权，并在第二百二十八条规定应收账款质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。虽然《物权法》规定了应收账款可以设定质权，但无论在理论解释上还是实务操作中，皆面临比较棘手的问题。第一，应收账款的范围是否应当有所限制？（公益服务领域中例如医院对患者的医疗收费等应收账款，直接关涉这类公益机构的利益与国民基本权益之间的“公平与效率”方面的价值权衡，事关公共政策选择，触及社会稳定，是否适合设定质押？）第二，登记是应收账款质权的成立要件还是对抗要件？第三，信贷征信机构对登记是进行形式审查还是实质审查？第四，第三债务人是否属于当事人？第五，应收账款设质是否需要交付债权凭证？第六，如何区分应收账款质押与附追索权的应收账款转让以及保理？

此外，如何理解《物权法》第一百九十九条“善意第三人”的范围？动产抵押登记是否具有公信力的效力？动产浮动抵押制度如何具体实行？抵押权实行是否一概通过非诉的执行程序进行，诸此等等，均有待司法解释予以明确。以上也只是我们的一些初步设想和亟待要解决的相关问题，欢迎社会各界积极提出司法解释建议。

第五篇：实现担保物权申请书

实现担保物权申请书

申请人：中国邮政储蓄银行股份有限公司XXX分行，住XXXXXXXXXXXXX。

负责人：XXX，行长。

被申请人：XXX，男、19XX年XX月XX日出生，汉族，现住XXXXXXXXXXXXX。

申请请求：

请求法院裁定拍卖或变卖被申请人抵押给申请人的XXXXXXX字第XXXXXXXX号房产及X国用（XX）第XXXX（-）号土地使用权，拍卖或变卖所得价款由申请人在被申请人担保的范围内优先受偿。

申请的事实与理由：

20XX年XX月XX日，申请人与XXXXXXXXX公司签订小企业最高额综合授信合同，合同约定申请人向XXXXXXXX公司提供最高综合授信金额为300万元的贷款，授信时间为20XX年XX月XX日至20XX年XX月XX日。为保证合同的履行，申请人又与被申请人签定编号为XXXXXXXXXXXXXXXXX的小企业最高额抵押合同，被申请人用自己拥有的XX市房权证XX区字第XXXXXXXX号房产及X国用（XX）第XXXX（-）号土地使用权作为抵押物，为XXXXXXXXXX公司借款提供担保，对被申请人的贷款本金、利息（包括复利和罚息）违约金、赔偿金、其他应付款项、以及为实现债权与担保权利发生的费用，20XX年XX月XX日就抵押事宜办理他项权登记，房屋他项权利人为申请人，证书编号为XX市房他证XX区字第XXXXXXX号。申请人与包括被申请人在内的XX、XXX、XXX还签订最高额保证合同，为XXXXXXXXXXXXX公司借款提供担保。

20XX年xx月XX日，申请人与借款人XXXXXXXXXX公司签订编号为XXXXXXXXXXXXXXXXXX的小企业额度借款合同，合同约定申请人向借款人XXXXXXXXXXX公司提供借款XXXXX万元，借款期限为20XX年XX月XX日至20XX年XX月XX日，还款方式为按月付息，到期一次性还本，合同第四章对贷款利息及罚息、计息等事项进行约定。被申请人还承诺书：书面承诺如果贷款到期或出现申请人宣布提起到期的情形，未能及时偿还贷款的，申请人可以一并处置抵押土地及其他地上附着物合同签订后，申请人按照合同约定发放贷款，20XX年XX月XX日借款到期，但借款人XXXXXXXXXXX公司并未履行还款义务也未能与申请人达成展期协议。

《中华人民共和国物权法》第195条规定：“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。”现依法申请贵院裁定拍卖或变卖抵押财产，以实现申请人的担保物权。此致 XXXXX人民法院

申请人：中国邮政储蓄银行股份有限公司

XX市分行

20XX年XX月XX日