中国PE基金的法律框架[精选合集]

第一篇：中国PE基金的法律框架

【特约评论】邹菁：中国PE基金的法律框架体系

发布时间： 2013-4-8 16:16:00 来源： ChinaVenture 作者： 邹菁 相关行业： 投资行业

本文作者邹菁，为ChinaVenture投资中国网特约撰稿人，现任国浩律师(上海)事务所合伙人。ChinaVenture 特约评论属原创内容，代表个人观点，授权于ChinaVenture使用;如需转载请保留原意并注明来源：ChinaVenture投资中国网，请尊重原创!《特约评论》为ChinaVenture投资中国网开设的独家栏目，邀请行业内资深人士坐阵，剖析中国VC/PE行业现状，对热点话题作独到评论。如果您有话想说，且笔力丰满，请不吝赐稿件，将评论发送至david@chinaventure.com.cn，我们乐见并愿向更多人分享您的观点。

大家好!我是国浩律师事务所的合伙人邹菁律师。感谢盛世神州的张健总创建的这个“房地产基金沙龙”微信群，这里云集了中国好多知名的地产金融圈的前辈、老师和同仁。短时间内，就结识了这么多业内朋友。微信正在改变我们的生活，改变中国的地产金融，改变中国地产行业的发展。

在“房地产基金沙龙”里，已学习了夏鼎资本叶锋老师PE投资的“四好”理论、大成陈贵律师的资产证券化、金科地产老总傅孝文的养生知识、万达影院徐跃动总的万达发展逻辑、华辰未来基金万云总的基金资管论，感谢各位的分享、也感谢张健总不辞劳苦的在微信上做主持人。

我今天要和大家分享的内容是——中国私募基金的法律框架体系

从组织形式上看，我们都知道，私募基金有公司制(《公司法》)、有限合伙制(《合伙企业法》)和契约制。有限合伙这几年发展最快。契约制的基金包括：信托计划、公募基金资管计划和券商资管计划，涉及到的法律法规有《信托法》、《信托公司管理办法》《信托公司集合资金信托计划管理办法》(一法两规)、《基金管理公司特定客户资产管理业务试点办法》《证券公司客户资产管理业务管理办法》。

公募基金资管计划和券商资管计划是郭树清同志在位时去年年末推出的机制，力图挽券商系机构于水深火热。其中，公募基金资管计划又是比其他更为宽松、自由的一种载体。投资范围几乎不受限，全部是事后备案。信托公司今年要遭遇激烈的狙击战。

有限合伙基金PK契约型基金?有限合伙劣势：1)工商手续繁冗;2)代扣代缴所得税;3)不适合短期产品;4)GP草根居多，缺乏公信力。契约型基金优势：1)金融背书;2)隐含刚性兑付;3)税收规避;4)公信力强。所以两种模式会角力。

谈谈有限合伙基金的麻烦，我曾经写过一篇文章“有限合伙基金的工商手续之痛”：痛之一：身份验证。很多工商局都要求LP到场检查身份证，上海就是如此。痛之二：签署页(很多地方的工商局非要LP们签在一张纸上)。痛之三：文件繁琐(入伙协议、退伙协议、合伙份额转让协议一大堆)。痛之四：工商审查(有的地方工商局还审查合伙协议，不标准的不给登记。痛之五：监管升级。(人数限制、备案、首期到位验资)。

因为各地工商的政策不一，导致很多的注册地选择的问题出现。我们律师推荐最多的就是在可以用复印件、多页签署页、不审查合伙协议的地方进行注册。但是由于LP的要求，很多还是不得不注册在大城市，导致的结果是：1)代持盛行;2)黑白合同;3)壳关不掉循环使用。这都会造成一些规范的情况产生。

不过我们不能忽视有限合伙的优势：1)有极大的自由度，无论是投资范围还是产品结构;2)投资决策时效性/短平快;3)激励制度明显。

相比，契约型基金就恰恰不如了。所以我的理解是“竞合”关系。群内的嘉实基金王克明总已经发行了中国第一单公募基金资管计划，同时以认购LP份额的模式实现了与GP盛世神州张民耕总的合作。

马上6月1日要实施的《证券投资基金法》也是涵盖公募与私募的一个重要法律，更像是一个投资“二级市场”的行业性的法规。无论是有限合伙、信托计划、资管计划基金只要符合条件，都应适用。

《证券投资基金法》明确了“证券投资”是投资“公开发行的股份公司股票、债券和基金份额”。换而言之，“证券”包括上市公司的股票、债券，也包括公募基金的基金份额，但不包括未上市企业的股权和债券。所以PE/VC被排除在外。

PE/VC谁来监管呢?发改委。发改委的2864号文和253号文属于部门规章，是PE/VC目前对照学习的核心内容。打通计算人数、备案要求都是来源于此。如同外界所说的，《证券投资基金法》修订最后一稿中，把监管范围限定在“公开发行”的领域，发改委最终取得了胜利，关于PE/VC的监管权仍然保留下来了。

目前在私募基金的法律监管上的困惑有：

一、许多基金游离在证监会和发改委的监管之外，例如a.基础设施基金、艺术品基金等各类非PE/VC基金;b.债权基金、夹层基金等各类非股权类投资基金。因为发改委的备案针对的是股权投资基金，而另类投资基金似乎找不到家了。

第二个困惑：公募与私募的红线，越界的算不算是证券?该不该由证监会来监管?大家都知道红线是200人(向特定对象)或向非特定对象发行。但是客观情况上，中国越界的金融产品比比皆是，例如目前由银行、保险公司、信托公司、证券公司等金融机构发行的可投资证券市场的银行理财产品、保险投资产品、资金池产品，都是向不特定的群体发行的;就向特定对象募集超过200人的金融产品而言，信托公司、证券公司、基金公司事实上已从法律层面上做了突破：超过300万元的不计人数。

所以说明确“证券”的定义，在中国是非常重要的。否则，各个金融主管机构，包括证监会本身，都试图将发行投资产品的权限尽可能放大。而这些产品都游离在《证券法》和《证券基金投资法》监管之外，而这些产品的募集规模总额已接近甚至可能已超过我国二级市场的市值规模，其整体风险因缺乏统一的法律监管标准而无法预测与控制，系统性的监管缺漏显而易见。

接下来我们说说华夏银行事件

华夏银行案件的GP是北京通商国银资产管理公司，一共发行了四期股权投资计划，每期产品均承诺11%~13%的预期收益率。产品由中发投资担保有限公司担保，分别投资于四家位于河南的公司：四期产品分别投资于河南商丘市永恒生典当行、郑州新盛博汽车销售服务公司、河南奥鑫汽车销售公司、河南云顶文化娱乐投资有限公司。因为GP的老板出事了，才牵出了华夏银行。这个案子国浩律师代表华夏银行参与共同处理，了解了一点情况。

目前据说是GP中3-4人、华夏银行1人、还有中介一人，以“变相吸收公众存款罪”羁押。根据《刑法》第一百七十六条非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。

华夏银行案件不仅仅是给华夏银行一个教训，客观上给我们群内的GP提出了警醒。中国现在的投资理财市场的不规范、不成熟，特别在“维稳”高于一切的当下。如果GP发行的基金最终无法兑付的话，也可能虽然基金投资没有问题，但是，仍然要承担社会“维稳”责任。所以，如果各位有限合伙的GP能联手金融机构做LP，有一层金融的外衣，也是挺好的自我保护。

关于私募基金领域的非法集资行为，唯一司法解释大家可以读一下：《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》2010年11月22日通过(法释〔2010〕18号)

感谢大家的关注、大家的时间!

邹菁于2013年3月18日晚8点

第二篇：产业投资(PE)基金管理办法

《产业投资基金管理暂行办法》全文

第一章 总则

第一条为深化投融资体制改革，促进产业升级和经济结构调整，规范产业投资基金的设立、运作与监管，保护基金当事人的合法权益，制定本办法。

第二条本办法所称产业投资基金（以下简称产业基金或基金），是指一种对未上市企业进行股权投资和提供经营管理服务的利益共享、风险共担的集合投资制度，即通过向多数投资者发行基金份额设立基金公司，由基金公司任基金管理人或另行委托基金管理人管理基金资产，委托基金托管人托管基金资产，从事创业投资、企业重组投资和基础设施投资等实业投资。

第三条 产业基金实行专业化管理。按投资领域的不同，相应分为创业投资基金、企业重组投资基金、基础设施投资基金等类别。

第四条 凡在中国境内从事产业基金业务以及与该业务相关活动的自然人、法人和其它组织，均遵守本办法。

第二章 基金的发起与设立

第五条 设立产业基金须经国家发展计划委员会核准。

第六条 设立产业基金，应当具备下列条件：

（一）基金拟投资方向符合国家产业政策；

（二）发起人须具备3年以上产业投资或相关业务经验，在提出申请前3年内持续保护良好财务状况，未受到过有关主管机关或者司法机构的重大处罚。

（三）法人作为发起人，除产业基金管理公司和产业基金管理合伙公司外，每个发起人的实收资本不少于2亿元；自然人作为发起人，每个发起人的个人净资产不少于100万元；

（四）管理机关规定的其他条件。

第七条申请设立产业基金；发起人应当向管理机关提交下列文件和资料：

（一）申请报告；

（二）拟投资企业与项目的基本情况；

（三）发起人名单及发起设立产业基金协议；

（四）经会计师事务所审计的最近三年的财务报告；

（五）律师事务所出具的法律意见书；

（六）招募说明书、基金公司章程、委托管理协议和委托保管协议；

（七）具有管理机关认可的从事相关业务资格的会计师事务所、律师事务所及其他中介机构或人员接受委任的函件；

（八）管理机关要求提供的其它文件。

前款所称招募说明书、基金公司章程、委托管理协议和委托保管协议的内容与格式，另行规定。

第八条 设立产业基金的申请经管理机关核准后，方可进行募集工作。

第九条 产业基金只能向确定的投资者发行基金份额。

在募集过程中，发起人须让投资者获翻招募说明书内容并签署认购承诺书，投资者签署的认购承诺书经管理机关核准后方可向投资者发行基金份额。投资者数目不得多于200人。

第十条 产业基金拟募集规模不低于1亿元。

第十一条 投资者所承诺的资金可以分三期到位，但首期到位资金不得低于基金拟募集规则的50%。否则，该基金不能成立，发起人须承担募集费用，并将已募集的资金加计银行活期存款利息在30天以内退还给认购人。

第十二条 投资者承诺资金到位后，须在10个工作日以内经法定的验资机构验资；向工商管理机构申请注册并报管理机关备案。

第十三条产业基金须按封闭式设立，即事先确定发行总额和存续期限，在存续期内基金份额不得赎回，只能转让。产业基金存续期限不得短于10年，不得长于15年。但是因管理不善或其它原因，经基金公司股东大会（股东会）批准和管理机关核准提前终止者，以及经基金公司股东大会（股东会）批准和管理机关核准可以续期者除外。

第十四条产业基金扩募和续期，应具备下列条件，经管理机关核准：

（一）最近三年内年收益率持续超过同业平均水平；

（二）最近三年内无重大违法、违规行为；

（三）股东大会（股东会）同意扩募或续期；

（四）管理机关规定的其他条件。

申请扩募和续期应当按照管理机关的要求提交有关文件。

第三章 基金公司

第十五条 基金公司的最高权力机构是股工大会（股东会），其常设机构为基金公司董事会。

基金公司董事会须由三名以上有投票权的执行董事，其中须有二分之一以上的执行董事与基金管理人的发起人在行政上保持独立。

第十六条 基金公司股东享有下列权利：

（一）出席或委派代表出席股东大会（股东会）；

（二）监督基金运营情况，并获悉基金业务及财务状况的资料；

（三）合法转让和扩募时优先申购基金份额；

（四）取得基金收益和基金清算后的剩余资产；

（五）优先收购基金转让的项目；

（六）基金公司章程规定的其它权利。

第十七条基金公司股东须履行下列义务：

（一）遵守基金公司章程和相关的法律法规；

（二）交纳基金认购款项及规定的费用；

（三）承担基金亏损和终止的有限责任；

（四）不从事任何有损基金利益的活动。

第十八条发生下列情况之一时，须召开股东大会（股东会）：

（一）审议基金公司董事会提出的基金分配方案；

（二）修改基金公司章程；

（三）提前终止基金或基金扩募、续期；

（四）更换基金公司董事会董事；

（五）更换基金管理人；

（六）更换基金托管人；

（七）管理机关规定的其它情形。

前款事项；经股东大会（股东会）作出决议后，应当报管理机关备案。

第十九条 基金公司董事会行使下列职权：

（一）负责召集股东大会（股东会），并向股东大会（股东会）报告工作；

（二）执行股东大会（股东会）的各项决议；

（三）委任和监督基金管理人、基金托管人；

（四）委任和监督基金律师、基金会计师；

（五）制定基金投资原则与投资战略并审查批准基金管理人的投资方案；

（六）在基金终止时与基金管理人、基金托管人、基金律师、基金会计师共同组织清算小组对基金资产进行清算；

（七）基金公司章程规定的其它职责。

第四章 基金管理人

第二十条 受托担任产业基金管理人，应当具备下列条件：

（一）经国家发展计划委员会核准依法设立的产业基

(二）与产业基金公司、产业基金托管人在行政上、财务上相互独立；

（三）建立有健全的内部风险控制机制；

（四）最近三年内未曾有过不良管理业绩或受过管理机关、司法机构的重大处罚；

（五）管理机关要求的其它条件。

产业基金公司自任基金管理人的，须符合本条

（三）、（五）款和第二十一条

（三）、（四）、（五）款条件，且董事与高级经理之间不得相互兼职。

第二十一条 申请设立产业基金管理公司或产业基金管理合伙公司，应当具备下列条件：

（一）发起人须具备产业基金发起人各项条件；

（二）拟设立的产业基金管理公司或产业基金管理合伙公司的最低实收资本不少于1000万元；

（三）有足够的具备项目投资、企业管理和资本运营经验的专业人员，其中高级管理人员须具有大学本科以上学历和五年以上相关管理经验，未曾担任因经营不善破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，并对该公司、企业的破产负有直接责任；

（四）有明确可行的基金管理计划；

（五）管理机关规定的其他条件。

第二十二条 产业基金管理公司或产业基金管理合伙公司只能从事下列业务：

（一）发起和管理产业基金；

（二）投资咨询业务。

第二十三条 基金管理人须履行下列职责：

（一）制定投资方案，经基金公司董事会批准后实施投资，并对所投资企业进行监督和参与管理；

（二）定期编制基金财务报告，经基金托管人复核，注册会计师审核后向基金公司董事会和管理机关报告；

（三）保存基金所有的会计账册、记录20年以上；

（四）及时、足额向基金公司股东支付基金收益，并在基金终止时，参与清算小组对基金资产进行清算，将全部剩余资产分配给基金公司股东；

（五）基金公司章程规定的其它职责。

第二十四条 基金管理人须将所管理的基金资产与其自有资产严格分开，并对所管理的不同基金分帐管理、分帐核算。

第二十五条 有下列情况之一者，经管理机关核准，基金管理人须退任：

（一）基金管理人清算、破产或由接管人接管其资产的。

（二）基金公司董事会有充足理由认为更换基金管理人符合基金公司股东利益并经基金公司股东大会（股东会）批准的；

（三）代表50％以上基金份额的股东要求基金管理人退任的；

（四）管理机关有充分理由认为基金管理人不能继续履行管理职责的。

第二十六条 基金管理人因前条所列情况需退任时，基金公司董事会应提出新任基金管理人名单。新任基金管理人经管理机关认可后，原任基金管理人方可退任。原任基金管理人管理的基金无新任基金管理人接任的，该基金应当终止。第五章 基金托管人

第二十七条 受托担任产业基金托管人应当具备下列条件：

（一）经国家发展计划委员会和中国人民银行核准可以担任产业基金托管人的商业银行或专业性托管机构；

（二）经营作风稳健，经营行为规范，在提出申请前三年保持良好财务状况，未受过主管机关或司法机构的重大处罚；

（三）设有专门的基金托管部并具有足够的熟悉托管业务的专职人员；

（四）设有资产评估部门并具有项目监督能力；

（五）具备高效的清算、交割能力。第二十八条 产业基金托管人须履行下列职责：

（一）安全保管所托管基金的全部资产；

（二）执行基金管理人发出的投资指令，负责基金名下的资金往来；

（三）监督基金管理人的投资运作，发现基金管理人的投资指令违反国家法律法规或基金公司章程的，不予执行并及时通知基金管理人和向基金公司董事会报告；对已经造成违反国家法律法规的投资行为，应及时向管理机关报告；

（四）复核、审查基金管理人计算的基金资产净值；

（五）出具基金业绩报告，陈述基金托管情况；并向基金公司董事会和管理机关报告；

（六）托管协议、基金公司章程规定的其它职责。

第二十九条 基金托管人须将所托管的基金资产与其自有资产严格分开，对不同基金分别设置帐户，实行分帐管理。

第三十条 有下列情况之一的；经管理机关核准，基金托管人须退任：

（一）基金托管人清算、破产或由接管人接管其所托管资产；

（二）基金公司董事会有充分理由认为更换基金托管人符合基金公司股东利益；

（三）代表 50％以上基金份额的股东要求更换基金托管人；

（四）管理机关有充分理由认为基金托管人不能继续履行托管职责的。

第三十一条 基金托管人因前条所外情况需退任时，基金公司董事会应提出新任基金托管人名单。新任基金托管人经管理机关认可后，原任基金托管人方可退任。原任基金托管人托管的基金无新任基金托管人接任的，该基金应当终止。

第六章 投资运作与监督管理

第三十二条 产业基金在正式成立之前，投资者的认购款项只能存于商业银行，不得动用。

第三十三条 产业基金只能投资于未上市企业，其中投资于基金名称所体现的投资领域的比例不低于基金资产总值的60%，投资过程中的闲散资金只能存于银行或用于购买国债金融债券等有价证券。但是所投资企业上市后基金所持份额的未转让部分及其增资配股部分不在此限。

第三十四条 产业基金对单个企业的投资数额不得超过基金资产总值的20％。以普通股形式投资时，对所投资企业的股权比例，以足以参与所投资企业决策（至少在董事会中拥有一个董事席位）为最低限。

第三十五条 产业基金不得投资于承担无限责任的企业。

对关连人进行投资，其投资决策应实行关连方回避制度，并经三分之二以上

非关连方董事表决通过。

第三十六条 产业基金不得从事下列业务：

（一）贷款业务、资金拆借业务；

（二）期货交易；

（三）抵押和担保业务；

（四）管理机关禁止从事的其它业务。

第三十七条 产业基金可以以基金公司名义负债，但基金的资产负债率不得超过50%。

第三十八条 产业基金所投资企业上市后，基金所持份额可以在该企业上市一年后在所上市的交易所转让，但每个交易日转让份额不得超过该上市企业总流通份额的2％。

第三十九条 产业基金实行投资自主决策制度，但须在每个季度结束后的10个工作日内将所投资的每一个项目向管理机关报告备案。

第四十条 基金收益构成、分配方式，以及基金管理费、托管费和对管理人的业绩奖励等其它需要由基金承担的有关费用标准须经由管理机关核准并在招募说明书、基金公司章程、委托管理协议和托管协议中订明。

第四十一条 基金管理人应及时向基金公司董事会和管理机关报告基金运行过程中出现的重大事件。定期向基金公司董事会和管理机关提交基金财务报告。在每半年终了后三个月内提交中期财务报告，在每一会计终了后的六个月内提交财务报告。

财务报告的具体内容和格式另行制订。

第四十二条 管理机关随时对产业基金的募集、设立、投资运作以及相关的业务活动和财务会计资料进行检查、稽核，有关机构和人员不得以任何理由阻挠和拒绝提供有关材料或提供虚假、不实或不详的材料。

第七章 终止与清算

第四十三条 出现下种情况之一时，产业基金须终止并清算：

（一）基金封闭期满未被核准续期；

（二）代表50％以上基金份额的股东要求终止基金，并经股东大会（股东会）决议通过；

（三）基金发生重大亏损，无力继续经营；

（四）因出现重大违法违规行为，基金被管理机关责令终止；

（五）原任基金管理人须退任而无新任基金管理人接任或原任基金托管人须退任而无新任基金托管人接任。

第四十四条 产业基金终止时，须组织清算小组；在管理机关的监督下，对基金资产进行清算。清算结果经注册会计师、律师鉴证并报管理机关核准。第四十五条 产业基金清算后的全部剩余资产按股东持有份额比例分配。

第八章 罚则

第四十六条 未经核准，擅自募集与设立产业基金的，以及提供虚假材料骗取批准设立产业基金的，由管理机关予以取缔和责令退还所募集资金及其利息，并视情节轻重对其处以300万元以下罚款，追究其主要负责人的行政责任。

第四十七条 招募说明书有任何虚假成份，或发起人拒绝提供与投资风险有关的任何材料的，由管理机关责令发起人及其主要负责人承担由此导致的直接损失。

第四十八条 未经批准，擅自设立产业基金管理公司或产业基金管理合伙公司和受托管理产业基金的，由管理机关予以取缔；没收非法所得，并处以 100万元罚款。

未经核准，擅自从事产业基金托管业务的，由管理机关责令其停止托管业务，没收非法所得，并处以100万元以下罚款。

第四十九条 基金托管人未按照规定将其托管的基金资产与基金托管人的资产分开，或者未对其所托管的多家基金的资产实行分帐管理的，责令改正，没收违法所得，并处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款。

第五十条 对违反第三章任何一条规定，侵害股东权利的当事人，由管理机关责令其在10个工作日以内改正，并处以200万元以下罚款。

第五十一条 对违反第六章投资运作限制任何一条规定的基金公司、基金管理人与基金托管人，由管理机关限其在10个工作日以内改正；没收违法所得，并处以非法所得2倍以上5倍以下罚款。逾期不改者，责令停业整顿。第五十二条 基金管理人、基金托管人等违反经管理机关核准的有关费用规定，擅自提高收费标准，由管理机关责令其改正，没收非法所得，并处以非法所得1倍以上5倍以下罚款。

第五十三条 基金管理人、基金托管人等不履行职责或营私舞弊造成基金损失的，由管理机关责令其在10天内赔偿损失，并处以损失额2倍以上10倍以下罚款；情节严重的责令停业整顿，直至取消其从业资格。

第五十四条 基金管理人、基金托管人等不履行呈报义务，不提供或拖延提供有关情况和资料，以及拒绝和阻挠管理机关的检查、稽核的，由管理机关责令其纠正。情节严重的，予以警告、通报，直至取消其从业资格。第五十五条 违反其它相关法律与法规的，按相应法律、法规的有关条款予以处罚。

第九章 附则

第五十六条 本办法由国家发展计划委员会负责解释。

第五十七条 本办法自公布之日起生效。

第三篇：PE中国梦

PE中国梦

在席卷了全球市场、创造了一个又一个巨额并购记录后，PE正在从各个层面渗透进入中国市场，成为越来越不容忽视的力量。中国PE业正处于制度将变未变的破茧时分。富于“中国特色”的百亿级政府驱动型PE陷入发展悖论；最为市场化的企业形态遭遇行政逻辑；红筹道路变窄，A股大门渐开，PE的A股之路如何走？中国的市场环境有哪些适合PE发展的特点？完成投资后如何完美地全身而退？何时才能告别“两头在外”的日子？本期《财经》杂志封面文章多视角探寻PE发展之道，对话业界先锋人士。经验、困惑、思考、期盼，全面呈现。

在席卷了全球市场、创造了一个又一个巨额并购纪录后，PE（即私人股权投资基金，Private Equity Fund）正在从各个层面渗透进入中国市场，成为越来越不容忽视的力量。PE是一种面向合格投资人募集的，专注于股权投资的基金。与证券投资基金不同，PE往往以战略投资者身份介入公司管理，在创造价值后获利退出。近年来，美国新桥资本、高盛公司等在国内进行的收购获得巨额利润的同时，也令市场切实感受到了PE作为华尔街新霸主的威力。

6月中旬，在中国证监会研究中心主持下，18家外资PE齐聚武夷山，开始寻求A股的退出之路。一旦打通这一关节，意味着外资PE可以无需绕道红筹模式即可将投资项目变现，这同时将对国内资本市场结构、并购趋势以及私有化改革产生重大影响。

退出之路同时也是推进之路，在A股市场获利，必然会产生对在国内设立人民币基金的诉求。继渤海产业投资基金之后，5月底，国家发改委向国务院申报了四家产业投资基金试点，规模多在百亿资金以上。不过，由于这一试点模式仍需认真推敲，最新迹象表明，最终结果仍存在很大变数。事实上，这也引发了如何以市场化的方式推进国内PE发展的反思。然而与此同时，PE在全球范围正受到强烈挑战。

6月24日，美国黑石集团上市，即受到了来自美国国会的阻击，要求对PE课以高税率的提案令黑石股价在上市后一路走低；而在全球各个国家，来自民族主义的声讨也使收购之路更加崎岖。更重要的是，PE创造价值的逻辑也受到了深刻的质疑，在有些市场人士看来，这些“投资天使”只不过是流动性过剩的获益者，在以价值创造的名义进行价格投机。国际市场的PE梦想正在向现实靠拢，而中国的PE梦想才刚刚起步——这将是一次新兴市场的成功复制，还是一场来去匆匆的华美晚宴？

专家认为，PE近年来能够得潮流之先，在于它巧妙地补救了资本市场和公司治理结构的无效率。与早年间敌意收购目标公司，然后裁撤人员、增加公司负债的“野蛮”行为不同，新一轮PE更多地通过将上市公司私有化，帮助管理层提高效率以实现增值。说到底，还是一批确有价值的公司，由于股东和管理层之间的不协调安排导致效率低下，使PE获得了收

购和重组后价值增长的机会。PE本身属于当今市场经济环境中的组织创新。

显然，在成熟市场，这种超额利润的时间窗口不可能永远持续下去，市场效率的提高会逐渐缩小PE的获利空间。如同市场中的其他创新一样，如日中天的PE也极易受到质疑，由其必有的自身某种缺陷，亦由其必然引致的利润平均化过程。

对于时下的中国，PE面临的处境更为复杂。一方面，国有企业和民营企业在公司治理和资本结构均有短板，兼之资本市场效率的低下，为PE提供了长期发展的舞台；另一方面，PE作为一种金融组织形式，本身需要良好的法律系统和资本文化的支撑，才能在投资者和管理人之间建立富有效率的平衡机制。因此，对于蓄势待发的国产PE来说，机会与风险相伴而生。行政之手在未来国产PE成长中如何逐渐淡出？市场力量如何更好的发挥作用？将是人们对中国PE未来长期关注过程的核心话题。

本组封面专题文章聚焦于中国PE行业当前的关键议题，进入与退出：百亿级政府驱动型PE陷入怎样的发展悖论；通向A股的退出之路如何开启——与国际市场上PE业如日中天不同，不论已经有了多么成功的投资案例，中国PE业作为整体，尚处于制度将变未变的破茧时分。

在这组专题的末尾，两位业界代表性人物——联想控股及弘毅投资董事长柳传志与鼎晖投资董事长吴尚志——对《财经》细论中国PE们所面临的制度约束与商业机会。

PE的中国之路正在起步。她将在中国如何生长，如何演变，在中国气势磅礴、错综复杂的经济格局中扮演什么样的角色——我们在此记下起始的篇章。

——编者

官办PE难产

地方政府希望争取融资平台，国有投资者担心风险，基金管理人由于缺乏市场化信用，也期望通过政府审批的方式获得管理资金，这一切正在把PE的发展方向推向行政逻辑。产业基金面临的不仅是两难选择，而是多难选择。

“渤海产业投资基金试点之后造成的示范效应，我们并不是很满意。”在国家发改委大楼五层略显狭窄的办公室里，发改委财政金融司司长徐林字斟句酌地说。

渤海基金是此前发改委审批的惟一一家产业投资基金，由天津滨海新区于去年底申请设立。

今年5月底，国家发改委又启动了产业基金的第二批试点，包括广东核电基金、山西能源基金、上海金融基金和四川绵阳高科基金在内的四家产业基金申报方案被递交到国务院。

在徐林看来，渤海基金模式有两个不足，一是多数地方政府将之视为发展本地经济的融资工具，纷纷以政府名义向发改委上报申请；二是渤海基金的投资范围被限定(80%投资于滨海新区和环渤海地区)，被赋予了地方色彩。在徐林看来，产业投资基金实质上就是私人股权投资基金，是一个高度市场化的产品，政府的过多干涉，并不是一个好兆头。

7月初《财经》获知，第二批试点并未如期获得国务院的首肯，而是需要进一步征求包括中国人民银行、银监会、证监会、保监会等部门的意见。

据了解，第二批的申报方案只是一个粗略的计划，主要包括基金的投资规模和投资方向，没有涉及基金管理人的选择，也没有规定基金运作的具体形式。

先推试点再出管理办法，先报投资规模再确定管理形式，这种摸着石头过河的方式反映了官方推动下的PE的尴尬处境。事实上在试点阶段，各方的利益诉求，已使这一基金的发展方向出现了失控迹象。

据有关人士透露，由于对一些核心问题仍有争议，酝酿已久的《产业投资基金试点管理办法》仍难以出台，对于这些动辄募集上百亿资金的大型基金如何组织、如何监管，当局还未形成统一意见；对于私人股权基金内在特性的理解，各方也仍然有模糊的地方。事实上第二批试点出现的反复，恰恰为深入反思当前的试点模式提供了契机。

在国际金融专家看来，PE的本质在于，有市场信用的基金管理人向合格的投资者募集并管理资金，双方通过完备的法律安排确定其权利义务关系，在这个过程中，几乎不需要监管者。

徐林非常认同这一看法，“通过试点我们希望能形成合理的产品发展模式、制度基础，如果能够达到这个目标，届时发改委起什么作用就不再重要，也可以完全退出”，因此，“如果这个产品可以简单地进行标准化核准，就绝不搞审批；如果能备案，决不搞核准。”发改委一度倾向于在几批试点之后，出台一个“指导意见”，以一种约束力较弱的形式引导这一新产品的发展，“把可能出现的干扰性的、非市场化的因素排除掉”。

然而，在推动国有PE的发展中，包括地方政府、投资者、基金管理人，以及监管者在内的利益相关方都难说非常成熟，因此在追求自身利益的同时不愿承担相应风险。这反映在对产业基金的态度上，就会习惯性地向旧机制靠拢：一方面，力图能够在基金管理公司上拥有更多的发言权，另一方面则希望有权威机构来为自己的风险行为背书。

“发改委对于推动国产PE的诞生有积极作用，关键是如何确保这一产品沿着市场化的路径走下去，而不被各种行政力量所扭曲，”一位市场专家表示，“在这个意义上，第二批试点的暂缓未尝不是幸事，应当在此基础上建立各部门间的联席协调机制进一步探讨其发展模式。”

渤海基金效应

包括广东核电基金、山西能源基金、上海金融基金和四川绵阳高科基金在内的四家产业基金申报方案被递交到国务院，但未获进展。

经过了一年的筹备与争执后，2006年最后一天，渤海产业投资基金仓促挂牌。

渤海产业基金在天津市政府的推动下成为首个试点，基金总规模200亿元，首期金额60.8亿元，全国社会保障基金理事会、国家开发银行、国家邮政储汇局、天津市津能投资公司、中银集团投资有限公司、中国人寿保险(集团)公司、中国人寿保险股份有限公司等纷纷

出资。

渤海产业基金将主要围绕实现国务院对天津滨海新区功能定位进行投资，在滨海新区、环渤海地区以及国内其他地区的投资比例为5∶3∶2。

不过，渤海产业基金成立以来，还没有投资一个项目。今年4月4日，基金管理公司董事会才选定高管人员和投资委员会成员。投资委员会由五名专业人士组成，没有股东代表参加，以此来使董事会和投资决策分开。从现在来看，基金运转良好，但未来地方政府、股东是否会干预，管理人的决策权如何实现，仍然存疑。

在渤海产业基金获批之后，有20多个产业基金上报到发改委，多以地方政府主导。当然，很多省份可以在产业基金中突出本省经济特色，如山西要发展“煤炭产业基金”，山东提出“海洋产业基金”。据悉，第二批上报国务院的试点基金中，除了绵阳高科基金的规模为60亿元，其他三只基金规模均为上百亿元。

绵阳高科技产业基金成为试点的主要原因，是2005年国务院批复了四川绵阳科技城的五年发展规划，其中包含成立高科技产业基金；又因地处西部，具有象征意义。该基金原来的投资人都是当地企业，后被要求必须在全国范围内寻找投资人。

广东核电基金、山西能源基金则带有比较强的行业和地域色彩。据悉，中国广东核电集团早在两三年前就准备发起设立广东核电基金。该公司一位负责人表示：“我们认为清洁能源的发展势头会走好，国家对核电的规划还会突破。因此基金投资的方向就是核电、风电等清洁能源。”目前，该基金的申请规模是100亿元，公司准备采取契约型。

山西发展能源基金因为在煤炭行业有地域优势，也不乏项目储备，准备的时间近乎三年，将来亦有可能投资到内蒙古等地。

山西能源基金由山西的焦煤、煤矿集团等作为牵头人发起设立，首期募集规模100亿元，其中20%—30%资金来自山西省内。大部分资金将投向山西的煤层气开发利用、煤炭产业规模化与产业整合、焦化产业整合、煤化工、煤电和煤铝、能源国企改革以及交通物流等七大领域。

上海市原来申报的名称是长江产业基金，对投资范围没有限定；后来针对上海国际金融中心的定位，改为金融产业基金。分析人士称，这一方面符合上海的发展需要，另一方面也可以做全国性的兼并收购。

在申报过程中，发改委一再强调基金投资不应局限于本地，但市场人士指出，地方政府的冲动在于支持本省的经济发展，而并非让基金管理公司赚钱，这与基金管理人追求的经济利益是冲突的。“从市场角度来看，产业基金不应由地方政府申报，而是由管理公司来申报，这样资金就会自动流向地方政府管理透明、高效的地区。”该人士称。

事实上，PE最为理想化的结构是，由基金管理人以其自身信用募集市场资金，无需向任何政府机构申请。但问题在于，没有发改委的批准，国有资金不敢投资于基金管理人；而向发改委申请，只能由政府部门对口接洽。这是当前体制中难以摆脱的死结，并对基金试点与运行中产生了“剪不断理还乱”的影响。

“政府申报拿到牌照，当然会约束基金的资金投向，甚至会指定基金管理人，把控制权掌握在自己手上。”前述市场人士称，“地方政府在现实中可以起到负面作用，比如干预投资；也可能起到正面作用，比如推动并购。但最好的情况是不发挥作用。”

财经 2007-07-09

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第四篇：PE基金投资项目筛选流程

PE基金投资项目筛选流程（之一）：项目受理与初评

项目初步筛选

项目初步筛选是基金经理或投资总监根据创业者提交的投资申请书或商业计划书，初步评估项目是否符合私募股权基金初步筛选标准，是否具有良好发展前景和高速增长潜力，进而存在进一步投资的可能。对于少数通过初步筛选的项目，私募股权基金将派专人对创业者及项目企业进行考察，最终确定是否进行深入接触。

第1步：受理投资申请

在前面《创业者如何寻找到合适的VC》一文中，小编有提到VC项目信息来源的三类渠道：自由、中介、品牌。VC通过这些渠道接收到投资申请并受理。创业者由于是初次接触该投资机构，并不知道该机构是否对其感兴趣，为避免泄露过多地商业机密，一般只向基金提交简单的投资申请书或商业计划书摘要（Business Plan Executive Summary）。

第2步：项目初评——根据基金投资政策剔除掉明显不符合的项目

受资源背景、投资经验所限，大部分VC/PE都有自己的一套投资政策。由于很多申请项目并不符合该投资机构的投资政策，因此，需要尽快对所申请项目进行初步评估，剔除掉明显不符合的项目意向，以减少后续进行项目审查的工作量，同时也避免创业者的不必要的误解。

私募股权基金的投资政策一般包括以下方面：

（1)行业定位

私募股权基金一般会遵守国家有关《外商投资产业指导目录》（若为外资基金）、积极投资国家鼓励性行业、慎重参与限制类（有很高回报除外），不涉足禁止类行业。某些全能型的私募股权投资基金对各个行业领域都感兴趣，会在任何行业的任何领域进行投资。而大多数私募股权投资基金属于专注型的，仅仅选择他们熟悉的某个或几个特定行业领域进行投资。如有的基金会专注于TMT行业，有的则重点投资于资源、渠道和终端消费等行业，还有一些专注于周期性弱、防范能力强、反弹速度快和成长性高的项目领域。投资圈主流的一条投资原则是：不熟不投。对于项目的投资申请，基金经理首先会考虑以下因素：

（2）投资阶段

一般来讲，私募股权基金会根据企业种子期、初创期、成长期及成熟期各阶段的特点与自身优劣势进行匹配，侧重于特定阶段企业的投资：

私募股权投资基金还会对各种处于发展转折期的企业进行投资，即投资那些受到资金困扰、力图扭亏为盈的企业。另外，私募股权投资基金还从事MBO杠杆收购，即企业的管理层借贷大量资金或提供股份来共同购买他们所经营管理的公司，这也是一种特殊形式的投资。

（3）投资规模

私募股权投资基金管理人需要决定其投资规模，即愿意用于私募股权投资的资金数额。投资规模将决定出资方式。如果私募股权投资基金管理人决定投资金额不得多于100万或200万美元，那么投资对象就仅仅局限一些小型的项目，而且很有可能是处于早期发展阶段的项目。所以基金尽力会从两个方面考虑项目所申请的融资规模：

（4）投资区域

私募股权投资基金管理人必须确定进行投资的地域范围。如果投资者投资的是处于早期发展阶段的项目，最好投资于私募股权投资基金管理人所在地附近小范围内的项目，这主要是因为投资处于早期发展阶段的项目，将会消耗基金管理人大量的时间和精力。如果私募股权投资基金管理人准备投资于相当大型的、处于第三次融资阶段的公司，并且不会过多地参与项目的日常运营和管理，相应地，所需投入的时间和精力也会大大减少，那么私募股权投资基金管理人可以进行距离较远地域的投资。

根据自身资源分布有的放矢地寻找突破方向，可以提高私募股权基金的工作效率和投资成功率。私募股权投资基金通常会优先考虑以下区域因素：

（5）新设PE基金

依据基金的投资政策，对受理投资申请书或商业计划书摘所反映的情况进行初评，基金经理或投资总监对该项目是否进入下一环节的考察基本能有一个直观的判断。

但是对于新设立的私募股权基金初期投资的1~3个项目，其投资政策还要特别关注：

上篇回顾：

第1步：受理投资申请

第2步：项目初评——根据基金投资政策剔除掉明显不符合的项目

第3步：商业计划书深入审查

由于项目初评只对项目的一些表面信息进行筛选，因此，对于通过初步评估的项目，基金经理需要根据商业计划书进行进一步调查研究，对项目进行全面深入的了解，以便筛选出初步符合本基金要求的创业项目，为下一步约见会谈创业者奠定基础。商业计划书的审查标志项目筛选程序已经进入到实质性审查阶段，除了首先要审查商业计划书是否完整，企业历史沿革与现状等基本情况外，应当重点审查项目的市场、产品及人（团队）这三大方面的内容（见上图)，然后再附带审查项目的财务指标与风险因素。具体审查要点如下：

第五篇：PE投资优先权在中国遭遇法律困境

PE投资优先权在中国遭遇法律困境

朱小辉 2009年1月3日

随着75号文和10号令的实施，中国境内企业间接境外上市的道路非常艰难，PE不得不开始接受直接向中国境内企业投资的“直投模式”，随之而来的是，PE惯常要求的优先权在中国法律和实践中遇到了挑战。

私募股权基金(简称“PE”)在对非上市企业进行投资时，由于PE的资本投资特性，以及对非上市企业投资存在的风险，PE在投资时会要求若干优先权，以期从法律上确保其投资的安全。PE青睐于投资采用海外结构，因为海外司法管辖区)尤其是开曼群岛、英属维尔京群岛等地区)对被投资公司、原股东、PE之间的优先权约定采取很宽松的态度，很少有强制性的规定。然而，随着《关于境内居民通过境外特殊目的公司境外融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》)75号文)和《关于外国投资者并购境内企业的规定》)10号令)的实施，中国境内企业间接境外上市的道路非常艰难。在这种情况下，PE也不得不开始接受直接向中国境内企业投资的“直投模式”。在直投模式下，PE惯常要求的优先权在中国法律和实践中遇到了挑战。

一、优先权内容

PE作为投资人要求的优先权内容在各个项目中各不相同，大致包括如下几类：

优先认购权：在被投资公司进行未来的增资扩股时，投资人有权按比例认购；

优先购买权：在原股东转让被投资公司股份时，投资人有优先购买权；

共售权：被投资公司其它股东转让股份时，投资人有权按照同等条件按比例转让其持有股权；

优先分红权：投资人有权先于其他股东分取被投资公司的利润；

回购权：在投资完成后一定年限内，若被投资公司未能上市或被并购，投资人要求原股东或被投资公司回购投资人持有的被投资公司的股份；

优先清算权：在发生被投资公司清算的情况，偿付债务后的清算财产，优先由投资人分配)投资金额加上一定的回报)，分配后的余额由投资人和其他股东根据股份比例再次分配；

否决权：虽然投资人持有的股份比例不大或委派的董事人数不多，但投资人及其委派的董事对于被投资公司的重大事项具有一票否决权；

一致行动权：在投资完成后一定年限内，若被投资公司未能上市或被并购，而此时投资人寻找到合适的被并购的机会，则被投资公司所有股东应根据投资人的要求将其持有的被投资公司股份转让给并购方；

反稀释：如果被投资公司未来以低于投资人认购价格的价格去发行新的股份，则投资人的股份将按约定增加数量。

二、《公司法》、外商投资管理和国有资产管理

投资人对优先权的要求，基于投资人的投资往往有较高的溢价而又不参与被投资公司的经营管理，因而将投资人的股份设定为优先股。虽然修订的《公司法》较此前增加了一些灵活性，例如允许全体股东约定不按出资比例分红，但并没有正式承认优先股的存在，因此投资人所要求的优先权的基本法律依据不足，更多地需要在个案中与审批机关和登记机关沟通。

在被投资公司是内资公司且不需要改制为外商投资企业的情形下，有时候投资人会采取变通做法，在内资公司章程中并不约定投资人的优先权，而是采用工商局的标准版本，以获得章程的及时备案；在章程之外，投资人与被投资公司及原股东签订股东协议，约定投资人的权利。由于内资公司的章程是备案制，而股东协议不需要备案，因此只要股东协议并不与备案的章程相抵触，该股东协议的效力应该不存在实质问题。未经备案的股东协议的具体执行效力，尚待在司法实践中检验。

根据目前关于外商投资管理(包括新设和外资并购)的法律规定，对外商投资企业的收购协议、合同和章程实行审批制，这些协议、合同和章程在获得批准后方可生效。在此情形下约定投资人优先权，应当在收购协议、合资/合作合同或章程中做出明确约定，由审批机关批准。不然，在经审批机关批准的收购协议、合同、章程之外另行约定投资人优先权，被认定为不具约束力的风险很大。

此外，如被投资公司涉及到国有资产，投资行为还受制于有关国有资产管理的规定。投资人优先权利如果与国有资产管理的规定相抵触，很可能该约定无效或不可执行。

基于以上限制，投资人所要求的优先权在中国法律项下和实践中并不能得到当然的承认和支持，更多取决于个案中负责审批或登记的主管人员的认可和接受的程度。

三、实践中的限制

优先认购权：在法律上和实践中不存在障碍。按《公司法》规定，有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但是全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。对于股份有限公司，《公司法》没有明文规定，对于非上市的股份有限公司，在章程中约定此类条款一般是可行的。

优先购买权：在法律上和实践中不存在障碍。《公司法》对有限公司股权转让时的股东优先购买权有规定，且允许公司章程对此自行约定。股份有限公司的股份转让的股东优先购买权，《公司法》没有明文规定，对于非上市的股份有限公司，在章程中约定此类条款一般是可行的。

共售权：在法律上不限制，但在实践中，个案的结果不同，总的来说获得批准或登记的可能性较大。

优先分红权：《公司法》允许不按出资比例分红，但未规定优先分红；中外合作经营企业一方优先分红是允许的，但有条件限制，且中外合作经营企业的组织形式未必适用于每个投资项目。总的来说优先分红权获得认可的难度较大。

回购权：《公司法》对于股东要求有限公司回购股权规定了三种情形：(1)公司符合分红条件，但连续五年不向股东分配利润；(2)公司合并、分立、转让主要财产；(3)公司营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现，而股东会决议修改章程使公司存续。《公司法》允许股份公司在如下情形回购公司股份：(1)减少公司注册资本；(2)与持有本公司股份的其他公司合并；(3)将股份奖励给本公司职工；(4)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议、要求公司收购其股份。以上情况并没有覆盖投资人所要求的回购情形。从实践来看，将回购条款写入公司章程获批的难度很大，更多的是由投资人与被投资公司原股东签订协议，投资人有权在约定的情形将被投资公司股份出售给原股东。如原股东是国有企业，因涉及国有资产评估，事先约定的回购价格也难以执行。

优先清算权：《公司法》规定，公司清算时，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按股东的出资比例分配，股份有限公司按股东持有的股份比例分配。优先清算权的约定在法律和实践中存在障碍。

否决权：在法律上和实践中均不存在障碍。

一致行动权：法律上不存在障碍。在实践中，此条款有可能被认定为侵犯了其他股东对其股份的处置权而不获审批或登记。

反稀释：因直投模式不存在优先股和普通股的转换问题，此条款在直投模式中较少使用。

四、结语

如上分析，PE投资人与普通股东不同，其惯常提出的优先权要求与其资本投资特性及风险紧密联系。为了更有效地在中国发挥PE投资的作用，促进具有良好成长潜力而缺乏充足资金的被投资企业发展，我们建议审批和登记机关对该等优先权条款采取更为宽松的态度，除了涉及国有资产等法律有限制及禁止性规定的问题外，尽量允许投资人与被投资企业及其股东自行约定。从个案的实务操作角度，投资人在提出该等优先权条款时也应注意该等条款在法律和实践中的相关现状，充分预见及合理评估优先权条款不能全部获得审批或登记时的风险。

作者系北京市天元律师事务所合伙人、律师