第一篇:中央电大法学专科民法学2作业
一、名词解释
1、债——债是按按照合同的约定或者依照法律的规定,在特定的当事人之间产生的特定的权利义务关系。
2、按份之债——按份之债是指债的多数人主体一方的当事人各自按照一定份额享受权利或者负担义务的债,包括按份债仅和按份债务。
3、质押——指债务人或第三人将其财产移交给债权人占有,以该时产作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人有权以该财产卖得的价款优先受偿。
4、合同——合同是当事人之间设立、变更终止民事法律关系的协议。
5、要约——要约是订约当事人一方向另一方发出的缔结合同的建议。
6、不安抗辩权——不按抗辩权指双务合同成立后,应当先履行的当事人有证据证明对方不履行义务,或者有不能履行合同义务的可能时,在对方没有履行或者提供担保之前,有权中止履行合同义务。
二、填空题
1.招标方式订约一般要经过招标、投标、开标和决标三个阶段。
2.在定金担保中,给付定金的一方不履行约定债务的,无权要求返还定金;接受定金的一方不履行约定的债务,应当双倍返还定金。
3.担保的形式有保证、抵押、定金、留置、质押。
4.委托合同的受托人以委托人的名义和费用办理委托事务。
5.在选择之债中,若法律没有规定且当事人也无约定何方当事人有选择权的情况下,选择权应归债务人一方。
6.提供劳务的合同主要有(1)远关合同、(2)保官合同、(3)委托合同、(4)信托合同(5)居间合同
7.如果管理人所管理的事务是为履行本人应尽的 责任
或
义务
的,则不论管理人的管理是否违反本人的意思。是否有利于本人,均成立无因管理。
三、问答题:
1、债的法律特征是什么?
答:其特征是:1)、债的主体的特定性,是指债的主体即债权人和债务人只能是特定的人,而不能是不特定的人。
2)、债权是一种请求权,债务具有特定性,债的内容为债权和债务,也有一定的特殊性。
3)、债的客体的多样性,可以是指物、行为或智力成果等。
4)、债可因不法行为而发生。
2、合同的法律特征?
答:1)、合同是一种民事法律行为,民事法律为是以当事人的意思表示为要素的法律事实,没有当事人自愿的意示表示就没有法律行为;
2)、合同是由两个以上的意思表示相一致的民事法律行为;
3)、合同是以发生民事法律后果为目的的协议,合同是以发生民事法律后果为目的,但并不是所有的合同都能发生当事人预期的民事法律后果,因此合同是当事人主动参与民事活动的法律表现形式。
3、合同的实质性条款?
答:合同的实擀性条款包括:(1)当事人的名称或姓名和往所;(2)标的(3)散量;(4)擀量;(5)价款或者报酬;(6)履行期限,地点和方式;(7)违约责任;(8)解决争议的方法。
作业2参考答案
1、课堂讨论:你认为人身权与财产权有何区别?
答:人身权与财产权的区别:
人身权与特定的民事主体的人身密不可分,具有专属性,人身权是专属于主体的权利,即人身权与权利主体不可分割。这是人身权与财产权等权利相比较所具有的突击特点,不可分割意味着人身权只有权利人本人才能享有,不能通过转让或继承由他人享有。人身权的专属性还表现在,人身权并不需要有独立意志的个人享有,也不需要主体实施一定的行为去实际取得,不论个人是否意识到有这些权利存在,不论主体在年龄、智力、经济实力、社会地位等方面存在何种区别,都应平等的享有人身权。
人身权是一种没有财产内容,不直接体现为一定的财产利益的民事权利。人身权是以主体的特定人身或人格利益为内容的,着一点是使人身权与财产权相区别,也就是说,人身权是具有非财产性。一般来说,人身权的客体如姓名、生命、肖像、名誉等于是财产,不象有型财产那样可以用金钱来估算与衡量,而表现为民事主体的精神利益。
人身权随无财产内容,但与权利主体的财产权有一定的关联。事业上、人身权与财产有一定的关联性,这是人身权的又一特性。
2、网上讨论:你对公民隐私权的看法?(电大再线民法学2课程论坛网上发贴)
答:我对公民隐私权的看法:
从隐私权的概念来讲,是指公民就自己个人私事、个人信息等个人生活领域内的事情不为他人知悉、禁止他人干涉的权利。保护公民个人的隐私权,是人类文明发展的标志,是社会主义制度的必然要求。隐私权是从保护权利主体内心世界不被干扰,正常生活不受干扰等方面来保护权利主体的人格权的,只是公民保持人格尊严和从事社会活动所必不可缺的条件,必须指出的是任何个人隐私必须局限在合法的,合乎公共道德标准和社会需要的范围内,对任何违反法律和社会公共道德,破坏公共秩序、民俗的行为,他人都有权进行揭露和干涉。
作业3参考答案
案例分析
王某有一女王乙,二子甲某、丙某,配偶、父母均已逝世,王某长期与乙某共同生活,后王乙因病去世。王某与女婿及一外孙女共同生活。王甲有一子。王丙婚后无子女。1994年王某去世,留有遗产三万元。王某去世后,王丙因伤心过度相继病故。
问财产如何分配?法律依据是什么?
答:财产应由王某的女婿及王甲二人进行分配继承。根据我国的《继承法》的规定:“丧偶儿媳对公婆,丧偶女婿对岳父、岳母,尽了主要赡养义务的,作为第一顺序继承人。”所以女婿应有继承遗产的权利。
王甲作为王某的儿子,也作为第一顺序继承人,根据《继承法》规定,也应有遗产继承权利。
作业4参考答案
一、名词解释(每小题4分,共24分)
1、质押—— 质押指债务人或第三人将其财产移交给债权人占有,以该财产作为债权的担保,债务人不履行债务是,债权人有权以该财产卖的价款优先赔偿。
2、后履行抗辩权——后履行抗辩权指在双务合同中应当先履行的一方当事人未履行或者比适当履行,到履行期限的对方当事人享有不履行,部分履行的权利。
3、不当地利——不当得利指没有合法根据,取得不当利益并造成他人损失的法律现象。
4、名誉权——名誉权是公民或法人享有的就是自身特征所表现出来的社会价值而获得社会公正评价的权利。
5、著作权——著作权指作者及其他著作权人对文学,艺术和科学工程作品所享有的各项专有权利。
6、遗赠——遗赠是指公民通过遗嘱方式将其遗产的一部分或全部赠与法定继承人以外的个人或者社会组织,并与遗嘱人死亡时发生的法律效力的行为。
二、填空(每空1分,共15分。)
1、债权是一种请求权,债务具有特定性。
2、债的履行应当贯彻实际履行、正确履行和诚实信用原则。
3、招标方式订立合同一般要经过招标、投标、开标和决标三个阶段。
4、当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。
5、无因管理一旦成立,在管理人与本人之间发生无因管理之债的民事法律关系。
6、人身权分为两类,即人格权和身份权。
7、中国专利法规定,专利可分为发明专利,实用新型专利和外观设计专利。
8、我国继承法规定:继承从被继承人死亡之时开始。
9、二人以上共同侵权造成他人损害的,应当承担连带责任。
10、我国民事责任的归责原则体系是由过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则所构成的。
三、单项选择题(每小题1分,共10分。)
1、根据债的标的是否可选择,债分为(B)。
A.按份之债与连带之债
B.简单之债与选择之债
C.财务之债与劳务之债
D.特定之债与种类之债
2、保证人在(D)承担责任。
A.保证合同签订后
B.主合同签订后
C.保证的有效期限内
D.保证的主合同履行期限内
3、根据合同的成立是否须具备特定的方式,合同可分为(D)。
A、双务合同与单务合同
B.诺成合同与实践合同
C.有名合同与无名合同
D.要式合同与不要式合同
4、无效合同(C)没有法律效力。
A.在当事人拒绝履行后
B、在当事人提出无效请求后
C.自始
D.在法院裁定后
5、未经肖像权人同意任何人(B)
A.不得使用公民的肖像
B.不得以赢利为目的使用公民的肖像
C.不得不支付报酬使用公民的肖像
D.不得合理使用公民的肖像
6、著作财产权包括(D)。
A.发表权
B.署名权
C、修改权
D.使用权
7.1993年以后批准的发明专利保护期为(C)。
A.10年
B.15年
C.20年
D.30年
8、公民立有数个遗嘱的以(D)。
A.最后一个口头遗嘱为准
B.最后一个自书遗嘱为准
C.最后一个代书遗嘱为准
D.最后一个公证遗嘱为准
四、多项选择题(每小题2分,共20分。每小题所给的备选答案中有二个或二个以上的正确答案,请将正确答案的序号填在横线上,多选或少选均不给分。
1、依我国法律规定抵押权的实现方式有(AB)。
A.变卖
B.抵押物折价
C.抵押物归债权人所的D、抵押物留置
2、无效合同会引起以下法律后果(ABD)。
A.返还财产
B.赔偿损失
C.履行合同
D、收缴财产
3、根据我国民法通则规定,人格权包括(AD)。
A.名誉权
B.荣誉权
C、名称权
D.贞操权
4、著作权法规定,合理使用包括(ABCD)
A.为个人研究使用他人已经发表的作品
B.报纸期刊刊登在公众集会上发表的讲话
C.为学校课堂教学出版发行已发表的作品供教学和学生使用
D.免费表演已发表的作品
5、依照我国专利法不能被授予专利的领域有(ABC)
A.智力活动规则
B.疾病诊断方法 C.动植物品种
D.用化学方法获得的物质
6、我国商标法规定不得使用的文字、图形包括(ABC)
A.本商品的通用名称和图形
B.直接表示商品的功能的
C、同红十字的标志或名称相同或者近似的
D.乡级以上行政区划的地名
7、我国继承法规定,第一顺序法定继承人包括(ABD)
A.父母
B.配偶
C.兄弟姐妹
D.子女
7、民法通则规定在产品质量不合格造成他人财产、人身损害的,(AB)应当依法承担民事责任。
A.产品制造者
B、产品检验者
C.产品销售者
D.产品使用者
五、问答题(每小题7分,共21分。)
1、债的担保有哪些特点?
答:债的担保的特点:
(1)从属性,债的担保是为担保债权而设立的是对债权的效力的加强和补充。
(2)预定性。债的担保是于灾的清偿期限届至前设立的,而于债权不能按期受偿时才行使的,当事人于债权未届清前就确定了担保的范围。
(3)可靠性。
(4)自愿性和明确的目的性。
2、要约的条件是什么?
答:要约的条件是:(1)须是以缔结合同为目的的意思表示。
(2)须是由特定的当事人向特定的相对人作为意思的表示。
(3)其内容须包括足以决定合同成立的主要条款。
3、一般民事责任的构成要件是什么?
答:其构成要件是:
(1)损害事实的客观存在,构成民事责任要件的损害事实,现包括财产损害,也包括非财产损害。
(2)行为的违法性,是承担一般民事责任的必要条件,是指对法律禁止性或命令性规定的违反,违法行为主要包括职务授权行为,正当防卫行为,紧急避险,其他。
(3)违法行为与损害事实之间的因果关系,只是侵权民事责任发生的条件之一,而不是唯一或全部条件。
(4)行为人的过程,是行为人在实施违法行为时所具备的心理状态,是构成民事责任的主观要件。
六、案例分析
曾某有一子甲(现20岁)并有房屋六间,1995年曾某的妻子过世,1996年在曾某另娶一妻丙,生有一女乙。2002年曾某去世,留有遗嘱将房产给甲,现甲和丙因争房产生纠纷,诉至法院。甲认为自己是唯一合法继承人,丙认为房产有自已一半产权。
问:
1、本案谁有继承权?为什么?
答:本案曾某的一子甲、其妻丙及一女乙都有继承权。因为根据我国《继承法第10条和12条规定:“遗产按照下列顺序继承,第一顺序:配偶、子女、父母。第二顺序:兄弟姐妹,祖父母,外祖父母”而甲、乙、丙三人作为第一顺序继承人,都有继承曾某的遗产。
2、本案如何处理?法律根据是什么?
答:本案应做出甲是唯一合法继承人的判决。
根据遗嘱继承优于法定继承的原则,我国继承法规定在处理遗产时,如果遇有继承人生前立于合法有效遗嘱的情况下,就必须先适用遗嘱继承方式,按照被继承人所立遗嘱处理被继承人的遗产。4 | 评论
第二篇:中央电大法学专科毕业论文_调查报告
六盘水广播电视大学
社会调查报告
课题名称水城县质量监督局依法行政工作的调查报告分校名称六盘水广播电视大学年级名称2011秋法学专科专业名称法学学生学号学生姓名指导教师
2013年 5月 31日
关于水城县检察院依法行政工作的调查报告
[关键词]:依法行政履职尽责
[摘要]:为了完成“中央广播电视大学人才培养模式改革与开放教育试点”法学专业专科教学计划;加强对国情、民情以及社会政治经济、文化生活,尤其是对司法实践的了解;培养和训练认识、观察社会的能力以及运用法学理论和法律知识分析问题、解决问题的基本能力。我于2012年3月至5月在水城县质量监督局进行了关于依法行政工作的社会调查,现就调查情况做如下报告:
一、水城县质量监督局村依法行政工作的基本情况
水城县质量监督局为市政府下属行政执法机关,该村现有干部职工56名,其中该村现有职能部门2个,中心8个,下属县区分局3个。质量技术监督局主要承担《中华人民共和国产品质量法》、《计量法》、《标准化法》和《食品安全法》等有关法律法规的监督执法工作,依法查处违反上述法律的不法行为,维护市场经济秩序,维护人民群众的合法权益。每年,这个局依法查出违法案件近X件,受理行政许可项目XX件左右。
近年来,全市质监法制工作紧紧围绕省局法治工作的具体部署和市人民政府建设法治政府定性指标规定,在总结过去经验的基础上,分析建设法制质监面临的新任务、新要求,认真贯彻落实全国质检系统法制工作会议和全省质监法制工作会议精神,以严格依法办事为核心,以制约权力为关键,以加强内部管理和自身建设为重点,全力推动法治质监建设,使质量技术监督法制工作取得了新的进展。几年来,该局一如既往地定期开展法制工作学习培训,坚持抓队伍建设和制度建设,确保了处罚工作的依法进行。从2013年2月12日至2013年5月30日,这个局办理的立案案件有23件,没有因行政处罚发生行政复议或行政诉讼。同时,这个局不断创新新形势下行政许可工作思路。按照程序、效能的原则,积极做好行政许可项目下放中的承担对接工作,实现了前期申请受理、中期技术审查、后期审批决定的“一条龙”服务机制,在确保法定程序不走样的前提下,进一步明确许可环节,按照环节最简、时限最短、材料最少的要求,定期或不定期的开展行政审批流程再造。在公开、便民、高效方面狠下功夫,着力改进行政许可办理方式,利用网上申请、网上审批、一站式服务、综合考核等便民措施,提高行政许
可工作效率。2012年,该局共受理行政许可80项,没有因为程序不当、办理时限过长所引起的申诉与诉讼。该局在2011全市政务公开工作考核中被评为“优秀单位”和“进步较大单位”,并在2012年全市效能综合评议中,市局取得了一类XX个单位第X名的好成绩。
二、水城县质量技术监督局在依法行政中存在的问题和原因
水城县质量技术监督局在依法行政工作中取得了一定的成绩,依法行政工作逐步走入规范。但在调查中,我们也发现了该局在依法行政工作中还存在一些问题:
(一)在依法行政过程中,办案人员重实体轻程序的情况仍然存在,忽略文书制作的细部质量时有发生。办案人员制作的案卷证据形式单薄,应当反映的相关信息,在调查取证中没有得到全面客观的反映,这给案件的进一步审理和处罚带来一定的困难;
(二)在依法行政过程中,由于执法人员的文字表达水平的参差不齐,“欲说不能、欲说不透、欲说不深”的情况依然存在,案卷中,一些文字表达不清、不明的现象依然存在,案卷质量有待进一步提高;
(三)在行政执法过程中,从办案到审理,有时执法人员对法律法规的理解认识不尽相同,在法律法规的运用上看法不一,处罚意见难以做到全面一致,这给依法行政适法正确、处罚适当造成一定的障碍;
(四)全局在案件查处直至审理、处罚整个流程中,或多或少的还存在一些不严谨的地方,法律文书的模式不能做到完全统一。
通过调查我们进一步发现,质监局在依法行政过程中存在着上述问题的原因,主要是质检执法人员理论水平和业务素质上还有很大的差异,尤其是近几年来,随着法律法规的调整,依法行政工作出现一些新的情况和问题,执法人员的思想和素质还未能跟上形势发展的要求。
三、一些合理的建议和意见
针对调查发现的问题,本人对此做了一些思考,并就这些问题提出以下具体建议:
(一)、加强队伍建设,提高整体素质。为了提高执法队伍依法行政的水平和能力,希望继续加强人员培训、建立完善行政执法责任制,不断提高执法人员的法律素养,尤其是对法律法规准确的理解和认识,为质监行政执法工作打下牢固的基础。
(二)、坚持依法行政、规范行政行为。质监部门依法履行着综合管理和行政执法职能,建设法治政府,是历史赋予质监部门的一项长期的任务。要结合全局行政执法工作按照“有权必有责、用权受监督、侵权要赔偿、违规要追究”的依法行政原则,在行政执法检查活动中,要求各有关部门认真查找问题,找准对策,制定措施,确保了依法行政的安全。实施具体行政行为是“实体与程序并重”行为。准确把握法律法规的精神实质,严格执行《行政处罚法》、《行政许可法》程序规定。强调“实体与程序并重”。要求在实施行政处罚时,做到程序合法,事实清楚,证据确凿,适法正确,处罚适当。
在内部案件自查、自评、以及日常监督管理中,认真执行《技术监督行政处罚案件考评标准》。加强对行政处罚自由裁量权的控制。让行政处罚自由裁量由粗变细,由弹性变刚性,从根本上消除“凭感情”、“凭感觉”、“凭关系”的行使自由裁量权。
(三)、加强执法监督,提高依法行政安全。首先,按照行政执法层级管理的相关规定,进一步开展行政执法监督检查。通过听、看、查、评的方法,对系统内各执法机构的行政执法工作进行全面检查。针对存在的问题,召开专门案件办理分析会,及时通报反馈评查的情况。其次,严把案件审理关,对所报的案件严把初审关,对事实不清、主体不明、证据不充分、适法有误的案件及时退回补证,避免依法行政中可能出现的不安全因素,降低依法行政工作成本,提高依法行政的安全系数。
质量技术监督行政处罚工作起步较早,相应的制度也较为健全。提高行政处罚案件质量的关键,不是单一的制度缺乏,而是制度的科学搭配与全面的落实与执行。影响案件质量的主要原因不是案件的主要环节,而是主要环节中的细枝末节,而且“久治不愈”。这不是执法工作上的制度问题和技术问题,而是执法者的责任心问题。必须从加强执法人员的工作责任心入手,解决“常说常有”的老问题老毛病。此外,要进一步加强对执法人员的业务培训,着力提高执法人员对法律、法规和规章条文的学习理解,建立执法人员“学而时习,悦于执法、谨于执法”的工作理念,摒弃一劳永逸、固步自封的工作情绪。针对问题,要定期开展监督检查,实行定期“清理整治”。利用可能的方法,强化执法人员的责任意识,从深层次上破析和纠正思想认识偏差,培养执法人员严谨从案的工作作风。把长效制约机制、奖惩机制和思想作风、廉政建设结合起来,获取依法行政工作的长效监管,实现质监依法行政工作整体水平的进一步提高。
2013年5月31日
第三篇:中央电大法学专科毕业论文 调查报告
人才培养模式改革和开放教育法律类毕业设计(专科)
安徽广播电视大学
社会调查报告
课题名称XXX质监局依法行政工作的调查报告分校名称马鞍山广播电视大学年级名称201X春法学专科专业名称法学学生学号1034001XXXXXXX学生姓名XXX指导教师XXX
201X年 6月 20 日
关于XXX市质量技术监督局
依法行政工作的调查报告
调查目的:增加对社会的了解、提高运用所学法律知识的能力;
调查时间:201X年3月——5月;
调查地点:XXX市质量技术监督局;
调查对象:法规科及其他相关科室有关人员;
调查方式:人员访谈、资料查阅;
为了完成“中央广播电视大学人才培养模式改革与开放教育试点”法学专业专科教学计划;加强对国情、民情以及社会政治经济、文化生活,尤其是对司法实践的了解;培养和训练认识、观察社会的能力以及运用法学理论和法律知识分析问题、解决问题的基本能力。我于2012年3月至5月在XXX市质量技术监督局进行了关于依法行政工作的社会调查,现就调查情况做如下报告:
一、XXX市质量技术监督局依法行政工作的基本情况
XXX市质量技术监督局为市政府下属行政执法机关,该局现有干部职工XXX名,其中持有国家颁发的行政执法证书人员XX名,占全局总人数百分之XX左右。该局现有职能科室所X个,中心X个,下属县区分局X个。质量技术监督局主要承担《中华人民共和国产品质量法》、《计量法》、《标准化法》和《食品安全法》等有关法律法规的监督执法工作,依法查处违反上述法律的不法行为,维护市场经济秩序,维护人民群众的合法权益。每年,这个局依法查出违法案件近X件,受理行政许可项目XX件左右。
近年来,全市质监法制工作紧紧围绕省局法治工作的具体部署和市人民政府建设法治政府定性指标规定,在总结过去经验的基础上,分析建设法制质监面临的新任务、新要求,认真贯彻落实全国质检系统法制工作会议和全省质监法制工作会议精神,以严格依法办事为核心,以制约权力为关键,以加强内部管理和自身建设为重点,全力推动法治质监建设,使质量技术监督法制工作取得了新的进展。几年来,该局一如既往地定期开展法制工作学习培训,坚持抓队伍建设和制度建设,确保了处罚工作的依法进行。从201X年12日至201X年11月30日,这个局办理的立案案件有XX件,没有因行政处罚发生行政复议或行政诉讼。同时,这个局不断创新新形势下行政许可工作思路。按照程序、效能的原则,积极做好行政许可项目下放中的承担对接工作,实现了前期申请受
理、中期技术审查、后期审批决定的“一条龙”服务机制,在确保法定程序不走样的前提下,进一步明确许可环节,按照环节最简、时限最短、材料最少的要求,定期或不定期的开展行政审批流程再造。在公开、便民、高效方面狠下功夫,着力改进行政许可办理方式,利用网上申请、网上审批、一站式服务、综合考核等便民措施,提高行政许可工作效率。201X年,该局共受理行政许可XX项,没有因为程序不当、办理时限过长所引起的申诉与诉讼。该局在201X全市政务公开工作考核中被评为“优秀单位”和“进步较大单位”,并在201X年全市效能综合评议中,市局取得了一类XX个单位第X名的好成绩。
二、XXX市质量技术监督局在依法行政中存在的问题和原因
XXX市质量技术监督局在依法行政工作中取得了一定的成绩,依法行政工作逐步走入规范。但在调查中,我们也发现了该局在依法行政工作中还存在一些问题:
(一)在依法行政过程中,办案人员重实体轻程序的情况仍然存在,忽略文书制作的细部质量时有发生。办案人员制作的案卷证据形式单薄,应当反映的相关信息,在调查取证中没有得到全面客观的反映,这给案件的进一步审理和处罚带来一定的困难;
(二)在依法行政过程中,由于执法人员的文字表达水平的参差不齐,“欲说不能、欲说不透、欲说不深”的情况依然存在,案卷中,一些文字表达不清、不明的现象依然存在,案卷质量有待进一步提高;
(三)在行政执法过程中,从办案到审理,有时执法人员对法律法规的理解认识不尽相同,在法律法规的运用上看法不一,处罚意见难以做到全面一致,这给依法行政适法正确、处罚适当造成一定的障碍;
(四)全局在案件查处直至审理、处罚整个流程中,或多或少的还存在一些不严谨的地方,法律文书的模式不能做到完全统一。
通过调查我们进一步发现,质监局在依法行政过程中存在着上述问题的原因,主要是质检执法人员理论水平和业务素质上还有很大的差异,尤其是近几年来,随着法律法规的调整,依法行政工作出现一些新的情况和问题,执法人员的思想和素质还未能跟上形势发展的要求。
三、一些合理的建议和意见
针对调查发现的问题,本人对此做了一些思考,并就这些问题提出以下具体建议:
(一)、加强队伍建设,提高整体素质。为了提高执法队伍依法行政的水平和能力,希望继续加强人员培训、建立完善行政执法责任制,不断提高执法人员的法律素养,尤其是对法律法规准确的理解和认识,为质监行政执法工作打下牢固的基础。
(二)、坚持依法行政、规范行政行为。质监部门依法履行着综合管理和行政执法职能,建设法治政府,是历史赋予质监部门的一项长期的任务。要结合全局行政执法工作按照“有权必有责、用权受监督、侵权要赔偿、违规要追究”的依法行政原则,在行政执法
检查活动中,要求各有关部门认真查找问题,找准对策,制定措施,确保了依法行政的安全。实施具体行政行为是“实体与程序并重”行为。准确把握法律法规的精神实质,严格执行《行政处罚法》、《行政许可法》程序规定。强调“实体与程序并重”。要求在实施行政处罚时,做到程序合法,事实清楚,证据确凿,适法正确,处罚适当。在内部案件自查、自评、以及日常监督管理中,认真执行《技术监督行政处罚案件考评标准》。加强对行政处罚自由裁量权的控制。让行政处罚自由裁量由粗变细,由弹性变刚性,从根本上消除“凭感情”、“凭感觉”、“凭关系”的行使自由裁量权。
(三)、加强执法监督,提高依法行政安全。首先,按照行政执法层级管理的相关规定,进一步开展行政执法监督检查。通过听、看、查、评的方法,对系统内各执法机构的行政执法工作进行全面检查。针对存在的问题,召开专门案件办理分析会,及时通报反馈评查的情况。其次,严把案件审理关,对所报的案件严把初审关,对事实不清、主体不明、证据不充分、适法有误的案件及时退回补证,避免依法行政中可能出现的不安全因素,降低依法行政工作成本,提高依法行政的安全系数。
质量技术监督行政处罚工作起步较早,相应的制度也较为健全。提高行政处罚案件质量的关键,不是单一的制度缺乏,而是制度的科学搭配与全面的落实与执行。影响案件质量的主要原因不是案件的主要环节,而是主要环节中的细枝末节,而且“久治不愈”。这不是执法工作上的制度问题和技术问题,而是执法者的责任心问题。必须从加强执法人员的工作责任心入手,解决“常说常有”的老问题老毛病。此外,要进一步加强对执法人员的业务培训,着力提高执法人员对法律、法规和规章条文的学习理解,建立执法人员“学而时习,悦于执法、谨于执法”的工作理念,摒弃一劳永逸、固步自封的工作情绪。针对问题,要定期开展监督检查,实行定期“清理整治”。利用可能的方法,强化执法人员的责任意识,从深层次上破析和纠正思想认识偏差,培养执法人员严谨从案的工作作风。把长效制约机制、奖惩机制和思想作风、廉政建设结合起来,获取依法行政工作的长效监管,实现质监依法行政工作整体水平的进一步提高。
201X年6月20日
第四篇:中央电大法学专科刑法学期末考试题库
中央电大法学专科《刑法学》期末考试题库
24? 发现后及时拆除。临近芒果收获季节时,因有人数次潜入芒果园偷摘芒果,胡某极为愤怒,便重新安装了电网并通上了电。? 5月9日晚7时许,××农场职工子弟王某饭后出门散步,途经胡某的芒果地旁边时,不慎触到胡某安装的电网,即刻被电击倒地。刚好路过该地的龙某见状,立即大声呼救,并上拉扯王某,也被电击倒。附近群众闻声赶到现场,切断电源,并将龙某和王某送往医院抢救。王某因伤势过重经抢救无效死亡,龙某半月后痊愈。? 试分析并说明理由:对于王某的死亡和龙某的受伤,胡某行为时的心理态度是什么?对于胡某的行为应当如何处罚?(只答处罚原则)?评分要点:?(1)对于王某的死亡和龙某的受伤,胡某行为时的心理态度属于间接故意,对其行为应当按照(间接)故意犯罪定罪处罚。(2分)?(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)?(2)间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的一种心理态度。其显著特点表现为行为人对可能发生的危害结果抱着漠不关心的放任态度,即不希望、不追求结果的发生,但也不反对结果的发生。(4分)?(3)胡某明知安装电网后可能致人触电伤亡,但其却臵他人安危于不顾而私自安装电网,以致造成一人死亡一人受伤的严重后果,其行为完全符合故意犯罪的构成特征,应当按故意犯罪定罪处罚。(4分)?(4)胡某私自安装电网的行为,主观上并非希望致人伤亡,而是对于他人伤亡与否采取了听之任之的放任态度,因而其行为时的心理态度属于间接故意而非直接故意。(4分)?(5)胡某安装电网后并未采取任何防止他人触电的措施,因而其心理态度不属于过于自信的过失。(2分)?25.案情:? 陈某,男,46岁,某校教师。? 吴某,男,18岁,陈某的外甥,无业。?朱某,男,17岁,无业。? 陈某因在工作中对校长许某某产生不满,蓄意报复,于是便要家在外地的吴某找个人来干掉许某某,并许诺事成之后给每人3000元钱。2009年6月到9月间,陈某带着吴某、朱某数次观察了许某某的办公室方位和工作环境,确认了许某某,并告诉二人如何接近许某某,还另外给吴某1000元作 为往返路费。2009年9月22日下午,吴某与朱某进入许某某的办公室。吴某搂住许某某的颈部,朱某用螺纹钢猛击许某某头部数下,吴某又用螺纹钢猛击许某某头部等处,导致许某某重度颅脑损伤死亡。吴某、朱某从陈某处拿到钱后潜逃。? 请运用刑法总论中的相关理论分析并说明理由:对于陈某、吴某、朱某的行为应当如何认?定和处罚(只答处罚原则)??评分要点:?(1)陈某、吴某、朱某的行为构成共同犯罪。(2分)?(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)?(2)陈某、吴某、朱某经过商议,并采取残忍手段杀害许某某,既有共同的犯罪故意,又有共同的犯罪行为,完全符合共同犯罪的构成特征,因此构成共同犯罪。(2分)?(3)陈某在共同犯罪中属于教唆犯(2分)。陈某以金钱为诱惑,指使原本无犯罪意图的吴某和朱某将许某某杀害,其行为完全符合教唆犯的特征,因此属于教唆犯(2分)。?(4)吴某、朱某直接实施了杀害许某某的行为,同属共同犯罪中的实行犯,且作用相当(2分);陈某虽未直接实施杀人行为,但他不仅教唆他人实施犯罪,而且在整个犯罪中居于指挥地位,对于犯罪的发生起着至关重要的作用,因此,陈某与吴某、朱某居于同等地位,而不属于从犯(2分)。?(5)陈某教唆不满18周岁的朱某犯罪,应当从重处罚。(2分)?(6)朱某犯罪时不满18周岁,应当从轻或者减轻处罚;且不能适用死刑。(2分)?25.案情:? 胡某,男,17岁。2009年2月因故意伤害罪被判处有期徒刑1年,缓刑2年。? 2009年11月某日晚9时左右,胡某与其朋友陈某喝完酒后在本县城关镇大街上驾车兜风,行至一个夜市小吃区时,撞上了正在马路边行走的张某、王某。张某被撞倒卷入车下,挂在车右前避震器与方向横拉杆上,王某被撞倒在马路边(手在地上蹭破了皮)。胡某没有停车救人,而是继续向前开。因被撞的张某还在车下,车辆行驶不正常,陈某便对胡某说:“好象那人在车上呢。停车看看吧。”胡某说:“管他呢!”继续驾车逃跑。夜市上的群众见此情景,大喊“车下有人,把车停下”,边喊边往胡某车上扔啤酒瓶、饮料盒,进行阻拦。但胡某仍不停车,反而加大油门快速行驶。车行至县城南郊一加油站前时自行熄火,而张某被拖带长达 ? ? 25? 2000多米,已血肉模糊、面目全非,惨死予车下。?试分析并说明理由:对于张某的死亡,胡某行为时的心理态度是什么?对于胡某的行为应当如何处罚(只答处罚原则)??评分要点:?(1)对于张某的死亡而言,胡某的心理态度属于间接故意,其行为构成(间接)故意犯罪。(2分)?(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)?(2)间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的一种心理态度。其显著特点表现为行为人对可能发生的危害结果抱着漠不关心的放任态度,即不希望、不追求结果的发
生,但也不反对结果的发生。(3分)?(3)胡某交通肇事撞倒张某后,不仅不停车救人,反而加速逃跑,并且在陈某提醒、路人阻拦的情况下,明知车下有人,继续行驶可能会致人重伤甚至死亡,但他却无动于衷,对张某的死活放任不管,驾车猛跑,以致张某被拖带至死,其心理态度完全符合间接故意的特征,故其行为已由过失犯罪转变为间接故意犯罪。(4分)?(4)胡某在缓刑考验期限内犯罪,应当撤销缓刑,在对其新罪作出判决的基础上,将原判刑罚与新罪所判刑罚合并,决定执行的刑罚。(3分)?(5)胡某犯罪时未满18周岁,应当从轻或者减轻处罚。(2分)(6)胡某犯罪时未满18周岁,不能适用死刑。(2分)?25.案情:? 徐某某,男,1992年10月21日出生,某校初三学生。? 徐某某是家中的独生子,由于受不良社会风气的影响,对学习没有兴趣,经常逃学旷课,甚至与校外一些“混混”建立了关系。2008年9月17日晚上,徐某某在街上闲逛时发现赵某(女,13岁)一人在家学习,便从赵某家窗口跳了进去,要赵某拿点钱给他。赵某说没钱。徐某某抬手就打了赵某两个嘴巴,并说“你老老实实待着,不许喊不许跑!”随后便在赵某家中翻箱倒柜,结果只搜到160元钱。这时,徐某某听见外面有说话声传来,便立即从窗口跳出逃跑。赵某随即大喊抓贼。正好经过此地的王某夫妇听见喊声,便追赶过去,将徐某某抓住并送至派出所。? 请分析并说明理由:对徐某某的行为应当如何认定和处理(只答处理原则)??评分要点:? 1.徐某某的行为已经构成犯罪,应当负刑事责任。(2分)?(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)?2.根据我国刑法规定:已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒(投放危险物质)罪的,应当负刑事责任。(3分)?3.本案中,徐某某以暴力手段劫取他人财物,其行为具有严重的社会危害性,显然构成犯罪,且徐某某时已年满15周岁,已达到刑法规定的相对负刑事责任的年龄阶段,因而,徐某某的行为构成犯罪,应当负刑事责任。(6分)? 4.根据我国刑法规定:对已满14周岁不满18周岁的人犯罪的,应当从轻或者减轻处罚;对犯罪的时候不满18周岁的人不适用死刑。因此,在对徐某某进行处罚时,应当从轻或者减轻处罚,而且不能适用死刑(包括死缓)。(5分)?(视论述情况适当给分)?25.案情:? 陈某,男,46岁,某校教师。吴某(陈某的外甥),男,25岁,无业。?
朱某(吴某的朋友),男,20岁,无业。?陈某因为在工作中对校长许某某产生不满,蓄意报复,于是便要家在外地的吴某找个人来干掉许某某,并许诺事成之后给每人5000元钱。2008年6月到9月,陈某带着吴某数次查看了许某某的办公室方位和工作环境,确认了许某某,并告诉吴某如何接近许某某,还在“酬金”之外另外给吴某1000元作为往返路费。2008年9月22日下午,吴某与朱某来到许某某的办公室外,吴某让朱某留在门口望风,自己则进入许某某的办公室。许某某以为吴某是有事相找,正准备站起身接待时,吴某便拿出藏在身后的螺纹钢段猛击许某某头部数下,导致许某某重度颅脑损伤死亡。随后,吴某、朱某从陈某处拿到钱后潜逃。? 请分析并说明理由:对陈某、吴某、朱某的行为应当如何认定和处理(只答处理原则)??评分要点:? 1.陈某、吴某、朱某的行为属于共同犯罪。(2分)?(判断正确者得分。判断错误则全题不得分。)?2.陈某在共同犯罪中属于教唆犯。教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。陈某为达到杀害许某某的目的,以金钱为诱惑,指使原本无犯罪意图的吴某和朱某将许某某杀害,其行为完全符合教唆犯的特征,因此属于教唆犯。(3分)? ? ? 26? 3.陈某和吴某在共同犯罪中均属于主犯。主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。陈某虽未直接实施杀人行为,但他不仅教唆他人实施犯罪,而且在整个犯罪中居于指挥地位,对于犯罪的发生起着主要作用,因此,陈某属于主,犯。吴某直接实施杀人行为,致使被害人死亡,在共同犯罪中起了主要作用,因此也属于主犯。(6分)? 4.朱某属于共同犯罪中的从犯。从犯是指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。朱某在参与犯罪过程中未直接实行犯罪行为,只是帮助吴某望风。因此属于从犯。(3分)? 5.对于陈某和吴某,应当按照本案全部犯罪处罚。对于朱某,应当从轻、减轻或者免除处罚。(2分)?(视论述情况适当给分)?25.案情:? 于某,男,17岁。2006年9月因犯盗窃罪被判处有期徒刑1年,缓刑2年。? 2007年10月,于某到某烤鸭店打工,与老板黄某(女,40岁)相好后发生了两性关系,并一直保持到2008年4月初。4月电旬,于某开始与刘某谈恋爱,并向黄某提出分手。黄某不同意,要求于某与自己保持关系,否则就要将此事告诉刘某。5月14?E1晚8时许,于某在烤鸭店内再次向黄某提出分手。双方发生激烈争执。黄某恼怒无比,从厨房拿来一把菜刀边骂边向于某猛地砍过来,砍伤
了于某的胳膊。于某见势不好,顺手操起一把椅子抵挡并将黄某打倒在地。黄某倒地时菜刀脱手但仍然大骂于某,并说要杀死于某。于某便继续用椅子砸打黄某,直至其不再出声才住手。于某发现黄某已死,非常惊慌,遂仓皇逃离现场。? 试分析并说明理由:对于某的行为应当如何认定和处罚(只答处罚原则)??评分要点:? 1.于某的行为属于防卫过当,构成间接故意犯罪。(2分)?(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)?2.于某在受到黄某暴力侵害时用椅子抵挡并将其打倒在地的行为属于正当防卫行为,但在黄某倒地侵害已停止的情况下继续用椅子打击黄某以致其死亡的行为明显超过必要限度造成了重大损害,因而属于防卫过当,依法应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。(5分)? 3.于某明知用椅子打击黄某可能会致其受伤甚至死亡却放任不管,以致造成黄某死亡的结果发 生,但纵观全案于某并无希望致黄某重伤或者死亡 的故意,故对其防卫过当行为应当以间接故意犯罪论处。(4分)?4.于某犯罪时未满l8周岁,依法应当从轻或者减轻处罚,而且不能适用死刑。(2分)? 5.于某在缓刑考验期限内又犯新罪,应当撤销缓刑,在对其新罪作出判决的基础上,将前罪所判刑罚与新罪所判刑罚合并,决定执行的刑罚。(3分)? 25.案情:? 王某,男,25岁。? 王某于2007年在江某开办的厂子里找了份临时工作。2008年3月中旬,江某以王某偷拿单位东西为由开除了王某,并拒绝给其发放l至3月份的工资。王某不服,但几次与江某交涉均不欢而散。4月13日,王某再次找江某商谈,双方发生激烈争执,人高马大的江某还打了王某一拳。感觉吃了亏的王某遂起意报复。4月14日中午,王某提着一桶汽油出现在江某家门前。江某开门发现是王某,便问王某有什么事,王某说:“还是工资的事儿,今天你得给我个满意的答复,不然没你好果子吃!”王某一边说一边晃了晃手中的汽油桶。江某一闻到汽油味,马上返身进屋并锁上门,然后打电话给保安员。王某则在门外高声叫骂并将汽油泼在江某的门口。保安员赶到时,正好听见王某说“你再不出来,我就烧死你!”保安员立即将王某扑倒在地,并从其衣袋中搜出一只打火机。? 试分析并说明理由:王某的行为属于什么性质的行为?对于王某的行为应当如何认定和处罚(只答处罚原则)??评分要点:? 1.王某的行为属于犯罪预备。(2分)?(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)?2.犯罪预备,是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为
,由于行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的一种犯罪停止形态。(3分)?3.本案中,王某出于报复心理,为实施犯罪而事先准备好汽油并且带到现场泼洒在地,但由于其意志以外的原因即被保安员扑倒制服而未能着手实施放火的实行行为,因此,其行为符合刑法关于犯罪预备的规定,属于犯罪预备而非犯罪未遂。(7分)? 4.根据刑法规定,对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻或孝免除处罚。因此,对于王某的行为,可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。(4分)? ? ? 27? 25.案情:? 王某,男,25岁。l998年因犯盗窃罪被判处有期徒刑3年,2001年4月26日刑满释放。王某于2005年12月在江某开办的工厂找了份临时工作。2006年3月中旬,江某以王某偷拿单位东西为名开除了王某,并拒绝给其发放1至3月份工资。王某不服,几次与江某交涉,均不欢而散。4月23日,王某再次找江某商谈,结果发生争执,人高马大的江某还打了王某一拳。次日中午,王某抱着不是鱼死就是网破的心理,揣着一把剔骨刀(刃长l5cm)出现在江某家门前。江某出门时与王某碰个正着,他问王某有什么事,王某说:“还是工资的事儿!今天你得给我个满意的答复,不然就别怪我对你不客气了!”听到江某很不客气地说出“没门”二个字后,王某一下子火了,大叫一声“好,你有种!”从怀里掏出刀来就刺向江某的胸部。江某躲闪了一下,但还是被刺中腹部。江某随即与王某展开搏斗,并抓住王某的手将刀夺下。保安员闻讯赶来协同江某将王某制服。搏斗中,江某的胳膊和手指又被刀划伤。经鉴定,江某的伤情属于轻伤。?请运用刑法总论中的相关理论分析并说明理由:对于王某的行为应当如何认定和处罚(只答处罚原则)??评分要点:? 1.王某的行为属于犯罪未遂,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。(2分)?(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)?2.犯罪未遂,是指行为人已经着手实行具体犯罪构成的实行行为,由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一种犯罪停止形态。(3分)? 3.王某出于报复心理,以刀刺杀他人,欲致其于死地,只是由于被害人的反抗这一行为人意志以外的原因而未能完成其犯罪行为,未发生被害人死亡的犯罪结果,其行为完全符合刑法关于犯罪未遂的规定,因此,王某的行为属于犯罪未遂。(7分)? 4.王某曾因故意犯罪被判处有期徒刑,在前罪刑满释放后5年以内又故意犯罪,且根据其犯罪情节,所犯新罪应当被判处有期徒刑以上刑罚,完全符合累犯的构成条件,因而构成累犯,应当从重处罚。(4分)?25
.案情:? 胡某,男,17岁。2005年2月因故意伤害罪被判处有期徒刑l年,缓刑2年。? 2005年ll月某日晚9时左右,胡某与其朋友陈某喝完酒后在本县城关镇大街上驾车兜风,行至 一个夜市小吃区时,撞上了正在马路边行走的张 某、王某。张某被撞倒卷入车下,挂在车右前避震器与方向横拉杆上,王某被撞倒在马路边(手在地上蹭破了皮)。胡某没有停车救人,而是继续向前开。因被撞的张某还在车下,车辆行驶不正常,陈某便对胡某说:“好象那人在车上呢。停车看看吧。”胡某说:“管他呢!”继续驾车逃跑。夜市上的群众见此情景,大喊“车下有人,把车停下”,边喊边往胡某车上扔啤酒瓶、饮料盒,进行阻拦。但胡某不仅不停车,反而加大油门快速行驶。车行至县城南郊-/Jn油站前时自行熄火,而张某被拖带长达2000多米,已血肉模糊、面目全非,惨死于车下。?试分析并说明理由:对于张某的死亡,胡某行为时的心理态度是什么?对于胡某的行为应当如何处罚(只答处罚原则)??评分要点:? 1.对于张某的死亡而言,胡某的心理态度属于间接故意,其行为构成(间接)故意犯罪。(2分)(判断正确者得分。判断错误则全题不得分)? 2.间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的一种心理态度。其显著特点表现为行为人对可能发生的危害结果抱着漠不关心的放任态度,即不希望、不追求结果的发生,但也不反对结果的发生。(3分)? 3.胡某交通肇事撞倒张某后,不仅不停车救人,反而加速逃跑,并且在陈某提醒、路人阻拦的情况下,明知车下有人,继续行驶可能会致人重伤甚至死亡,但他却无动于衷,对张某的死活放任不管,驾车猛跑,以致张某被拖带至死,其心理态度完全符合间接故意的特征,故其行为已由过失犯罪转变为间接故意犯罪。(4分)? 4.胡某在缓刑考验期限内犯罪,应当撤销缓刑,在对其新罪作出判决的基础上,将原判刑罚与新罪所判刑罚合并;决定执行的刑罚。(3分)? 5.胡某犯罪时未满l8周岁,应当从轻或者减轻处罚。(2分)? 6.胡某犯罪时未满l8周岁,不能适用死刑。(2分)?25.案情:? 徐某某,男,l989年10月21日出生。?2005年9月17日晚上,徐某某在街上闲逛时发现赵某(女,l2岁)一个人在家里学习,便从赵某家窗口跳了进去,要赵某拿点钱给他。赵某说没钱。徐某某抬手就打了赵某两个耳光,并说“你老老实实待着,不许喊不许跑!”随后便在赵某家中
第五篇:中央电大法学专科民事诉讼法近五年试题
中央广播电视大学2011-2012学第二学期“开放专科”期末考试
民事诉讼法学
试题
一、单项选择题
1.民事案件审判权的行使机关是(A)。
A.法院
B.检察院
C.公安局
D.各级政府
2.原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,可以行使管辖权的人民法院是(D)。
A.各个法院
B.最先接到起诉状的法院
C.最后接到起诉状的法院
D.最先立案的法院
3.被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以(C)。
A.拘传
B.训诫
C.缺席判决
D.延期审理
4.当事人、法定代理人可以委托的诉讼代理人人数应该是(B)。
A.1人
B.1-2人
C.2-3人
D.无限制
5.公告送达的公告期为(B)。
A.30天
B.60天
C.半年
D.一年
二、多项选择题
6.根据《民事诉讼法》第127条规定,法庭辩论的环节包括(ABCD)。
A.原告及诉讼代理人发言
B.被告及其诉讼代理人答辩
C.第三人及其诉讼代理人发言或答辩
D.相互辩论
7.因侵权行为提起的诉讼,有管辖权的人民法院是(BC)。
A.原告住所地的人民法院
B.被告住所地的人民法院
C.侵权行为地的人民法院
D.侵权结果发生地的人民法院
8.第一审违反法定程序,第二审人民法院发回原审人民法院重审的情形有(ABC)。
A.审理本案的审判人员、书记员应当回避而未回避的B.未经开庭审理而作出判决的C.适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的D.原审判决认定事实错误,可能影响正确判决的9.必须经法院院长批准的强制措施是(BCD)。
A.训诫
B.拘传
C.罚款
D.拘留
10.上诉状的内容应当包括(ABCD)。
A.当事人的姓名、法人的名称及其法定代表人的姓名
B.原审人民法院的名称
C.案件的编号和案由
D.上诉的请求和理由
三、填空题(每空2分,共10分)
11.民事诉讼法规定,对公民提起的民事诉讼,由
人民法院管辖。(被告住所地)
12.人民法院审理第二审民事案件,由审判员组成____(合议庭)
13.民事诉讼法规定,双方当事人可以自行____。(和解)
14.当事人对自己提出的主张,有责任提供
。(证据)
15.人民法院适用简易程序审理案件,应当在立案之日起
一内审结。(3个月)
四、名词解释(每小题5分,共20分)
16.民事诉讼法,是国家重要的基本法之一,是由全国人民代表大会通过的,是调整人民法院、人民检察院、诉讼当事人、诉讼参与人在民事审判和民事诉讼活动中权利义务的强制性规范。
17.处分原则,是指当事人在法律规定的范围内,依法自由支配自己享有的民事权利和诉讼权利的准则。
18.共同管辖,是指依照法律规定,两个以上的人民法院对同一案件都有管辖权。
19.拘传,是指人民法院在法定情况下强制被告到庭的一种强制措施。
五、问答题(每小题10分,共40分)
20.合议庭进行审判活动应遵循的原则有哪些?
答:(1)审判长负责原则。
21.共同诉讼人的特征有哪些?
22.起诉的形式要件有哪些9
23.人民法院依职权提起再审必须具备哪些条件?
六、案例分析题(每小题5分.共10分)
24.某市美美服装厂位于甲区,计划在乙区新建厂区。通过招标与中标程序,与大新建筑公司(注册地在丙区)在丁区签订了建筑工程合同。在建筑过程中双方因合同发生了纠纷,美美服装厂欲通过人民法院解决纠纷。
问:美美服装厂应向何地法院起诉?
25.美美服装厂与丽丽商城签订了一份供货合同,合同约定如果发生争议,先提交某仲裁委员会进行仲裁。在供货过程中双方发生纠纷,美美服装厂首先向约定的某仲裁委员会申请仲裁,但丽丽商城却向某法院起诉。
问:某法院是否受理丽丽商城的起诉?
中央广播电视大学2011-2012学第一学期“开放专科”期末考试民事诉讼法学
试题
一、单项选择题
1.调整仲裁当事人和仲裁组织及其人员仲裁活动的法律是(A)。
A.仲裁法
B.公证法
C.诉讼法
D.调解法
2.划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限,属于(B)。
A.地域管辖
B.级别管辖
C.指定管辖
D.选择管辖
3.期间届满的最后一日是节假日的,期间届满的日期为(B)。
A.节假日前一天
B.节假日后的第一天
C.节假日当天
D.重新计算
4.拘留是民事诉讼的强制措施之一,期限为(C)。
A.5天以下
B.7天以下
C
15天以下
D.1个月以下
5.以下关于宣告判决的说法错误的是(D)。
A.人民法院对公开审理或者不公开审理的案件,一律公开宣告判决
B.当庭宣判的,应当在10日内送达判决书
C.定期宣判的,宣判后立即发给判决书
D.宣告判决时,可以告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院
二、多项选择题
6.人民法院审理民事案件,应当依照法律规定实行的制度有(ABCD)。
A.合议制度
B.回避制度
C公开审判制度
D.两审终审制度
7.因海难救助费用提起的诉讼,有管辖权的人民法院是(AC)。
A.救助地人民法院
B.海难发生地人民法院
C.被救助船舶最先到达地人民法院
D.船舶目的地人民法院
8.关于证据和证明责任,以下说法正确的是(ABC)。
A.用文字、符号或者图画所表达的思想内容来证明案件事实的证据是书证
B.证据必须查证属实,才能作为认定事实的根据
C.当事人对自己提出的主张,有责任提供证据
D.凡是知道案件情况的单位和个人,没有义务出庭作证
9.财产保全的方式可以采取(ABC)。
A.查封
B.扣押
C冻结
D.罚款
10.起诉状可以采取(AB)。
A.口头形式
B.书面形式
C.电子邮件形式
D.电话形式
三、填空题(每空2分,共10分)
11.合议庭人员的人数必须是____。(单数)
12.被告可以承认或者反驳原告的诉讼请求,也有权提起____。(反诉)
13.当事人一方或者双方为2人以上,其诉讼标的是共同的,或者诉讼标的是同一种类、人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的,为一____。(共同诉讼)
14.发回重审的案件,原审人民法院应当按照第一审程序____组成合议庭。(另行)
15.当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请____
.。(复议一次)
四、名词解释(每小题5分,共20分)
16.特殊地域管辖,是指主要以诉讼标的所在地或者引起法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为标准,确定诉讼案件的管辖法院。
17.指定期间,是指人民法院根据审理案件的具体情况和需要,依职权决定当事人及其他诉讼参与人实施某种诉讼行为的期限。
18.先予执行,是指人民法院在诉讼过程中,根据当事人的申请,裁定一方当事人预先付给另一方当事人一定数额的金钱或其他财物的法律制度。
19.质证是指在法庭审理的过程中,由诉讼当事人就法庭上所出示的证据材料采取询问、辨认、质疑、说明、辩驳等方式,以在证据的证明力等问题上对法官的内心确信产生影响的一种诉讼活动。
五、问答题(每小题10分,共40分)
20.民事诉讼程序公正的主要内容包括哪些
答:(1)法官中立。(2)当事人地位平等。(3)当事人参与诉讼程序。(4)程序安定。
21.民事诉讼证据必须具备的条件有哪些?
答:(1)必须是客观存在的事实。(2)必须是与案情有内在联系的客观事实。(3)必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实。(4)必须是依照法定程序取得的客观事实。
22.根据民事诉讼法和有关规定,可缺席判决的情形有哪些?
答:(1)原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,被告反诉的,可以缺席判决。(2)原告申请撤诉,法院裁定不准撤诉,后经传票传唤无正当理由拒不到庭的,可以缺席判决。(3)被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。(4)无诉讼行为能力的原告法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭或未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。
23.抗诉的主要特征有哪些7
答:(1)抗诉的主体是具有法律监督职能的人民检察院。(2)抗诉的客体是人民法院已生效的判决、裁定。(3)抗诉依法定程序进行。(4)抗诉的案件应当再审。
六、案例分析题(共10分)
24.刘某家住甲区,向家住乙区的朋友张某借款20万元,家住丙区的赵某为刘某担保,三者在刘某家签订了一份借款合同并实际交付现金,合同中注明赵某承担一般保证责任。后刘某因股市严重亏损,到期未能偿还张某的钱款。现张某就该借款纠纷向法院起诉。
问:(1)在本案中,张某可否首先单独将赵某作为被告?为什么?
(2)哪个人民法院对本案依法享有管辖权?为什么?
答:(1)本案中,张某应该首先将刘某作为被告起诉,不能首先单独将赵某作为被告。
因为在该借款合同关系中,刘某与张某是直接的权利义务关系人,因此张某可单独将刘某作为被告提起诉讼;(2分)合同中注明赵某承担一般保证责任,刘某不能首先单独将赵某作为被告。(2)具有管辖权的应该是甲区人民法院。根据民事诉讼法的规定,因合同纠纷提起的诉讼,应由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
中央广播电视大学2010-2011学第二学期“开放专科”期末考试民事诉讼法学试题
一、单项选择题
1.以下关于有独立请求权的第三人的说法正确的是(D)。
A.参加诉讼的根据是案件处理结果可能与他有法律上的利害关系
B.参加到当事人一方进行诉讼
C.在诉讼中既不是原告也不是被告
D.在诉讼中处于原告的地位
2.第一审案件的诉讼费用要预交,预先交者是(A)。
A.原告
B.被告
C.人民法院
D.诉讼代理人
3.审理对民事判决的上诉案件,审理期限为(B)。
A.1个月
B.3个月
C.6个月
D.12个月
4.审判监督程序审理的理由是(C)。
A.当事人对诉讼标的有争议
B.当事人不服一审未生效判决
C.生效判决确有错误
D.未生效判决确有错误
5.免交诉讼费用的案件是(D)。
A.督促程序
B.公示催告程序
C.离婚案件
D.特别程序审理的案件
二、多项选择题
6.根据最高人民法院的有关规定,由中级人民法院管辖的第一审民事案件包括(ABCD)。
A.海事、海商案件
B.专利纠纷案件
C.涉及台、港、澳同胞及其企业、组织的经济纠纷案件
D.诉讼标的大,或者诉讼单位属于省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件
7.审理第一审涉外民事案件的人民法院有(ABCD)。
A.国务院批准审理的经济技术开发区人民法院
B.经济特区、计划单列市中级人民法院
C.省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院
D.高级人民法院
8.免证的事实包括(ABCD)。
A.众所周知的事实
B.自然规律和定理
C.推定的事实和预决的事实
D.已为有效公证文书证明的事实
9.根据我国《民事诉讼法》第108条规定,起诉必须符合的条件包括(ABCD)
A.原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织
B.有明确的被告
C.有具体的诉讼请求和事实、理由
D.属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖
10.特别程序的特点有(ABCD)。
A.一审终审
B.不适用审判监督程序
C.免交诉讼费用
D.审理的是非民事权益争议案件
三、填空题(每空2分,共10分)
11.人民法院适用简易程序审理案件,应当在立案之日起----------内审结。(3个月)
12.按第二审程序再审的案件,必须组成____
进行审理,不能使用独任制。(合议庭)
13.人民法院审理民事案件,应当根据____和合法的原则进行调解;调解不成的,应当及时判决。(自愿)
14.某一案件在起诉时按照诉讼标的金额确定了级别管辖后,不因在过程中诉讼标的金额的增加或减少所造成的对原级别管辖标准的突破而变更级别管辖,叫做----------(级别管辖恒定)
15.人民法院派专人将诉讼文书直接交给送达人签收的送达方式是一----------_。(直接送达)
四、名词解释(每小题5分,共20分)
16.原告,是指因民事权利义务发生争议,以自己的名义向人民法院提起民事诉讼,并引起诉讼程序发生的人。
17.级别管辖,就是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。
18.举证时限,是指负有举证责任的当事人,应当在法律规定或者法院指定的期限内提出证明其主张的证据,逾期不提出证据的,将承担证据失权的不利后果。
19.上诉,是指当事人不服第一审人民法院作出的未生效裁判,在法定期间要求上一级人民法院对上诉请求的有关事实和法律适用,进行审理的行为。
五、问答题(每小题10分,共40分)
20.民事诉讼证据应具备的条件。
答:(1)证据必须是客观存在的事实;(2)必须是与案情有内在联系的客观事实;(3)必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实;(4)必须是依照法定程序取得的客观事实。
21.人民检察院提出抗诉的法定情形有哪些?
答:(1)原判决、裁定认定事实的主要证据不足的。(2)原判决、裁定适用法律确有错误的。(3)人民法院违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的。(4)审判人员在审理案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。
22.宣告公民死亡案件必须具备哪些条件?
答:(1)必须有公民离开自己的最后住所或居所,下落不明的事实,(2)下落不明须满法定期限;(3)必须由利害关系人向人民法院提出宣告死亡的书面申请;(4)利害关系人应向下落不明人的住所地的基层人民法院提出宣告死亡的申请。
23.涉外民事诉讼的一般原则有哪些?
答:(1)适用我国民事诉讼法的原则(2)国家主权原则(3)适用有关国际条约的原则(4)司法豁免权原则
六、案例分析题(10分)
24.嘉明,男,34岁,居住在河南洛阳市甲区,从事汽车维修,其所开的汽车维修站位于河南洛阳市乙区。该维修站的个体工商户营业执照所登记的业主是其表弟凯明,凯明居住在洛阳市丙区,但凯明实际上并不经营这家汽车维修站。嘉明雇佣了一个汽车修理工秦乐,秦乐常年居住在洛阳市丁区。秦乐为客户柳平(家住洛阳市戊区)修理汽车。修好后,秦乐按照工作程序要求在修理站内试开时,不慎汽车起火,造成发动机损坏,秦乐自己没有受伤。相关各方就如何赔偿该汽车损失发生纠纷,未能达成协议。现柳平向法院起诉。
问:(1)柳平应以谁为被告?(2)哪些法院对本案有管辖权?
(3)若出现了管辖争议,在管辖权争议未解决之前,其中一个享有管辖权的法院对案件就作出了判决,对此判决及判决所涉及的案件应如何处理?
答:
(1)柳平应当以嘉明、凯明为共同被告。
因为汽车修理站的实际经营者是嘉明,而真正的业主是凯明,柳平在本诉讼中有权分别向嘉明和凯明申请诉讼权利,即可以将嘉明和凯明作为共同被告(共同诉讼人)。(2)洛阳市的甲区、乙区、丙区人民法院都有管辖权。因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。(3)当事人可以上诉,由二审法院审理。当事人不上诉,判决生效。
如果发现判决有错误,可以通过审判监督程序处理。(1分)
中央广播电视大学2010-2011学第一学期“开放专科”期末考试
民事诉讼法学
试题
一、单项选择题
1.人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法原则进行调解,调解不成的,应当及时(C)。
A.受理
B.审理C.判决
D.执行
2.确定同级人民法院之间在各自的辖区内受理第一审民事案件的分工和权限即为(B)。
A.级别管辖
B.地域管辖C移送管辖
D.指定管辖
3.不适用特别程序审理的民事案件有(D)。A.宣告失踪
B.选民资格C.认定公民无行为能力
D.离婚
4.律师属于(B)。
A.法定代理人
B.委托代理人C.诉讼代表人
D.第三人
5.当事人提出上诉二审民事案件,第一审人民法院受到上诉状,应当将上诉状副本送达对方当事人的期限为(A)。
A.5日
B.7日C.10日
D.30日
二、多项选择题
6.民事诉讼法律关系的主体是人民法院和(ACD)。A.检察院
B.公安局C诉讼参加人
D.其他诉讼参与人
7.《民事诉讼法》规定的“证人确有困难不能出庭”,是指有下列情形之一的(ABCD)。
A.年迈体弱或者行动不便无法出庭的B.特殊岗位确实无法离开的C路途特别遥远,交通不便难以出庭的D.因自然灾害等不可抗力的原因无法出庭的8.下列案件不会引起第二审程序的有(BCD)。
A.适用简易程序审理的案件
B.适用特别程序的案件
C.在一审中达成调解协议
D.在法定上诉期限内没有上诉
9.最高人民法院管辖下列第一审民事案件的有(CD)。
A.重大涉外案件
B.重大知识产权案件
C.在全国有重大影响的案件
D.认为应当由本院审理的案件
10.对不动产的执行措施,主要是指(CD)。
A.向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况B.有权冻结被执行人的存款
c.强制迁出房屋D.强制推出土地
三、填空题(每空2分,共10分)
11.人民法院对必须到庭的被告,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以(拘传)
12.对公民提起的民事诉讼,由________人民法院管辖。(被告住所地)
13.民事纠纷的主体所享有的请求司法机关公正地解决他们之间存在的民事纠纷的利益,叫做____。(诉权)
14.民事法律关系主体因自己的或依法受其管理、支配的民事权益受到侵犯,或者与他人发生争议,以自己的名义请求法院予以审判保护的诉讼行为,叫做____。(起诉)
15.申请执行的期限,双方或者一方当事人是公民的,期限为____。(1年)
四、名词解释(每小题5分,共20分)
16.反诉,是指在已经开始的民事诉讼程序中,本诉的被告以原告为被告,向法院提出独立的反请求。
17.陪审制度,是审判机关吸收法官以外的社会公众代表参与案件审判的制度。
18.诉讼第三人,是指对原告和被告所争议的诉讼标的有独立的请求权,或虽然没有独立的请求权,但与案件的处理结果有法律上的利害关系,而参加到正在进行的诉讼中的人。
19.缺席判决,是指在开庭审理时,一方当事人未到庭,法院仅就到庭的一方进行调查、审核证据,并对未到庭的一方当事人的诉讼材料进行审查后,依法作出裁判的诉讼活动。
五、问答题(每小题10分,共40分)
20.起诉状的内容。
答;(1)当事人的基本情况。包括姓名、性别、年龄、职业、工作单位、住所、法定代表人的姓名等。(2)诉讼请求和所依据的事实和理由。(3)证据和证据来源。
21.妨害民事诉讼的强制措施有哪些?
答:根据民事诉讼法的规定,妨害民事诉讼的强制措施包括五类:(1)拘传(2)训诫(3)责令退出法庭(4)罚款(5)拘留
22.抗诉的条件。
答:抗诉的条件。(1)由有抗诉权的人民检察院提出;(2)只有出现法定情况,人民检察院才能提出抗诉。①原判决、裁定认定事实的主要证据不足;②原判决、裁定适用法律确有错误;
③人民法院违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的;④审判人员在审理案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。(3)向有管辖权的人民法院递交抗诉状
23.审判监督的特点。
答:审判监督的特点。(1)审理的对象是生效的法律文书;(2)审理的理由是生效裁判确有错误;(3)引起审判监督程序发生的主体是具有审判监督权的国家机关,人民法院和人民检察院;(4)没有设置专门的审判程序,不是适用一审程序就是二审程序。
六、案例分析题(10分)
24.2006年,位于天津海河区的甲公司和位于河北唐山丰润区乙公司在北京西城区订立了一份钢材供销合同。合同约定:“运输方式:由甲公司代办托运;履行地点:甲公司在北京石景山区的仓库。”甲公司依约履行了合同,乙公司尚欠甲公司200万元的货款。两个月后,乙公司在当地报纸上刊登了“大幅度降价处理钢材”的广告。同时,着手准备分立为两个公司。为此,甲公司以乙公司的行为影响货款的偿还和乙公司即将分立为由,向天津海河区人民法院申请诉前财产保全,要求冻结乙公司银行存款200万元,同时提供了同等数额的资金担保。人民法院审查以后依法作出了冻结存款的裁定。后由于乙公司向该法院提供了同等数额的财产担保,法院依法作出解除冻结的裁定。后甲公司向法院提起诉讼。一审中,被告乙公司反诉要求原告甲公司承担由于其申请诉前财产保全给自己造成的损失。
问:(1)哪个法院对于本案有管辖权?为什么?
(2)如果乙公司提出管辖权异议应当在何时间提出?(3)甲公司能否在诉前申请财产保全?
答:(1)河北唐山丰润区人民法院、北京石景山区人民法院对本案有管辖权。本案中,河北唐山丰润区是被告人乙公司所在地,北京石景山区是双方约定的合同履行地。(2)管辖权异议应当在提交答辩状期间提出。(3)甲公司可以在诉前申请诉讼保全。甲公司提出保全符合诉前保全的实质要件,即情况紧急,如果等到起诉后申请财产保全,由于相对人的主观原因会导致甲公司利益受损,同时会影响将来判决的执行。
中央广播电视大学2009-2010学第二学期“开放专科”期末考试
民事诉讼法学
试题
一、单项选择题
1.民事诉讼当事人必须与本案有(B)。
A.利害关系
B.直接利害关系
C.-般利害关系
D.间接利害关系
2.第一审案件的诉讼费用要预交,预先交者是(A)。
A.原告
B.被告
C.人民法院
D.诉讼代理人
3.第二审程序的发生,是基于当事人行使(B)。
A.起诉权
B.上诉权
C.审判监督权
D.参与权
4.审判监督程序审理的理由是(C)。
A.当事人对诉讼标的有争议
B.当事人不服一审未生效判决
C.生效判决确有错误
D。未生效判决确有错误
5.免交诉讼费用的案件是(D)。
A.督促程序
B.公示催告程序
C.离婚案件
D.特别程序审理的案件
二、多项选择题
1.根据最高人民法院的有关规定,由中级人民法院管辖的第一审民事案件包括(ABCD)
A.海事、海商案件
B.专利纠纷案件
C.涉及台、港、澳同胞及其企业、组织的经济纠纷案件
D.诉讼标的大,或者诉讼单位属于省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件
2.上诉的形式要件包括(ABC)。
A.有合格的上诉人和被上诉人
B.必须在法定期限内提起上诉
C.必须提交上诉状
D.必须对一审判决不服
3.民事诉讼证据必须具备的条件有(ABCD)。
A.必须是客观存在的事实
B.必须是与案情有内在联系的客观事实
C.必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实
D.必须是依照法定程序取得的客观事实
4.免证的事实包括(ABCD)。
A.众所周知的事实
B.自然规律和定理
C.推定的事实和预决的事实
D.已为有效公证文书证明的事实
5.根据双方当事人是否出庭,判决可分为(AB)。
A.对席判决
B.缺席判决
C.生效判决
D.未生效判决
三、填空题(每空2分,共10分)
1.人民法院调解必须遵循--------、合法原则。(自愿)
2.按第二审程序再审的案件,必须组成---------进行审理,不能使用独任制。(合议庭)
3.我国《民事诉讼法》第20条规定:“高级人民法院管辖在本辖区____的第一审民事案件。”(有重大影响)
4.某一案件在起诉时按照诉讼标的金额确定了级别管辖后,不因在过程中诉讼标的金额的增加或减少所造成的对原级别管辖标准的突破而变更级别管辖,叫做____(级别管辖恒定)
5.抗诉的主体是具有法律监督职能的________。(人民检察院)
四、名词解释(每小题5分,共20分)
1.陪审制度是审判机关吸收法官以外的社会公众代表参与案件审判的制度。
2.共同诉讼是指当事人一方或者双方为两人或两人以上,其诉讼标的是共同的,或者诉讼标的是同一种类,经过人民法院认可和当事人同意合并审理的诉讼。
3.第二审程序是指上一级人民法院基于当事人的上诉,对下一级人民法院一审未生效裁判进行审理和裁判的程序。
4.除权判决是指在公示催告期间届满,仍无人申报权利的,或者申报被驳回的,公示催告申请人可以自申报权利期间届满的之日起1个月内申请人民法院作出宣告票据无效的判决。
五、简答题(每小题10分,共40分)
1.简述民事诉讼证据的种类。
答:民事诉讼证据的种类。(1)书证(2)物证(3)视昕资料(4)证人证言(5)当事人陈述(6)鉴定结论(7)勘验笔录
2.简述有独立请求权的第三人与无独立请求权的第三人的区别。
答:有独立请求权的第三人与无独立请求权的第三人的区别。(1)参加诉讼的根据不同。前者参加诉讼的根据是对原被告争议的诉讼标的有独立请求权;后者参加诉讼的根据是对原告被争议的诉讼标的没有独立请求权,但案件处理结果与他有法律上的利害关系。(2)诉讼地位不同。前者在诉讼中处于原告的地位;后者不是原告,也不是被告,而是和本诉讼的一方当事人站在一起,但又有独立诉讼地位的参加人。(3)享有的诉讼权利不同。前者享有原告的一切诉讼权利;后者不是原告,也不是被告,具有独立诉讼地位的参加入。(4)参加诉讼的方式不同。前者是否参加诉讼由当事人自己决定,法院不得强制;后者可以自己申请参加诉讼,也可以由法院通知其参加诉讼。
3.简述开庭审理的程序。
答:开庭审理的程序。(1)开庭准备(2)宣布开庭(3)庭审调查(4)法庭辩论(5)法庭辩论后的调解(6)合议庭评议(7)宣告判决
4.简述审判监督的特点。
答:审判监督的特点。(1)审理的对象是生效的法律文书;(2)审理的理由是生效裁判确有错误;(3)引起审判监督程序发生的主体是具有审判监督权的国家机关,人民法院和人民检察院;(4)没有设置专门的审判程序,不是适用一审程序就是二审程序。
六、案例分析题(10分)
居住在北京朝阳区的甲从事电器修理业,其所开的电器修理铺位于北京西城区。该电器修理铺的个体工商户营业执照所登记的业主是其兄乙(居住北京海淀区),乙实际上并不经营电器修理。甲雇佣的修理工丙(常年居住在北京石景山区),为客户丁(居住在北京东城区)修理一台电视机。修好后,丙按照工作程序要求在电器修理铺前试看时,不慎电视机爆炸,造成电视机报废,丙自己没有受伤。相关各方就如何赔偿该电视机损失发生纠纷,未能达成协议。现丁向法院起诉。
问:
1.丁应以谁为被告?
2.哪些法院对本案有管辖权?
3.若出现了管辖争议,在管辖权争议未解决之前,其中一个享有管辖权的法院对案件就作出了判决,对此判决及判决所涉及的案件应如何处理?
答:1.丁应当以甲、乙为共同被告。因为电器修理铺的实际经营者是甲,而真正的业主是乙,丁在本诉讼中有权分别向甲和乙中请诉讼权利,即可以将甲和乙作为共同被告(共同诉讼人)。
2.朝阳区、海淀区、西城区法院都有管辖权。(2分)因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。3.当事人可以上诉,由二审法院审理。当事人不上诉,判决生效。如果发现判决有错误,可以通过审判监督程序处理。
中央广播电视大学2009-2010学第一学期“开放专科”期末考试
民事诉讼法学
试题
一、单项选择题
1.《民事诉讼法》第10条规定,人民法院审理民事案件,依照法律规定实行(B)。
A.一审终审制度
B.二审终审制度
C.四级三审制度
D.审判监督制度
2.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,享有管辖权的人民法院是(D)。
A.原告住所地人民法院
B.被告住所地人民法院
C.纠纷发生地人民法院
D.港口所在地人民法院
3.人民法院传唤当事人按时出庭的方式是(A)。
A.传票
B.电话
C.裁定书
D.支付令
4.民事诉讼开庭审理的程序是(A)。
A.开庭准备,宣布开庭,庭审调查,法庭辩论,法庭辩论后的调解,合议庭评议,宣告判决
B.开庭准备,宣布开庭,法庭辩论,庭审调查,法庭辩论后的调解,合议庭评议,宣告判决
C.开庭准备,庭审调查,宣布开庭,法庭辩论,法庭辩论后的调解,合议庭评议,宣告判决
D.开庭准备,宣布开庭,庭审调查,法庭辩论,合议庭评议,法庭辩论后的调解,宣告判决
5.人民法院适用简易程序审理的案件,应当在立案之日起(B)内审结。
A.1个月
B.3个月
C.6个月
D.1年
二、多项选择题
1.在民事诉讼中,原告可以(ABCD)。
A.提出诉讼请求
B.放弃诉讼请求
C.坚持诉讼请求
D.变更诉讼请求
2.人民法院审理民事案件,不公开进行审理的案件有(AC)。
A.涉及个人隐私
B.涉及多数人隐私
C.涉及国家秘密
D.审判员认为不宜公开审理
3.因继承遗产纠纷提起的诉讼,管辖法院是(AB)。
A.被继承人死亡时住所地B.遗产所在地
C.继承人住所地D.被告住所地
4.最高人民法院管辖下列第一审民事案件的有(CD)。
A.重大涉外案件
B.重大知识产权案件
C.在全国有重大影响的案件
D.认为应当由本院审理的案件
5.对不动产的执行措施,主要是指(CD)。
A.向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况
B.有权冻结被执行人的存款
C.强制迁出房屋
D.强制退出土地
三、填空题(每空2分,共10分)
1.我国《民事诉讼法》第13条规定:“当事人有权在法律规定的范围内——--自己的民事权利和诉讼权利。”(处分)
2.人民法院对必须到庭的被告,经------------传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以拘传。(两次)
3.我国《民事诉讼法》第38条规定:“人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交____
期间提出。”(答辩状)
4.我国《民事诉讼法》第62条规定:“离婚案件有诉讼代理人的,____
除不能表达意志的以外,仍应出庭。”(本人)
5.人民法院审理第二审民事案件,由____组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。(审判员)
四、名词解释(每小题5分,共20分)
1.原告是指因民事权利义务发生争议,以自己的名义向人民法院提起民事诉讼,并引起诉讼程序发生的人。
2.证明责任是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张,由提供证据,加以证明的责任和在无法证明时,要承担的败诉责任。
3.简易程序,是指基层人民法院和它派出的人民法庭审理简单的民事、经济纠纷案件时所适用的简便易行的诉讼程序。
4.民事判决,是指人民法院对民事案件审理芜毕时,查明并认定案件事实,正确适用法律,行使国家审判权,对案件中的实体问题作出的权威性判定。
五、简答题(每小题10分,共40分)
1.简述民事诉讼中平等原则的含义。
答:民事诉讼中平等原则的含义。(1)双方当事人的诉讼地位平等。(2)双方当事人的诉讼权利平等。(3)双方当事人拥有同等地行使诉讼权利的手段。(4)双方当事人承担的诉讼义务平等。
2.简述民事送达的方式。
答:民事送达的方式。(1)直接送达。人民法院派专人将诉讼文书直接交给受送达人签收。(2)留置送达。受送达人无理由拒绝签收诉讼文书时,送达人依法将诉讼文书放置于受送达人的住所视为送达的方式。(3)委托送达。人民法院直接送达有困难时,委托其他法院代为送达的方式。(4)邮寄送达和转交送达。邮寄送达是人民法院将需要送达的诉讼文书通过邮局以挂号信的形式,邮寄给受送达人。转交送达是人民法院将诉讼文书交给受送达人所在单位代收后转交给受送达人。(5)公告送达。在受送达人下落不明或采用上述方法无法送达时所采用的一种特殊的送达方式。
3.简述民事诉讼证据应具备的条件。
答:民事诉讼证据应具备的条件。(1)证据必须是客观存在的事实;(2)必须是与案情有内在联系的客观事实;(3)必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实;(4)必须是依照法定程序取得的客观事实。
4.简述起诉的要件。
答:起诉的要件。形式要件包括:(1)必须提交起诉状。(2)必须交纳诉讼费用。实质要件包括:(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(2)有明确的被告;(3)有具体的诉讼请求和事实、理由;(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
六、案例分析题(10分)
位于北京海淀区的甲公司与位于朝阳区的乙公司签订合同,约定乙承建甲公司位于西城区的新办公楼,合同中未约定仲裁条款。新办公楼施工过程中,甲公司与乙公司因工程增加工作量、工程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过电子邮件约定将争议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后甲公司考虑到多种因素,向人民法院提起诉讼,请求判决解除合同。问题:
1.何地法院对本案具有诉讼管辖权?
2.假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议,可以通过何种途径加以解决?
答:1.朝阳区法院和西城区法院具有管辖权。因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
2.请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。
中央广播电视大学2008--2009学第二学期“开放专科”期末考试民事诉讼法学试题
一、单项选择题
1.诉讼代理人的权限如果变更或者解除,当事人应当(D)告知人民法院。
A.电话
B.亲自c.请人
D.书面
2.民事诉讼当事人必须与本案有(B)。
A.利害关系
B.直接利害关系
C一般利害关系
D.间接利害关系
3.民事诉讼期间以日计算的,从(B)起计算。
A.当日
B.次日
C.第一个工作日D.第二个工作日
4.第一审案件的诉讼费用由(A)预交。
A.原告
B.被告
C.人民法院
D.诉讼代理人
5.诉讼证据应当在(C)出示,并由当事人互相质证。
A.准备程序中
B.交换证据时
C.法庭上
D.托诉时
6.我国《民事诉讼法》第7G条规定:当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的(D)内,可以申请顺延期限。
A.五日
B.七日
C.十日
D.十五日
7.第二审程序的发生,是基于当事人行使(B)。
A.起诉权
B.上诉权
C.审判监督权
D.参与权
8.审判监督程序审理的理由是(C)。
A.当事人对诉讼标的有争议
B.当事人不服一审未生效判决
C.生效判决确有错误
D.未生效判决确有错误
9.判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在(B)内又起诉的,不予处理。
A.三个月
B.六个月c.九个月
D.一年
10.民事特别程序实行(A)。
A.一审终审
B.二审终审C四级三审
D.错塞{宜搴
二、多项选择题
1.以下属于我国民事诉讼法基本原则的有(ABCD)。
A.处分原则
B.辩论原则C.调审结合原则D.检察监督原则
2.在民事诉讼中,原告可以(ABCD)。
A.提出诉讼请求
B.放弃诉讼请求C.坚持诉讼请求
D。变更诉讼请求
3.人民法院审理民事案件,不公开进行审理的案件有(AC)。
A.涉及个人隐私
B.涉及多数人隐私
C.涉及国家秘密
D.审判员认为不宜公开审理
4.因侵权行为提起的诉讼,由(BD)人民法院管辖。
A.侵权人所在地
B.侵权行为地
C.侵权结果地
D.被告住所地
5.最高人民法院管辖下列第一审民事案件的有(CD)。
A.重大涉外案件
B.重大知识产权案件
C.在全国有重大影响的案件
D.认为应当由本院审理的案件
6.甲要求乙偿还借款5000元,并提供了丙证明乙从甲处拿走5000元的证言。乙辩称拿走的5000元是甲赠与乙的,以书信为证。请问乙提供的书信是(AD)
A.直接证据
B.间接证据C.本证
D.反证
7.证据应当在法庭上出示,并由当事人互相质证,对涉及哪些方面的证据应当保密(ABD)
A.个人隐私
B.国家秘密C工业秘密
D.商业秘密
8.人民法院受理案件后产生的法律后果有(ABCD)。
A·诉讼程序从此开始,法院与当事人及其他诉讼参与人之间发生了诉讼法律关系
B.原、被告取得了当事人的法律资格,各自依法享有诉讼权利,承担诉讼义务
C.诉讼时效中断
D·当事人不得就同一诉讼标的、同一被告、同一事实和理由再行起诉,人民法院也不得对此再次受理
9·当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以到(AC)人民法院申请再审。
A.原审B.上级
C
上一级
D.正在执行的10.被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民法院有权(ABC)。
A.向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况
B.有权冻结被执行人的存款
C.有权划拨被执行人的存款
D.有权扣押被执行人的存款
三、填空题(每空2分,共10分)
1·有管辖权的人民法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级人民法院——管辖。(指定)
2·人民法院对必须到庭的被告,经——传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以拘传。(两次)
3.当事人对自己提出的主张,有责任提供-----。(证据)
4.起诉应向人民法院递交——,并按照被告人数提出副本。(起诉状)
5·人民法院审理第二审民事案件,由——组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。(审判员)
四、名词解释(每小题5分,共15分)
1.民事诉讼,是人民法院审理民事案件,当事人进行民事诉讼,其他人参与民事诉讼时,人民法院、诉讼当事人及其他诉讼参与人为解决民事纠纷,保护合法权益而进行的全部活动,及由此而产生的各种关系的总和。
2.代表人诉讼,是指当事人一方或者双方人数众多,由其中的数人作为代表进行诉讼,其他的当事人则不参加诉讼程序,但人民法院作出的判决仍然及于全体的诉讼。
3.证明责任,是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张,有提供证据,加以证明的责任和在无法证明时,要承担败诉责任。证明责任又称举证责任。
五、问答题(每小题10分,共20分)
1.抗诉的条件。
答:抗诉的条件。(1)由有抗诉权的人民检察院提出;(2)只有出现法定情况,人民检察院才能提出抗诉。①原判决、裁定认定事实的主要证据不足;②原判决、裁定适用法律确有错误;③人民法院违反法定程序,可能影响影响案件正确判决、裁定的;④审判人员在审理案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。(3)向有管辖权的人民法院递交抗诉权。
2.什么是法院调解?法院调解的原则有哪些?
答:法院调解,是指在人民法院审判人员主持下,双方当事人就争议的实体权利、义务自愿协商,达成协议,解决纠纷的活动。法院调解的原则包括:(1)自愿原则。自愿原则包含程序上的自愿(即双方当事人自愿申请以调解的方式解决争议或者双方当事人同意人民法院以调解方式解决争议)租实体上的自愿(即调解协议的内容必须是双方当事人真实意思的表示)。
(2)真实原则。要求人民法院查清当事人双方争议的基本法律关系。(3)合法原则。一是程序合法,依法定程序进行;二实体合法,协议内容必须符合法律法规定规定。
六、案例分析题(15分)
.甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立初晓开发有限公司(下称初晓公司),由乙任:执行董事并负责公司经营管理,甲任监事。乙同时为其个人投资的西南有限责任公司(下称西霄。
南公司)的总经理,该公司欠大地公司货款50万元未还?乙与大地公司达成协议约定:若3个月后仍不能还款,乙将其在初晓公司的股权转让20%给大地公司,并表示愿就此设质,并到工商行政管理部门进行登记。届期,西南公司未还款,大地公司请求乙履行协议,乙以“此事尚未与股东甲商量,为由搪塞,大地公司遂拟通过诉讼来解决问题。
西南公司需要租用仓库,乙擅自决定将初晓公司的一处房屋以低廉的价格出租给西南公司。乙的好友丙因向某银行借款需要担保,找到乙。乙以初晓公司的名义向该银行出具了一份保函,允诺若到期丙不能还款则由初晓公司负责清偿,该银行接受了保函且未提出异议。甲知悉上述情况后,向乙提议召开一次股东会以解决问题,乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。公司成立三年,一次红利也未分过,目前亏损严重。甲向乙提出解散公司,但乙不同意。甲决定转让股权,退出公司,但一时未找到受让人。
问题:1.大地公司如想通过诉讼解决与西南公司之间的纠纷,应提出哪些诉讼请求?2.大地公司如想实现股权质权,需要证明哪些事实?
3.针对乙将初晓公司的房屋低价出租给西南公司的行为,甲可以采取什么法律措施?4.乙以初晓公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何?为什么?
答:1.(1)请求西南公司清偿货款本金与利息;(2)请求西南公司承担违约责任;(3)请求行使股权质权(或权利质权)。
2.(1)证明其与乙签订了股权质押合同;(2)证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。3.甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生(代表)诉讼。4.该保函具有保证合同的性质,保证合同有效。乙虽然未经股东会同意为银行担保,侵犯了公司利益,但其行为构成表见代理。
中央广播电视大学2008--2009学第一学期“开放专科”期末考试民事诉讼法学试题
一、单项选择题
1.《民事诉讼法》第10条规定,人民法院审理民事案件,依照法律规定实行(B)制度。
A.一审终审
B.二审终审
C.四级三审
D.审判监督
2.因不动产纠纷提起的诉讼,享有管辖权的人民法院是(D)。
A.原告住所地人民法院
B.被告住所地人民法院
C.纠纷发生地人民法院
D.不动产所在地人民法院
3.以下关于普通的共同诉讼说法正确的是(C)。
A.诉讼标的是共同的B.人民法院决定是否合并审理
C.属于同一诉讼程序,归同一人民法院管辖
D.属于同一诉讼程序,可以不归同一人民法院管辖
4.在民事诉讼中,人民法院在法定情况下强制被告到庭可以采取的强制措施(A)。
A.拘传
B.训诫
C.罚款
D.拘留
5·因劳动争议提起的民事诉讼案件,每件交纳诉讼费用(c)。
A·10元至50元
B.5元至l00元
C.30元至50元
D·100元
6·凡是用物品的存在、外形、质量、数量、特征证明案件情况的证据,就是(B)。
A·书证
B.物证
C-视听资料D.鉴定结论
7.民事诉讼开庭审理的程序是(A)。
A·开庭准备,宣布开庭,庭审调查,法庭辩论,法庭辩论后的调解,合议庭评议,宣告判决
B·开庭准备,宣布开庭,法庭辩论,庭审调查,法庭辩论后的调解,合议庭评议,宣告判决
c·开庭准备,庭审调查,宣布开庭,法庭辩论,法庭辩论后的调解,合议庭评议,宣告判决
D-开庭准备,宣布开庭,庭审调查,法庭辩论,合议庭评议,法庭辩论后的调解,宣告判决
8·人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起(C)内审结。
A·15天
B.1个月
C·6个月D.1年
9·人民法院适用简易程序审理的案件,应当在立案之日起(C)内审结。
A·15天
B.1个月
C·3个月D.6个为
10·人民法院对民事案件审理完结时,查明并认定案件事实,正确适用法律,行使国家审判权,对案件中的实体问题作出的权威性判定叫做(C)。
A·决定
B.裁定
C·判决D.裁决
二、多项选择题
1.职权主义诉讼模式的缺点是(ABCD)。
A.可能助长法官专横,损害法院形象
B.可能会使当事人的主动作用难以发挥
C.如果法官偏向一方当事人,会使当事人之间的平等关系失去平衡
D.可能会降低诉讼效率
2.根据最高人民法院的有关规定,由中级人民法院管辖的第一审民事案件包括。
(ABCD)
A.海事、海商案件
B.专利纠纷案件
C.涉及台、港、澳同胞及其企业、组织的经济纠纷案件
D.诉讼标的大,或者诉讼单位属于省、自治区、直辖市以上的经济纠纷案件
3.因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由哪个人民法院管辖
(ABC)
A.事故发生地
B.车辆、船舶最先到达地,航空器最先降落地
c.被告住所地
D.原告住所地
.
4.民事诉讼当事人在第二审程序中称为(CD)。
A.原告
B.被告
C.上诉人
D.被上诉人
5.在民事诉讼中,可以委托为诉讼代理人的人员有(ABcD)。
A.律师
B.当事人的近亲属
C.社会团体D.当事人所在单位推荐的人
6.按照证据与待证事实的关系,证据可以分为(cD)。
A.原始证据
B.派生证据
C.直接证据D.间接证据
7.上诉的形式要件包括(ABC)。
A·有合格的上诉人和被上诉人
B.必须在法定期限内提起上诉
c·必须提交上诉状
D.必须对一审判决不服
8.审判监督程序的特点有(ABCD)。
A·审理的对象是生效的法律文书
B·审理的理由是生效裁判确有错误
c·引起审判监督程序发生的主体是具有审判监督权的国家机关
D.没有设置专门的审判程序、、9·公示催告程序的申请条件有(ABCD)。
A·申请人必须是可以背书转让票据的最后持有人
B·申请的事项必须符合公示催告程序的法定情形
C.申请形式必须合法
D·申请必须向有管辖权的法院提出
10.根据我国法律规定,作为执行根据的法律文书包括(ABcD)。
A·人民法院制作的民事判决书、裁定书、调解书、支付令
B.人民法院制作的具有财产内容的刑事判决书、裁定书和调解书
C.仲裁机构制作的裁决书、调解书
D·公证机关依法富裕强制执行效力的债权文书
三、填空题(每空2分,共10分)
1·我国《民事诉讼法》第9条规定:“人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的,应当----------—。”(及时判决)
2·人民法院审理第一审民事案件组成的合议庭人数必须是—-----—。(单数)
3·我国《民事诉讼法》第22条确立了一般地域管辖的原则,即“-------原则。(原告就被告)
4·当事人不服第一审人民法院作出的未生效裁判,在法定期间内,要求上一级人民法院对上诉请求的有关事实和法律适用进行审理的行为称为—------—。(上诉)
5·人民法院审理某些非民事权益争议案件所适用的特殊审判程序即为--------(特别程序)
四、名词解释(每小题5分。共l5分)
1.合议制度,是指人民法院组成合议庭审理民事案件的制度。一般由3名以上的单数审判人员或者由审判人员和人民陪审员组成审判集体,代表人民法院行使审判权,对案件进行审理并作出裁判。
2.无独立请求权的第三人,是指虽然对远高于被告之间争议的标的没有独立的请求权’但与案件的处理结果有法律上的利害关系,而参加诉讼保护自己民事权益的第三方当事人。
3.简易程序,是指基层人民法院和它派出的人民法庭审理简单的民事、经济纠纷案件时所适用的简便易行的诉讼程序。五、问答题(每小题10分。共20分)
1.起诉的实质条件。
答:起诉的实质条件。(1)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;(2)有明确的被告;(3)有具体的诉讼请求和事实、理由;(4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
2.当事人申请再审的条件。
答:当事人申请再审的条件。(1)申请再审的主体是依法享有申请再审权的公民、法人和准法人组织。(2)认为人民法院已经发生法律效力的判决、裁定有错误。(3)生效的判决、裁定、调解书有法定事由的。(4)在法定期限内申请再审。
六、案例分析题(15分)
案情介绍:
家住某市甲区的赵某某(甲方)与家住乙区的王某某(乙方)签订房屋租赁合同,王某某将位于丙区的一处380平方米的二层楼租给赵某某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外,还约定:“甲方租赁过程中如决定购买该房,按每平方米4000元的价格购买,具体事项另行赵某某的饭馆开张后生意兴隆,遂决定将租赁的房屋买下长期经营。但因房价上涨,王某某不同意出卖。赵某某将房价款l50万元办理提存公证,王某某仍不同意出卖。后王某某以每平方米4500元的价格与新叶公司签订了房屋买卖合同,合同中约定了仲裁条款。赵某某为阻止王某某与新叶公司成交,向丙区人民法院提起诉讼,要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决王某某履行协助办理房屋过户手续的义务。法院受理后,王某某提出管辖权异议,法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理认定,原被告之间构成了预约合同关系,但尚不构成买卖关系,故判决驳回原告的诉讼请求。赵某某不服提出上诉。
问题:1.本案诉讼过程中法院的何种做法不符合法律规定?正确的做法是什么?
2·如果赵某某与王某某一审诉讼之前或一审诉讼期间,新叶公司就其与王某某之间的买卖合同申请仲裁,请求确认合同有效并请求履行,赵某某可否参加仲裁程序,主张自己具有优先购买权?为什么?
3·如果本案二审法院判决赵某某胜诉,赵某某申请执行,新叶公司能否申请再审?为什
么?新叶公司能否提出执行异议?为什么?
4·赵某某在起诉前为了阻止王某某与新叶公司成交,可申请法院采取何种法律手段?法院准许其申请应当具备何种条件?法院应当如何准许和执行?
·
5·如果二审维持原掣,此后赵某某与王某某双方经过协商,达成了按每平方米2500元价格卖房的合同。该买卖合同是否构成执行和解?为什么?法院是否应当予以干预?为什么?
答:
1.法院用通知书驳回管辖权异议错误,应当使用裁定书。
2.否能。仲裁程序中没有第三人,赵某某进入仲裁程序没有仲裁协议作为根据。
3·不能申请再审,因为新叶公司不是诉讼当事人,可以提出执行异议。案外人可以对执行标的主张权利。4·可申请法院采取诉前财产保全措施。条件是赵某某应当提供担保。法院准许必须在48个小时内作出裁定,立即开始执行。
5.不构成执行和解,因为判决没有执行内容,该合同不导致停止执行、恢复执行等程序问题;法院不干预,该合同是当事人之间与判决履行和执行无关的新的民事行为。
中央广播电视大学2007--2008学第二学期“开放专科“期末考试民事诉讼法学试题
一、名词解释(每题6分。共30分)
1.处分原则,是指当事人在诉讼进行中在法律规定的范围内,依法可享有并支配的民事权利和诉讼权利的准则。
2.回避制度,是指承办案件的审判人员及其他有关人员,遇有法律规定的回避情形时,退出本案审理活动的一种法律制度。
3.民事诉讼中的当事人,是指因自己的民事权益或者依法受自己保护的民事权益受到侵犯或者发生争议,以自己的名义进行诉讼,并受人民法院裁判约束的利害关系人。
4.起诉,是指民事法律关系主体因自己的或依法受其管理、支配的民事权益受到侵犯,或者与他人发生争议,以自己的名义请求法院予以审判保护的诉讼行为。
5.申请执行,是指法律文书生效后,义务人拒不履行义务,权利人向有管辖权的人民法院提出申请,因而引起执行程序发生的一种法律制度。
二、填空题(每空2分,共10分)
《民事诉讼法》提l48条规定:上诉应当提交上诉状。上诉状的内容,应当包括————的姓名,法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的——和——;上诉的——和——。
(当事人
编号
案由
请求
理由)
三、单项选择题(每题所给的选项中只有一个正确答案。每题2分。共10分)
1.对公民提起的诉讼,由(A)人民法院管辖。
A.原告住所地
B.被告住所地
C.纠纷发生地
D.纠纷结果所在地
2.人民法院对必须到庭的被告,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以(B)。
A.拘留
B.拘传
C.训诫
D.强制到庭
3.合议庭组成人员确定后,应当在(A)内告知当事人。A.3日
B.5日
C.7日D.9日
4.人民法院适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起(C)内审结。A.1个月
B.3个月
C.6个月
D.一年
5.人民法院对民事审判和执行程序中的问题以及个别实体问题所作出的权威性判定,叫做(B)。
A.判决
B.裁定
C.决定
D.调解书
四、多项选择题
1.合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择(ABCD)人民法院管辖。
A.被告住所地或原告所在地
B.合同履行地
C.合同签订地
D.标的物所在地
2.审判人员有下列情形之一的,必须回避。这些情形包括(ABCD)。
A.是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属
B.本人或其近亲属与本案有利害关系的C.担任过本案证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的D.与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或同胞兄弟姐妹关系的3.第三人参加诉讼的条件是(AB)。
A.对当事人双方的诉讼标的有独立请求权B.与案件的处理结果有法律上的利害关系
C.与案件的当事人有利害关系D.可以影响案件的审理结果
4.起诉必须符合的条件是(ABCD)。
A.原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织
B.有明确的被告
C.有具体的诉讼请求和事实、理由
D.属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖
5.审判监督程序的特点(ABCD)。
A.审理的对象是生效的法律文书
B.审理的理由是生效裁判确有错误
C.引起审判监督程序发生的主体是具有审判监督权的国家机关
D.没有设置专门的审判程序
五、简答题(每题l5分。共30分)
1.公开审判制度的概念。哪些案件可以不公开审判?
答:公开审判制度,是指人民法院审判民事案件的活动,除合议庭评议外,依法向社会公开的制度。不公开审判的案件包括以下几种:(1)涉及国家秘密的案件。(2)涉及个人隐私的案件。(3)离婚案件。(4)涉及商业秘密的案件。
2.原告和被告具有的特殊法律特征。
答:原告和被告具有的特殊法律特征。(1)原告是引起诉讼程序发生的人;(2)被告是被人民法院传唤应诉的人;(3)原告与被告处于相对的地位。
六、案例分析题(10分)
1.甲向某基层人民法院起诉,要求乙偿还甲10万元的债务。某基层人民法院受理后,通知甲申请诉讼保全。并于组成合议庭后5日告知当事人。
请问法院的做法是否正确?为什么?
答:(1)某基层人民法院通知原告甲必须提出诉讼保全是不对的,是否申请诉讼保全是当事人的诉讼权利,应由当事人决定,法院不得任意干涉。(2)人民法院组成合议庭后,应当在3日内告知当事人。
中央广播电视大学2007-/2008学第一学期“开放专科”期末考试法学专业
民事诉讼法学
试题
一、名词解释(每题6分,共30分)
1.民事程序法
是国家权力机关制定的预防和解决民事纠纷适用的方法性法律,是由诸多法律组成的法律体系。
2.既判力
是指生效民事判决所裁判的诉讼标的对双方当事人和法院所具有的强制性通用力。
3.民事案件的管辖,是指各级人民法院之间以及同级人民法院之间,受理第一审民事案件的分工和权限。
4.原告,是指因民事使权利义务发生争议,以自己的名义向人民法院提起民事诉讼,并引起诉讼程序发生的人。
.
5.证明责任
是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张,有提供证据,加以证明的责任和在无法证明时,要承担的败诉责任。二、填空题(每空2分,共10分)
根据我国《民事诉讼法》第l08条规定:“起诉必须符合下列条件:(一)原告是与本案——的公民、法人和其他组织;(二)有明确的——;(三)有具体的和
;(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”
(有直接利害关系
被告
诉讼请求
事实
理由)
三、单项选择题(每题所给的选项中只有一个正确答案。每题2分。共10分)
1.民事诉讼法规定,人民法院审理民事案件,依照法律规定实行(B)。
A.一审终审制
B.二审终审制C.三审终审制
D.复审制
2.《民事诉讼法》第14条规定:(B)有权对民事审判活动实行法律监督。
A.人民法院
B.人民检察院
C.公民
D.党组织
3.《民事诉讼法》第6条规定:当事人因不可抗力的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的(D)内,可以申请顺延期限,是否准许,由人民法院决定。
A.3日
B.5日C.7日D.10日
4.人民法院进行调解,可以由(A)主持。
A.审判员一人
B.审判员二人C.陪审员二人
D.陪审员三人
5.公证债权文书确有错误的,人民法院裁定(B),并将裁定书送达双方当事人和公证机关。
A.暂不执行
B.不予执行
C.当事人提供担保后执行
D.向上级人民法院申请执行
四、多项选择题
1.当事人主义诉讼模式主要具有的优点有(ABC)。
A.当事人诉讼权利大,法官职权小,法官职权受当事人诉讼权力的制约
B.当事人是形成判决的主体
C.程序公正才是反映司法活动规律和内在要求的价值目标D.法官具有良好的素质
2.人民法院审理民事案件,应当根据()和()的原则进行调解;调解不成的,应当及时判决。(CD)
A.合理
B.及时C.自愿
D.合法
3.法律规定不公开审理或者可以不公开审理的案件主要有(ABCD)。
A.涉及国家秘密的案件
B.涉及个人隐私的案件C.离婚案件
D.涉及商业秘密的案件
4.人民法院确认为无主财产的,可以判决收归(CD)所有。
A.申请人
B.利害关系人
C.国家
D.集体
5.被执行人不履行法律文书确定的义务,并隐匿财产的,人民法院有权发出搜查令,对(BCD)进行搜查。
A.财产所在地
B.被执行人
C.被执行人住所地
D.财产隐匿地
五、简答题(每题l5分。共30分)
1.民事诉讼法与行政诉讼法的区别。
答:民事诉讼法与行政诉讼法的区别。(1)诉讼主体不同。
民事诉讼的主体是公民、法人、准法人组织的原告、被告、第三人,他们诉讼地位平等,诉讼权利义务对等,在不同的个案中,可以位置互换,以实体权利义务关系的不同和提起诉讼的先后为准。行政诉讼主体的位置是固定的,都是以行政管理的相对人为原告,以实施行政管理的行政主体为被告,位置不得转换。行政诉讼当事人的诉讼地位是有区别的,被告人往往占有优势。(2)诉讼客体不同。
民事诉讼的诉讼客体是诉讼主体之间权利义务所指向的对象,即当事人之间要求人民法院确认双方当事人发生争议的权利义务关系。行政诉讼的客体是行政机关在行政管理时实施的具体行政行为,相对人对此行为不服向人民法院起诉,才引起行政诉讼。(3)某些程序、制度不同。在程序方面,民事诉讼法在普通程序之外,还规定了简易程序,凡能够调解的均应进行调解。为了提高诉讼效率和质量,还规定了调解制度。
在行政诉讼中,既未规定简易程序,也未规定调解制度。(4)举证责任的规定不同。民事诉讼法规定,当争议的事实不清,真伪不明时,一般由原告承担不利的诉讼后果;在特殊情况下,举证责任倒置,由被告承担举证责任。
行政诉讼法规定,由被告即行政主体承担举证责任,提供证明材料证明自己的具体行政行为正确且有法律依据。(5)提供证据的时间不同。在民事诉讼进行中,在人民法院作出判决之前,当事人都可提供证明材料,支持自己的主张,这是从尊重当事人诉讼地位而作出的规定。2001年最高人民法院作出司法解释,要求当事人遵守自行约定或者由人民法院指定的举证期限。但是,法律的规定并未改变。在行政诉讼中,由于被告的特殊地位,人民法院不支持被告及其代理人在作出具体行政行为后自行收集自行收集证据,在特殊情况下,被告经人民法院准许,才可以补充相关的证据。
2.简述人民法院提起审判监督程序的三种情况。
答:人民法院提起审判监督程序的三种情况。(1)各级人民法院院长,发现本院作出得以生效的裁判、调解书确有错误,需要再审的,可提起再审程序。(2)最高人民法院对地方各级人民法院已生效的裁判、调解书发现有错误,需要再审的程序。(3)上级人民法院对下级人民法院已生效的裁判、调解书发现确有错误,提起再审程序。
六、案例分析题(10分)
甲于某日在商场与乙发生纠纷,将乙打伤,同时损坏了商场的商品。其后,商场向所在地某基层法院起诉,要求甲赔偿商品。某基层法院听说甲还打伤了乙,遂将乙追加为共同原告。乙提出只愿由人民调解委员会解决,但法院不允许。
·
请问法院的做法是否正确?为什么?
答:(1)不应将乙追加为共同原告。这是两个互不相干的侵害人身权利和侵害财产权利的案件,乙是否起诉,应由乙自己决定,这是乙的诉讼权利。(2)乙愿意由人民调解委员会解决,是正确的,也是他的权利,应当鼓励,某基层人民法院不允许是错误的。
中央广播电视大学2006--2007学第二学期“开放专科“期末考试法学专业
民事诉讼法学试题
一、名词解释(每题6分。共30分)
1.合议制度,是指人民法院组成合议庭审理民事案件的制度。。
2.共同诉讼是指当事人一方或者双方为两人或两人以上,其诉讼标的是共同的,或者诉讼标的是同一种类,经过人民法院认可和当事人同意合并审理的诉讼。
3.第一审普通程序,是人民法院审理第一审民事案件适用的基础性程序,在其他审级的审理中也是广为适用的。
4.抗诉,是人民法检察院对人民法院已生效的民事判决、裁定,认为确有错误,依法提请人民法院对案件重新审理的诉讼请求。
5.执行,又叫做强制执行,指人民法院依照法定程序,运用国家强制力,强制义务人履行义务,以实现生效法律文书的诉讼活动。
二、填空题(每空2分。共10分)
《民事诉讼法》第22条规定:对公民提起的民事诉讼,由————住所地人民法院管辖;——与经常居住地不一致的,由——人民法院管辖。由对法人或者其他组织提起的民事诉讼,由()人民法院管辖。
同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的,——人民法院都有管辖权。(被告
被告住所地
经常居住地
被告住所地
各该)
三、单项选择题
1.有管辖权的人民法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级人民法院(A)。
A.指定管辖
B.协议管辖C.专属管辖
D.共同管辖
2.适用简易程序审理的民事案件,由审判员(D)审理。
A.5人共同
B.3人共同C.2人共同
D.1人独任
3.《民事诉讼法》规定,期间届满的最后一日是节假日的,以(B)为期间届满的日期。
A.节假日当天
8.节假日后的第一天C.节假日前一天
D.节假日后的第二天
4.民事诉讼中的被告经(D),无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。
A.合法传唤
B.直接传唤C.间接传唤
D.传票传唤
5.《民事诉讼法》规定,当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决,(B)申请再审。
A.可以
B.不得C.在6个月内部不得D.6个月后可以
四、多项选择题
1.因合同纠纷提起的诉讼,由(AC)人民法院管辖。A.原告住所地
B.被告住所地C.合同履行地
D.纠纷发生地
2.《民事诉讼法》提45条规定的回避制度,除了适用审判人员外,还适用于(ABCD)。
A.书记员
B.翻译人员C.鉴定人
D.勘验人
3.以下属于当事人应当交纳的其他诉讼费用有(ABCD)。A.勘验费
B.鉴定费C.公告费
D.翻译费
4.人民法院审理民事案件,不公开进行的有(AC)的案件。
A.涉及个人隐私
B.涉及多数人隐私C.涉及国家秘密
D.审判员认为不宜公开审理
5.被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民法院有权(ABC)。
A.向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况
B.有权冻结被执行人的存款
C.有权划拨被执行人的存款
D.有权扣押被执行人的存款
五、简答题(每题l5分,共30分)
1.起诉的条件。
答:(1)形式要件。首先,必须提交起诉状。(4分)其次,必须交纳诉讼费用。
(2)实质要件。
首先,原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织。其次,有明确的被告。
第三,有具体的诉讼请求和实施、理由。第四,属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
2.第二审程序与第一审程序的的区别。
答:(1)程序发生的原因不同。第一审程序发生是基于当事人行使起诉权。第二审程序的发生是给予当事人行使上诉权。
(2)审理的对象不同。第一审程序的审理对象,是针对原告、被告双方争议的民事法律关系及其所依据的事实。第二审程序的审理对象,是一审裁判认定事实和适用法律是否正确。(3)适用程序不同。第一审法院审理民事案件,既可适用普通程序,也可适用简易程序,并且必须开庭审理,不能径行判决。二审法院审理上诉案件不能适用简易程序,对事实清楚、不需要开庭审理的上诉案件,可以径行判决。(4)裁判的效力不同。第一审判决和准许上诉的裁定,在上诉期间内不发生法律效力;按照二审程序所作的裁判,一经宣告和送达,即发生法律效力,是不准上诉的终局裁判。
六、案例分析题(10分)
甲与乙产生纠纷诉诸某基层人民法院,法院收到原告起诉状后,经审查,认为符合起诉条件,第10天通知当事人立案了,第15天将起诉状副本发送给被告。
请问法院的做法是否正确?为什么?
答:(1)法院应当在收到起诉状7日内立案。10日超过了立案期限。(2)法院应当在立案之日起5日内将起诉状副本发送被告。在本案中法院最迟应该在12日内送达起诉状。
中央广播电视大学2006—2007学第一学期“开放专科”期末考试法学等专业
民事诉讼法学
试题
一、名词解释
1.辨论原则,是指民事诉讼的当事人有权在法官的主持下就争议的事实和法律问题进行辩驳和论证,说明自己主张的真实性与合法性,反驳对方的意见和主张。
2.第三人,是指对原告和被告所争议的诉讼标的有独立的请求权,或者虽然没有独立的请求权,但与案件的审理结果有法律上的利害关系,而参加到正在进行的诉讼中的人。
3.上诉,是指当事人不服第一审人民法院作出的未生效裁判,在法定期间,要求上一级人民法院对上诉请求的有关事实和法律适用,进行审理的行为。
4.法院调解,是指在人民法院审判人员主持下,双方当事人就争议的权利、义务自愿协商,达成协议,解决纠纷的活动。
5.执行措施,是指人民法院强制执行时所采用的方式。方法和手段。
二、填空题
1.有管辖权的人民法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级人民法院——管辖.(指定)
2.起诉应向人民法院递交——,并按照被告人数提出副本。(起诉状)
3.人民法院对必须到庭的被告,经——传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以——。(两次
拘传)
4.涉外民事诉讼的被告,对人民法院管辖不提出异议,并——的,视为承认该人民法院为有管辖的法院。(应诉答辨)
三、单项选择题
1.人民法院裁定不准许撤诉的,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以(B)。
A.按撤诉处理
B.缺席判决
C.驳回诉讼请求
D.对席判决
2.第二审人民法院审理上诉案件,可以进行调解。调解书送达后,原审人民法院的判决即
(D)
A.撤销
B.作废
C.失效
D.视为撤销
3.公示催告案件在公示催告期间,转让票据权利的行为(B)。
A.失效
B.无效
C.部分无效
D.有效
4.执行过程中,案外人对执行标的提出异议的,执行员应当依照法定程序进行审查。理由成立的,由(C).
A.执行员宣告暂缓执行
B.执行庭长宣告中止执行
C.院长批准中止执行
D.审判委员会裁定终结执行
5.外国法院请求司法协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全,社会公共利益的,人民法院(C)。
A.暂缓协助
B.协商解决
C.不予执行
D.驳回请求
四、多项选择题
1.因铁路,公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由(BCD)人民法院管辖.
A.原告住所地
B.被告住所地
C.运输始发地
D.运输目的地
2.调解达成协议,人民法院可以不制定凋解书的案件有(ACD).
A.调解和好的离婚案件
B.调解暂不离婚的案件
C.调解维持收养关系的案件
D.能够即时履行的案件
3.当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以到(AC)人民法院申请再审.
A.原审
B.上级
C.上一级
D.正在执行的4.仲裁裁决被人民法院裁定不予执行的,当事人可以(BD)。
A.依原仲裁协议重新申请仲裁
B.根据双方当事人达成的新的书面仲裁协议重新申请仲裁
C.向任一人民法院起诉
D.向仲裁机构所在地的中级人民法院起诉
5.涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人,用书面协议选择中华人民共和国法院管辖的,不得违反民事诉讼法关于(BD)的规定。
A.地域
B.级别管辖
C.协议管辖
D.专属管辖
五、筒答题
1.什么是级别管辖?什么是地域管辖?
答:级别管辖,就是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。
地域管辖,就是指确定同级人民法院之间在各自的辖区内受理第一审民事案件的分工和权限。
2.构成民事诉讼证据的条件是什么?
答:构成民事诉讼证据的条件是:(1)证据必须是客观存在的事实。(2)必须是与案情有内在联系的客观事实。(3)必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实。(4)必须是依照法定程序取得的客观事实。
六、案例分析题
甲因生活困难,于2000年3月将祖传房屋5间卖给了乙。二年后,乙将其中的2间卖给了丙。丙在翻盖时,挖出了清代文物一件,于2002年8月已八万元人民币卖给了丁。乙闻讯后于2004年1月向丙索要价款,说该文物系其父所藏。甲在丙卖出时知道于2004年9月向丁索要文物,说该文物系其祖父所藏。甲乙索要无结果,分别向被告住所地的X市人民法院起诉。法院受理乙的起诉,驳回了甲的起诉。其后在案件审理中,市文物管理局以该文物应收归国有为理由,向X市人民法院发出公函,索要该文物由其收藏展出。
请问甲乙丙丁和市文物局的诉讼地位如何?并说明理由。
答:
1.乙是原告,丙是被告,X市人民法院立案审理是正确的,因他们之间有民亭争议,而且乙的起诉未超过诉讼时效。
2.X市人民法院驳回甲的起诉也是正确的,因已超过诉讼时效,丙于2002年6月将挖出的文物卖给了丁,而甲是在2004年9月才起诉的。
3.X市文物管理局只以公函形式向X市人民法院索要丙挖出的文物,是一般的行政行为,不是起诉的诉讼行为,不具有诉讼地位.