第一篇:行政法与行政诉讼法-行测2
1、行政法的法源的形式有哪些?行政法的法源即行政法的渊源,是指行政法的外部表现形式。根据制定主体、效力等级以及制定程序的差别,行政法的法源可以分为:①宪法②法律③行政法规和部门规章④地方性法规和地方行政规章、自治条例和单行条例⑤与行政法有关的法律解释⑥行政法的其他渊源。
2、行政法的作用?①保障行政权有效行使,促进行政主体依法行政,提高行政效率。②贯彻实施宪法、推动民主政治进程,保障公民、法人或者其他组织的合法权益。③促进经济文化建设,保护社会经济、文化秩序,促进社会主义精神文明建设。
3、行政法的基本原则有哪些内容?行政法基本原则的内容有:1)行政合法性原则,这是行政法治原则的核心内容。它是指行政权力的设立、行使、运用必须依据法律,符合法律要求,不能与法律相抵触。行政主体必须严格遵守行政法律规范,不得享有行政法规范以外的特权。违法行政行为依法应予以追究,违法行政主体应承担相应的法律责任。其具体要求包括三方面:①任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在。②任何行政职权的行使都应依据法律、遵守法律,不得与法律相抵触。③任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据,符合法律宗旨。2)行政合理性原则,这是行政法治原则的另一个重要内容。它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定,而且要求这种决定应符合法律的意图和精神,符合公平正义等法律理性。其具体要求包括三方面:①行政行为的动因应符合法律目的。②行政行为应建立在正当考虑的基础上,要有正当的动机。③行政行为的内容应合乎情理,即应符合事情的常规或规律。
4、什么是行政法基本原则?行政法的基本原则就是贯穿于全部行政法律规范之中的,调整和决定行政主体全部行为的基本准则。它是国家行政管理活动中必须遵循的共同准则。无论是制定行政法律规范,还是实施行政管理行为、执行行政法律规范,都必须遵循行政法的基本原则。其特点是具有普遍性、基础性、和自身的特殊性。
5、政法基本原则的概念和特点行政法的基本原则就是贯穿于全部行政法律规范之中,调整和决定行政主体全部行为的基本准则。特点有1)具有普遍性。它贯穿于行政立法、行政执法、行政司法等全部行政法制活动和全部行政法规范之中2)具有基础性。它是行政法中的其他原则和规则产生的前提和基础3)具有自身的特殊性。它反映出行政法律规范不同于其他法律规范的本质特征
6.行政主体的特征是什么?①行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的组织。这是行政主体与其他国家机关、组织的区别所在。②能以自己的名义行使行政权的组织。这是行政主体与行政机关内部的组成机构和受行政机关委托执行某些行政管理任务的组织的区别。③能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。这是行政主体具有独立法律人格的具体表现,也是一个组织成为行政主体的必备条件。
7.行政职权的特征是什么?①强制性。行政职权是法定权力,具有国家强制力。②不可处分性。行政职权体现着国家意志,未经法律许可,不得转移或放弃,不得自由转让或处分。③职权与职责的统一性。行政主体的职权与职责是一个事物的两个方面,行使职权也就是履行职责。
8、试述行政职权的内容?行政职权是国家行政权的表现形式,是行政主体实施国家行政管理活动的权能。其主要内容有:①行政立法权。②行政许可权。③行政确认权。④行政检查权。⑤行政奖励权。⑥行政物质帮助权。⑦行政处罚权。⑧行政强制执行权。⑨行政合同的签订权。⑩行政复议权。
9.国家行政机关有哪些特征?①是具有国家强制性质的社会组织;②是具有较强的执行色彩的组织;③是按照一定的层次和结构组织起来并按照科学方法依法进行活动的组织。
10.行政机关组织法所包含的基本内容是什么?行政机关组织法是规定行政机关任务、地位、职责、组成与编制等的法律规范的总称。它所包含的基本内容有:法律依据;隶属关系;职责权限;任职期限;机构设置;人员编制;其他事项。
11、行政职务关系的消灭主要有哪几种情况死亡;丧失国籍;辞退;辞职;开除公职;被判刑罚;离休、退休
12、行政机关的设置原则?1)适应需要原则,即适应经济和社会发展的需要。(2)精简原则。当前和今后仍然应当用最少的人办最多最好的事。(3)高效率原则。行政上的高效率,就是用最少的时间来完成最多的工作,以最少的消耗获得最大的效益。(4)依法设置原则。行政机关肩负着管理国家行政事务的职能,它本身成立的合法与否,将直接影响其地位和作用。
13.行政职务关系变更的情况有哪些?罢免;撤职;辞去领导职务;免职;降职;转职;调职;升职;其他如轮换,挂职锻炼等情形。
14.行政职务关系产生的主要程序有哪些?①选任。即由权力机关通过选举产生行政职务。②委任。即有权机关任命公民担任行政公职。③调任。政府部门的一般工作人员由人事部门直接调任。④聘任。即行政机关通过招聘渠道吸收工作人员。15.简述划分个人行为与机关行为的标准?公务员的行为以所属机关作出的,属于机关行为;以自己名义作出的,属个人行为。②公务员的行为是在他的指责范围内作出的,属于机关行为;如果超越职责范围,必须结合第一标准和第三标准进行。③公务员的行为是执行执行机关的命令或委托,不管机关的命令或委托是否超越职权,概属机关行为。
16、行政职务关系的概念与属性?政职务关系是指公务员基于其行政职务而与行政机关之间构成的权利义务关系。它是一种法律关系。这种法律关系所包含的当事人之间的权利义务的内容就是行政职务关系的内容。
17、公务员行政职务关系的消灭情况1死亡②丧失国籍。③辞退④辞职⑤开除公职。⑥被判刑罚。⑦离休和退休。
18、公务员行政职务关系的变更情况?罢免。②撤职。③免职。④辞去领导职务。⑤降职。⑥转职。⑦调职。⑧升职。⑨其他情形,如轮换,挂职锻炼等。
19、被授权组织的法律地位是什么? 1)在行政法上具有独立的行政主体的法律地位。
(2)行政诉讼法也规定,被授权组织所为行政行为被提起诉讼时,由被授权的组织作被告应诉。
20、被委托组织的法律地位是什么? 1)被委托的组织是指受国家行政机关的委托代为行使行政机关某项行政职能的行政机关、企事业单位或其他社会组织。(2)被委托的组织必须以委托的行政的名义在委托的职权范围内行使行政职权,履行行政职责。后果(包括赔偿和应诉)由委托的行政机关承担。因此,被委托的组织不具有行政主体资格。
21、被委托组织与被授权组织的区别是什么? 1)性质不同。被委托组织不是行政主体,只能以委托的行政机关的名义进行活动;被授权组织属于行政主体,能以自己的名义独立活动。(2)产生的依据不同。被委托组织的权限范围只能依行政机关的行政委托行为产生;被授权组织的行政主体资格则由法律、法规的授权产生。(3)行为的后果不同。被委托组织的行为后果的法律责任由委托的行政机关承担;被授权组织对其行为后果独立承担法律责任。
25. 行政相对方的义务是什么? 1)服从行政管理的义务2)协助行政主体执行公务的义务3)遵循法定程序要求的义务。
22、行政授权的概念和特征?政授权是指法律、法规将行政职权及行政职责的一部或全部授给给行政机关的社会组织行使的法律行为。特征是:(1)是依照法律、法规的有关规定作出的。(2)行政授权引起职权和职责的同时转移,被授权的组织在接受职权的同时,也必须接受行政职责。(3)被授权的组织在被授权范围内以自己的名义自主地行使行政职权。
23、行政委托的概念和特征?政委托是指国家行政机关在自己的职权范围内,将某项行政职能委托给某一机关、机构、企事业单位、其他社会组织办理的行为。特征:(1)行政委托的委托人必须是国家行政机关。其他非行政机关的委托不能称为行政委托。(2)行政委托中的委托事项必须在行政机关的职权范围内。(3)行政委托中被委托的对象可以是行政机关和行政机构,也可以是企事业单位或其他社会组织。
24. 行政相对方的权利是什么? 1)提成申请的权利2)参与行政管理的权利; 3)听政的权利4)了解情况的权利5)申请行政法上的救济权利。
26、什么是行政相对方?行政相对方是指在行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,其权益受行政主体的行政行为影响的个人或组织。
27.行政法制监督是由哪几部分构成的? 1)行政法制监督的主体是国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关以及国家机关体系以外的公民、组织; 2)行政法制监督的对象是行政主体及其工作人员; 3)行政法制监督的内容是监督行政主体是否依法行使行政职权以及监督国家公务员及被授权组织中的工作人员是否遵纪守法。
28.行政法制监督主体的监督包括哪些内容1)国家权利机关的监督。它对行政机关的监督是全面,具有最高权威性的,主要有法律监督、工作监督和人事监督三种2)国家司法机关的监督。其司法机关即审判机关和检察机关。司法机关的监督与权力机关的监督都属于外部监督系统3)国家行政机关的监督方式不同与权力机关和司法机关的外部监督,属于内部监督。其监督主体主要包括行政监察机关、审计机关和上级行政机关4)国家机关体系以外的公民、组织的监督。公民、组织有权对行政主体及其工作人员的行使职权状况和遵纪守法状况进行批评、建议,或检举、揭发,或申诉、提出申请、起诉,或通过媒体等舆论工具对违法行使职权行为予以揭露、曝光,从而引起或启动国家机关的行政法制监督
29、什么是抽象行政行为?抽象行政行为是指行政主体针对不特定的行政管理对象实施的行政行为,包括行政主体制定行政法规和行政规章的行为,也包括行政主体制定行政措施、发布行政命令、通知、通告、决议、决定的行为等。
30、行政行为的内容有哪些?(1)赋予权益和剥夺权益。赋予权益是指赋予行政相对方法律上的权能、权利或利益;剥夺权益是指剥夺行政相对方已有的法律上的权能、权利或利益。(2)科以义务和免除义务。科以义务是指行政主体使行政相对方承担某种作为或不作为义务;免除义务是指行政主体免除行政相对方原有的义务。(3)确认法律事实与法律地位。确认法律事实是指行政主体依法对于某个法律关系有重大影响的事实是否存在予以确认;确认法律地位是指行政主体依法对某个法律关系中当事人的权利义务是否存在及存在范围予以确认。
31、行政行为的概念和特征?政行为是指行政主体行使行政职权,作出的能够产生行政法律效果的行为。特征:(1)是执行法律的行为,具有从属法律性。任何行政行为均须有法律根据。(2)具有一定的裁量性。这是由立法技术本身的局限性和行政管理的广泛性、变动性、应变性所决定的。(3)行政主体在实施行政行为时具有单方意志性,不必与行政相对方协商或征得其同意,即可依法自主作出。(4)行政行为是以国家强制力保障实施的,带有强制性,行政相对方必须服从并配合行政行为。
32、行政行为无效的概念、原由及结果?政行为的无效是指行政行为有明显或重大违法情形,自始至终不产生法律效力。原由:①行政行为有特别重大的违法情形;②行政行为具有明显的违法情形;③行政主体不明确或明显超越职权的行为;④行政主体受胁迫所为的行政行为;⑤没有可能实施的行政行为;⑥行政行为的实施讲导致犯罪。结果:①行政行为被确认无效后即自始至终不发生法律效力。②行政相对人可不受该行为的约束,可自行决定不履行该行为所规定的义务,而不承担法律责任。③被确认为无效的行政行为没有时效的限制,有权的国家机关可在任何时候宣布其无效。④行政行为被宣布为无效后,行政主体因此所得到的一切利益应返还给相对方,而对相对方因此所受到的损失予以赔偿。
33、行政行为撤销的概念、原由及结果?政行为的撤销是指对已经发生法律效力的行政行为,如发现其违法或不当,由有权国家机关予以撤销,使其失去法律效力。原由:①行政行为不具备合法要件。②行政行为不适当。结果:①行政行为自撤销之日起失去法律效力。②行政行为因行政主体或行政相对方的不同过错归属而有不同的责任后果。若行政行为是因行政主体的过错而被撤销,行政主体应予以赔偿;若行政行为是因行政相对方的过错而被撤销,行政相对方因此所受到的损失自行负责。行政相对方所获得的利益应予以收回。
34、行政许可的基本原则是什么?①合法性原则;②公开、公平、公正原则;③便民原则;④救济原则;⑤信赖保护原则⑥行政许可一般不得转让原则;⑦监督原则
35.确立行政立法程序的民主原则的意义何在? 1)能使所制定的行政法规和规章真正反映广大人民的意志。因为行政法规、规章的各种草案,经过公开的讨论、听证后,更有利于公众包括利害关系人的理解和认同。各种听证会的现场纪律,经整理后供修改草案用,使行政立法文件真正做到集思广益。另外各种途径的参与制度如书信、座谈、采访等,能使公众有足够的机会参与制定活动,充分表达意见和要求,有较好的社会效果。(2)这种程序上的民主原则,能够有效地约束国家行政机关的权力。在行政机关没有很好地遵循公开原则和制度,并有可能造成违法或侵权的后果时,能够及时被发现,从而有效地维护国家机关及其所制定的规范的权威,更好地保护行政相对人的合法权益。
36、行政立法的程序是什么?行政立法程序是指行政立法主体依法定权限制定行政法规和行政规章应当遵循的步骤、方式和顺序。其程序一般包括以下几个步骤:①起草。对列入规划的需要制定的行政法规和规章,由人民政府各主管部门分别草拟法案。②征求意见。在起草行政法规、行政规章的过程中,应当广泛听取有关机关、公民、社会各组织的意见。③审查。行政法规、规章草案拟定之后,送交政府主管机构进行审议、核查的制度。④通过。法规、规章在起草、审查完毕后,交由主管机关的正式会议讨论表决的制度。⑤签署。行政法规、规章通过后,还须经制定机关的行政首长签署。⑥发布与备案。发布是行政法规、规章生效的必经程序和必要条件。备案是将已经发布的行政法规、行政规章上报法定的机关,使其知晓,并在必要时备查的程序。
37、行政许可的特征是什么? 1)是依申请的行政行为。行政相对方针对特定的事项向行政主体提出申请,是行政主体实施行政许可行为的前提条件。无申请无许可。(2)行政许可的内容是国家一般禁止的活动。行政许可以一般禁止为前提,以个别解禁为内容。(3)是行政主体赋予行政相对方某种法律资格或法律权利的具体行政行为。(4)是行政机关针对行政相对方的一种管理行为,是行政机关依法管理经济和社会事务的一种外部行为5)是一种要式行政行为。行政许可必须遵循一定的法定形式,即应当是明示的书面许可,应当有正规的文书、印章等予以认可的证明
38、行政许可有哪些作用? 1)是国家对社会经济、政治、文化活动进行宏观调控的有力手段,有助于从直接命令式的行政手段过渡到间接许可的法律手段。(2)有利于维护社会经济秩序,保障广大消费者及公民的权益。(3)有利于保障社会公共利益,维护公共安全和社会秩序。(4)有利于控制进出口贸易,保护和发展民族经济。(5)有利于资源的合理配置和环境保护,促进人与环境的和谐、健康、协调发展。
39、行政行为废止的概念、原由及结果?政行为的废止是指已经发生法律效力的行政行为,因某种法定情形而依法宣布失去法律效力。原由:①法律、法规、规章或政策被修改、废止或撤销。②国家形势发生重大变化。③原定任务已经执行完毕。结果:①自废止之日行政行为失去法律效力。②因行政行为废止而给相对方带来损失时,行政主体予以适当的补偿。
40、什么是行政许可实施主体?行政许可实施主体是指行使行政许可权并承担相应责任的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织。
41、行政许可的实施程序是怎样? 1)申请与受理。公民、法人或其他组织依法需要取得行政许可的,应当向行政机关提出申请,如实想行政机关提交有关材料和反映真实情况,并对申请材料的真实性负责。行政机关对申请人提出的行政许可申请应当根据不同情况分别作出受理或不受理的处理,并出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。(2)审查与决定。行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查,根据不同情况作出行政决定。(3)期限。除当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。(4)听证。法律法规等规定实施行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项,行政机关应当向社会公告,并举行听证。(5)变更与延续。被许可人要求变更或者延续行政许可事项的,应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请。(6)特别规定。
42.行政强制预防、行政强制制止和行政强制执行的区别是什么? 1)实施的条件不同。行政强制执行以相对方不履行行政处理决定为前提,而强制预防和强制制止是行政机关依照法律和法规,为排除危害而采取的对相对方的强制力,称之为即时强制。(2)实施的时间和目的不同。强制预防和强制制止分别使用于危害发生之前和危害发生之中,用以预防危害的发生和制止危害的继续;行政强制执行一般在一行为结束后实施,以求行政处理决定的执行。(3)实施的机关不同。行政强制执行可以由人民法院实施,也可以由行政机关实施。强制预防和强制制止只能由行政机关实施。(4)实施的程序不同。行政强制执行的实施,需要遵守一系列严格的法律程序。违反程序,执行则无效。强制预防和强制制止由于是一种在紧急情况下采取的即时强制措施,故一般情况下没有严密的程序,只要不超越职权就有效。
43.什么是即时强制?即时强制是指因情况紧急,为了达到预期的行政目的,行政主体不以相对方不履行义务为前提,即对相对方的人身自由和财产予以强制的活动或制度。它包括对人身的强制、对财产的强制和对住宅、工作场所等现场进行的强制。
44、行政强制执行的具体实施方式?1)对财产的行政强制执行方式。具体有:强制划拨;强制扣缴;强行退还;强行拆除;(2)对人身的强制执行方式。具体有:强制拘留;强制传唤;强制履行;遣送出境。(3)对行为的强制执行方式。
45.行政合同履行的原则是什么? 1)实际履行原则。即必须按照合同规定的标的履行,不能任意变更标的或用支付违约金和赔偿损失的方法代替合同的履行。(2)自己履行原则。即相对方必须自己本身履行,不能由他人代替履行。(3)全面适当履行原则。即当事人必须按照合同规定的内容全面适当地履行,在任何条款上都不得违反合同规定。
46.变更和解除行政合同的法律后果会怎样? 1)原合同不再履行,双方当事人按变更后的的权利义务关系履行。行政合同解除后双方当事人之间的合同关系终止,彼此不再享有原合同规定的权利和义务。(2)因行政主体单方面原因变更和解除合同的,应对相对方进行补偿。
47、试述行政合同的缔结原则与方式?依法原则是行政合同缔结的基本原则。在何种情况下需要采用行政合同的方式必须有法律法规上的根据。(1)从依法行政角度看,如法律法规明确规定必须采用行政合同这种特定行政行为的,行政主体不得任意改变,必须根据有关规定实施行政管理,不能以强制代替协商。(2)从行政合同内容看,行政主体必须严格依法行使自己的职权。(3)行政合同的缔结必须严格依照法律法规所规定的权限,不得擅自违反,否则所缔结的行政合同无效。//缔结方式:招标;拍卖;邀请发价;直接磋商。
47.行政指导的特征是什么? 1)是非权力行政活动,不以国家权力为后盾。(2)是一种事实行为,不产生法律效果。(3)是行政机关单方面的意思表示,属于单方行为。(4)是一种适用较大幅度的弹性的管理领域。(5)适用法律优先原则。(6)是一种外部行为。
48、行政监督与监督行政行为的相同点是什么 1)监督对象相同,都是以行政机关及其公务员为主要对象。(2)监督内容相同,都是监督行政机关的行政行为是否合法合理。(3)监督的目的相同,都是保障国家法律、政策的统一和正确实施,保护国家、社会和公民的合法权益。
49.行政指导与行政领导的区别是什么? 1)主体不同。行政领导的主体是国家行政管理活动中的各级领导者,而行政指导的主体是行政机关。(2)客体不同。行政领导是种行政组织内部的活动,它作用的对象是行政组织中的被领导者。行政指导是行政机关管理社会事务的一种外部行政活动,它作用的对象是公民、法人及其他社会组织。(3)内容不同。行政领导是国家行政管理活动中各级领导者活动的总和。行政指导是行政机关在其所管辖的事务范围内,基于国家的法律精神、原则或政策,用非强制性的手段取得相对方的同意或协助而实施的管理行为。(4)效力不同。行政领导是行政组织内部的领导活动,有严格的组织和纪律要求,对行政领导必须严格服从。行政指导是行政机关对行政相对方的指导活动,不具有强制力,相对方可以服从,也可以不服从。
50、罚款与罚金的区别是什么? 1)性质不同。罚金属于刑罚处罚,罚款属于行政处罚。(2)处罚依据不同。罚金由刑法加以规定,罚款由行政法律规范加以规定。(3)适用主体不同。罚金由人民法院判处,罚款由行政机关或法律法规授权的组织科处。(4)适用的对象不同。罚金是对犯罪者的惩罚,罚款是对违反行政法律规范者的惩罚,其程度比罚金轻。
51、行政处罚执行的原则有哪些内容 1)当事人自觉履行原则。(2)行政复议和行政诉讼期间,行政处罚决定不停止执行原则。(3)决定罚款与收缴罚款相分离原则
52、论述行政处罚的适用?行政处罚适用必须具备以下的条件,否则即为违法或无效的。(1)适用的前提是公民、法人或其他组织的行政违法行为客观存在。(2)适用的主体是享有法定的行政处罚权的行政机关或法律法规授权的组织或行政机关委托的组织。(3)适用的对象是违反行政管理秩序的行政违法者,且具有一定的责任能力。(4)适用的时效,对行为人实施行政处罚,需其违法行为未超过追究时效,超过法定的追究时效,则不得对违法者适用行政处罚。
53、行政处罚的一般程序?1)调查取证2)告知处罚事实、理由、依据和有关权利3)听取陈述、申辩或者举行听证会4)作出行政处罚决定5)作出行政处罚决定书
54、行政处罚的听证程序?1)当事人要求听证的,应当在行政机关告知后3日提出。(2)应当在听证的7日前,通知当事人举行听证的时间和地点。(3)除涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私外,听证公开进行。(4)听证由行政机关指定的非本案调查人员主持,当事人认为主持人与本案有直接利害关系的,有权申请回避。(5)当事人可以亲自参加听证,也可委托代理人。(6)举行听证时,调查人员提出当事人违法的事实、证据和行政处罚建议,当事人进行申辩和质证。(7)听证应当制作笔录,笔录应当交当事人审核无误后签字或盖章。
55、一般行政监督的主要方式是什么? 1)报告工作。下级行政机关向上级行政机关报告工作。(2)执法监督检查。是行政主题主动了解对象活动的行为。(3)审查批准。监督主体对监督对象的普遍行政行为、具体行政行为进行审阅核对并加以确实的行为。(4)备案。根据法律规定或上级行政机关的要求,监督对象将其制定的规章及其他规范文件或某些重大行政行为的书面材料报上级行政机关供其了解情况的行为。(5)行政复议。行政复议制度是各级人民政府及其工作部门实施行政法制监督的一项重要制度。(6)惩戒。对下级人民政府及所属工作部门的违法行为,各级政府可视情节轻重作出不同的惩戒处分。
56、试述审计监督的含义与要素?审计监督是根据会计记录等有关经济资料和国家的法律法规,由国家审计机关依法审核和稽查被审计单位的财政财务收支活动、经济效益和财政法纪的遵守情况,作出客观公正的评价,并提出审议报告,以维护国家财政经济秩序,促进廉政建设的活动。要素:(1)审计的本质是一种经济监督活动。(2)审计的主体主要是国家审计机关或政府授予认可的其他财会机构。(3)审计的客体是经济中的财政财务收支活动。(4)审计的手段是依法进行审核、稽查。(5)审计的对象主要是会计资料,包括会计凭证、会计帐簿和会计报表,以及各种经济业务、资金运动和所体现的经济关系。
57、审计机关的职责和权限?职责:(1)对国家各级财政收支进行审计监督。(2)对金融机构的财务收支进行审计监督。(3)对国有企业的财务收支进行审计监督。(4)对国家的事业单位组织的财务收支进行审计监督。(5)对国家投资建设项目的财务收支进行审计监督。(6)对社会公共资金和国外援助、贷款项目的财务收支的审计监督。权限:①要求报送权。②检查权。③调查权。④制止并采取措施权。⑤通报权。⑥处理权。
58、监察机关的职责?1)检查国家行政机关在遵守和执行法律、法规和人民政府的决定、命令中的问题。(2)受理对国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员违反行政纪律的行为的控告、检举。(3)调查处理国家行政机关、国家公务员和国家行政机关任命的其他人员违反行政纪律的行为。(4)受理国家公务员和国家行政机关任命的其他人员不服主管行政机关给予行政处分决定的申诉,以及法律、行政法规规定的其他由行政监察机关受理的申诉。(5)法律、行政法规规定由行政监察机关履行的其他职责。
59、行政监督与监督行政行为的区别是什么? 1)监督主体不同。行政监督的主体是行政机关,且只能是行政机关,主体单一;监督行政行为的主体是行政机关以外的国家机关,主题呈多样性。(2)监督对象的范围不同。监督行政行为的监督对象只是国家行政机关及其公务员;行政监督的对象则不仅是行政机关及其公务员,还包括部分行政机关主管的企事业单位及由行政机关任命的企事业单位的负责人。(3)监督程序不同。行政监督的程序通常是立案、调查、结论、处分等;监督行政行为通常是听取汇报、评议、视察、质询、批评和审判等。(4)监督的权力依据不同。行政监督的权力依据是行政权;监督行政行为的权力依据是立法权、监督权、审判权、检察权、公民的申诉控告权。(5)行为的属性不同。行政监督属于行政行为;监督行政行为属于行政行为之外的行为。
60、行政违法有什么特征? 1)是行政主体及其执行公务的人员的违法。(2)必须是行政主体及其执行公务的人员违反行政法律规范的行为。(3)行政主体及其执行公务的人员对行政违法行为在主观上有过错。61、行政责任的构成要件有哪些? 1)行政责任主体是行政主体及其执行公务的人员。(2)行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当。(3)行政责任必须为行政法律规范所确认,是一种法律责任。(4)承担行政责任须有主观上的故意或过失。
62.什么是行政救济?行政救济是指公民、法人或其他组织认为具体行政行为直接侵害其合法权益,请求有权的国家机关依法对行政违法或行政不当行为实施纠正,并追究其行政责任,以保护行政管理相对方的合法权益。
63.行政救济的特征是什么? 1)以行政管理相对方的请求为前提;(2)以行政争议为基础;(3)最终目的是保护相对方的合法权益。
64.哪些情况不能申请行政复议? 1)不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的;(2)不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理的;(3)对国防、外交等国家行为不服的。
65.行政复议的原则是什么? 1)合法原则。就是要求参加行政复议的主体双方合法、复议机关合法、复议程序合法。这是所有行政权行使都应遵循的一项基本原则。(2)公正原则。行政复议是一种行政司法行为,复议机关解决行政争议,应当将作为被申请人的行政机关与作为申请人的公民、法人和其他组织放在平等的位置上,不能偏袒任何一方。(3)公开原则。是指行政机关在作出与相对方利益相关的行政行为时,要通过一定的程序让相对方参与和了解。(4)及时原则。作为行政行为,行政复议也要符合行政行为的特点,即要符合行政效率的要求。(5)便民原则。是指行政复议要便于行政相对人参加,在复议活动中复议机关和复议人员要为申请人行使各项权利提供方便。
66、简述行政复议的管辖?1)对政府工作部门的行为不服的管辖。(2)对地方人民政府的行为不服的管辖。(3)对国务院部门或省级政府的具体行政行为不服的管辖。(4)对派出机关的具体行政行为不服的管辖。(5)对授权组织作出的行政行为不服的管辖。(6)对共同行政行为不服的管辖。(7)对被撤销的行政机关的行政行为不服的管辖。(8)移送管辖。67、行政复议的程序?1)申请。申请人申请行政复议,可以书面申请,也可口头申请。(2)受理。行政复议机关接到行政复议申请后,应在5日内进行审查,对不符合本法规定的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人。(3)审理。复议机关受理复议申请后,对被申请人的具体行政行为进行实质审查。(4)决定。复议决定是复议机关对行政复议案件进行审理后所作的具有法律效力的评价。复议机关应对引起争议的具体行政行为所依据的事实、证据和法律规范进行审查,然后对该具体行政行为是否合法和是否适当作出判断5)复议决定的期限。行政复议机关作出行政复议决定,应当制作行政复议决定书并加盖印章。行政复议决定书一经送达,即发生法律效力
68、行政赔偿的特征?行政赔偿又称行政侵权赔偿,是指行政主体及其工作人员,在行使行政职权过程中,因其行为违法而侵犯了公民、法人或其他组织的合法权益并造成了损害,由行政主体给予赔偿的法律制度。其特征:①实质上是一种国家赔偿。②行政赔偿的起因是行政侵权损害行为。③义务主体只能是侵权行政机关。④赔偿的范围以具体行政行为造成的侵权损害为限。⑤其责任形式是损害赔偿。⑥其法律责任主体是行政主体。
69.国家机关行使追偿权,必须具备的条件是什么? 1)赔偿义务机关已经向受损失的公民、法人和其他社会组织支付了赔偿金、返还了财产或恢复了原状。(2)行政机关工作人员及受委托的组织和个人对加害行为有故意或重大过失。
70、行政赔偿责任的构成要件?1)行政侵权行为。行政侵权行为是构成行政赔偿责任的首要条件,要具有以下三要素:①实施者必须是国家行政机关的公务员或其他被授权或委托行使国家行政管理职能的人员;②必须是执行行政职务的行为;③必须是违法侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的行为。(2)损害事实。①确认损害事实应注意:损害必须是已发生、确实存在的;②受损害的权益必须是合法的,受法律保护的权益,才发生赔偿问题;③损害事实包括物质损害事实、人参损害事实和精神损害事实。3)侵权行为与损害事实之间有因果关系。这种因果关系是连结责任主体与损害的纽带,是责任主体对损害承担法律责任的基础和前提,如缺少这种因果关系,那么行为人就没有义务对损害负责
71.行政诉讼的构成要件是什么? 1)原告是认为行政机关及法律、法规授权的组织作出的具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织;(2)被告是行使国家行政管理权的行政机关及法律、法规授权的组织;(3)原告提起行政诉讼必须是在法律、法规规定属于人民法院受理案件范围内的行政争议,以及属于受诉人民法院管辖;(4)原告提起行政诉讼必须是在法定期限之内;(5)法律、法规规定必须经过行政复议的,已经经过行政复议;自行选择行政复议的,复议机关已作出复议决定或者逾期未作出复议决定。
72.行政诉讼的特有原则是什么? 1)选择复议原则;(2)审查具体行政行为合法性原则;(3)具体行政行为不因诉讼而停止执行原则;(4)不适用调解原则;(5)司法变更权有限原则。
73.人民法院审理行政案件的实体法依据有哪些? 1)法律;(2)行政法规;(3)地方性法规;(4)自治条例和单行条例。
74. 人民法院不予受理的行政案件有哪些? 1)国防、外交等国家行为。(2)抽象行政行为。人民法院不受理行政相对人对行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令提起的诉讼。(3)行政机关对其工作人员的奖惩、任免等内部行政行为。(4)法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。(4)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为。(6)行政机关的调解和仲裁行为7)不具有强制力的行政指导行为。(8)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为。(9)对公民、法人或其他组织的权利义务不产生实际影响的行为
75、行政诉讼法对管辖权的规定,考虑了哪些因素? 1)法院内部的合理分工,包括上下级法院和同级法院以及普通法院和专门法院的合理分工。(2)便于法院及时便利地办理案件。(3)有利于法院公正地审理案件。(4)根据不同情况,便于原告或者被告参加诉讼,一般情况采取“原稿就被告”的原则。但在特殊情况下作了便于原告参加诉讼的规定。
76.管辖权的转移必须具体哪些条件? 1)必须是人民法院已受理的案件;(2)移交的人民法院对案件有管辖权;(3)移交的人民法院与接受移交的人民法院是具有直接审级关系的上下级关系。
77.行政诉讼的被告有哪些特征? 1)被告只能是行使管理权、作出具体行政行为的行政机关或法律、法规授权的组织(2)其作出的具体行政行为被原告指控侵害合法权益;3)以自己的名义应诉,并受人民法院裁判拘束 78.行政诉讼第三人的特征是什么? 1)与提起诉讼的具体行政行为有利害关系;(2)相对于原告、被告而言,是与被诉具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织;(3)在诉讼期间参加诉讼;(4)申请参加诉讼或者由人民法院通知参加诉讼。
79、行政诉讼的原告有哪些特征? 1)必须是行政管理相对一方的行政相对人。(2)必须有法律上的利害关系,即承担具体行政行为法律后果或受其影响。(3)必须是认为具体行政行为侵犯其合法权益的行政相对人。
80.开庭审理行政案件应当分为几个阶段? 1)开庭前准备阶段。2)出庭情况审查阶段。3)法庭调查阶段。4)法庭辩论阶段。5)评议宣判阶段。
81、法院不能采用的证据有哪些?⑪严重违反法定程序收集的证据材料。⑫以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料。⑬以利诱、欺诈、威胁、暴力等不正当的手段获取的证据材料。⑭当事人超出取证期限提供的证据材料,包括原告、被告。⑮在中国领域外或者在港澳台地区形成的没有办理法定证明手续的材料。⑯当事人无正当理由拒不提供原件、原物,又无其他证据印证,且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品。⑰被当事人或者他人做过技术处理而无法辨明真伪的。⑱不能正确表达意志的证人提供的证言。⑲违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益而取得的证据。⑳不具备合法性和真实性的其他证据材料。
82.在行政诉讼中,被告不履行举证责任的法律后果是什么? 1)对行政诉讼原告起诉是否超过起诉期限有争议的,如果被告举不出证据,应当以原告提供的证据为根据;(2)被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状,并提供作出具体行政行为时的证据、依据;被告不能或者无正当理由逾期提供的,应当认为该具体行政行为没有证据、依据,人民法院判决撤销被诉具体行政行为。
83.简述行政诉讼原告的法律特征?1)认为具体行政行为侵犯其合法权益,或与具体行政行为有法律上的利害关系。(2)以自己的名义向人民法院起诉。(3)受人民法院裁判的拘束。
84、行政诉讼法律适用的含义及规则?行政诉讼法律适用,是指人民法院按照法定程序,将法律、法规具体运用于各种行政案件,从而对行政机关提局行政行为的合法性进行审查的专门活动。其规则为:(1)法律、法规是行政审判的依据。(2)规章的参照适用。(3)其他规范性文件在行政诉讼中的地位。(4)人民法院对司法解释的援引。
85、涉外行政诉讼的一般原则是什么?涉外行政诉讼的一般原则是指人民法院审理涉外行政案件的基本准则,主要包括以下原则。(1)同等原则;又称“国民待遇原则”,指外国人、无国籍人、外国组织在我国进行行政诉讼,享有与我国公民同等的诉讼权利和负有同等的诉讼义务。(2)对待原则;又称“相互原则”,指国家之间在对待对方公民、组织的诉讼地位和诉讼权利进行相互对待。包括两方面的内容。①积极方面的对待。即外国公民、组织同本国公民、组织享有同等诉讼权利,承担同等诉讼义务,不加歧视和限制。②消极方面的对待。即外国法院如果对本国公民、组织的诉权加以限制,本国法院才采取相应措施对外国公民、组织的诉讼权利加以限制。
86、第一审人民法院经过审理,根据不同情况所作出的判决有哪些种类? 1)维持判决。即人民法院经过审理,认定被诉具体行政行为证据确凿,适用法律法规正确,符合法定程序,作出的维持被诉具体行政行为的判决。(2)撤销判决。即人民法院经过审查作出的否定被诉具体行政行为的判决。(3)限期履行判决。即人民法院经过对行政案件的审理,认定被告具有不履行或者拖延履行法定职责的情形,作出的要求被告在一定期限内履行其法定职责的判决。(4)变更判决。即在行政处罚显失公正时,人民法院作出的改变具体行政行为的判决。(5)确认判决。即人民法院通过对具体行政行为的审查,确认相应行为合法或者违法。
87、行政诉讼的特征?1)行政案件由人民法院受理和审理。(2)人民法院审理的行政案件只限于就行政机关作出的具体行政行为的合法性发生的争议。(3)行政复议不是行政诉讼的前置阶段或必经程序。(4)行政案件的审理方式原则上为开庭审理。论述:
1、试论行政合理性原则?行政合理性原则是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定,而且要求这种决定应符合法律的意图和精神,符合公平正义等法律理性。行政合理性原则是根据实际行政活动的需要,基于自由裁量权而产生和存在的。其具体要求包括以下三方面:(1)行政行为的动因应符合法律目的。凡有悖于法律目的的行为都是不合理的行为。(2)行政行为应建立在正当考虑的基础上,要有正当的动机。行政行为不得违背社会公平观念或法律精神,不得存在法律动机以外的目的或追求。行政机关在实施行政活动时必须出于公心,平等地对待行政相对方。(3)行政行为的内容应合乎情理。即应符合事情的常规或规律。
2、试论行政合法性原则?行政合法性原则是指行政权力的设立、行使、运用必须依据法律,符合法律要求,不能与法律相抵触。它是行政法治原则的核心内容。行政主体必须严格遵守行政法律规范,不得享有行政法规以外的特权。违法行政行为依法应予以追究,违法行政主体应承担相应的法律责任。行政合法性原则包括实体合法和程序合法两方面的内容。行政合法性原则的具体要求包括以下三方面:(1)任何行政职权都必须基于法律的授予才能存在。任何行政主体都不得自己审理行政权力,不得超越自己的职权范围行事。(2)任何行政职权的行使都应依据法律、遵守法律,不得与法律相抵触。不仅要遵守实体法规范,而且要遵守程序法规范。(3)任何行政职权的授予和委托及其运用都必须具有法律依据,符合法律宗旨。/根据行政合法性原则的要求,认为违法行政行为都必须予以追究,违法行政主体及其工作人员应承担相应的法律责任。
3、区别行政主体与行政法律关系主体、行政机关、国家公务员?(1)行政主体不同于行政法律关系主体。行政法律关系主体范围要大于行政主体范围。行政法律关系主体是指一切能够享有行政法上的权利、义务内容的主体,指行政法律关系的双方当事人,包括行政主体和行政管理相对方以及被委托人、公务员、行政法制监督主体等。行政主体是行政法律关系主体,但行政法律关系主体不仅仅包括行政主体,还包括相对方和行政法制家主体。(2)行政主体与行政机关不能简单地等同。行政管理活动中,行政机关不是惟一的行政主体。行政机关以外的社会组织,如得到法律、法规授权,也会拥有一定的行政职权,享有与行政机关同样的法律地位,成为行政主体。另外,并非所有的行政机关都能成为行政主体。当行政机关以“机 关法人”的身份从事民事活动而成为民事主体时,它就不是行政主体。(3)国家公务员不是行政主体,公务员的公务行为所产生的法律后果和责任,由国家行政机关承担。公务员与国家行政机关是一种职务上的委托关系。
4、行政行为的成立的条件及合法要件?行政行为的成立是指行政行为的形成或作出。行政行为成立应具备以下条件:(1)主体条件。作出行政行为的主体必须是拥有行政职权的国家行政机关的公务人员,或者法律、法规授权的组织的工作人员,或者是受行政主体委托的组织的工作人员。(2)主观条件。作出行政行为的主体在主观上有凭借行政职权产生、变更或消灭某种行政法律关系的意图,并且显露达到该种效果的意思表示。(3)客观条件。作出行政行为的主体在客观上有行使行政职权的行为,并通过一定的外部行为方式表现出来。(4)法律效果条件。行政行为作出后应当能够产生一定的直接或间接的法律效果,即使某种行政法律关系产生、变更或消灭,使行政相对方的权利义务因此受到影响。行政行为符合上述条件即可成立,但并不意味其合法有效。//行政行为合法要件有:(1)主体合法。作出行政行为的组织具有行政主体资格,能以自己的名义作出行政行为并能独立承担法律责任。作出行政行为的行政主体的具体工作人员具备法定条件,作出的行政行为在行政主体的权限范围内。(2)内容合法。行为有确凿的证据证明,有充分的事实根据,行为有明确的依据,正确适用了法律法规、规章和其他规范性文件;行为公正、合理,符合立法目的和立法精神。(3)程序合法。行政行为符合行政程序法确定的基本原则和制度;符合法定的步骤和顺序。
5.试论行政行为的合法要件?1)主体合法。所谓主体合法是指作出行政行为的组织必须具有行政主体资格,能以自己的名义作出行政行为,并能独立承担法律责任。根据我国有关法律、法规规定,能够成为行政主体的是行政机关或法律、法规授权的组织。并且该行政主体应当是依法设置的行政机关或是依法被授予行政职权的组织。//由于行政行为通常是由行政主体的具体工作人员实施的,因此这些工作人员应具备法定条件,才能保证行政行为的合法有效性。另外,主体合法除了要求行为主体必须是行政主体以外,还要求其行为必须在权限范围内。若行政主体的行为超出其权限范围,则其行为不合法。(2)内容合法。内容合法要求:A.行为有确凿的证据证明,有充分的事实根据。B.行为有明确的依据,正确适用了法律、法规、规章和其他规范性文件。C.行为必须公正、合理,符合立法目的和立法精神。(3)程序合法。程序是实施行政行为所经过的步骤、时限方式等。任何行政行为均须通过一定的程序表现出来,没有脱离程序的行政行为。行为的程序是否合法影响着行政行为实体的合法性。程序合法要求:A.行政行为符合行政程序法确定的基本原则和制度。
B.行政行为应当符合法定的步骤和顺序。
6.论行政主体承担行政责任的方式?行政责任是指行政主体及其执行公务的人员因行政违法或行政不当,违反其法定职责和义务而应依法承担的否定性的法律后果。行政主体承担责任的方式有以下10种:1)通报批评;2)赔礼道歉,承认错误;3)恢复名誉,消除影响;4)返还权益,恢复原状;5)停止违法行为;6)撤销违法行为;7)撤销违法的抽象性为;8)履行职务;9)纠正不当;10)罢免。
7.审判监督程序与二审程序的关系?审判监督程序与二审程序既有共同点,又有区别。共同点在于,都是以人民法院已经作出的裁判为基础,都是对人民法院的审判工作进行监督,保证办案质量的程序。/两者的区别是:(1)提起的主体不同。提起审判监督程序的主体必须是法律明确规定的各级人民法院院长和上级人民法院、最高人民法院以及各级人民检察院;第二审程序是由享有上诉权的当事人提起上诉所引起的。(2)提起的条件不同。只有发现已经生效的判决、裁定违反法律、法规,才能提起审判监督程序;第二审程序只要当事人不服一审未生效的判决、裁定,无论判决、裁定是否违反法律、法规,即可在法定期限内提起第二审程序。(3)有无期限限制不同。审判监督程序在判决、裁定生效后的任何时间内都可提起;第二审程序只能在法定的上诉期限内提出。(4)审理的主体不同;适用审判监督程序的行政案件,既可由原审人民法院审理,也可由原审人民法院的上级人民法院审理。(5)审理的对象不同。适用审判监督程序审理的是已经生效的判决、裁定;适用第二审程序的是尚未生效的第一审判决、裁定。(6)程序的性质不同。审判监督程序是为了纠正人民法院生效判决、裁定的错误而设置的一种特殊程序,不具有审级性质,是对人民法院生效裁判的一种事后监督和补救措施;第二审程序是按照两审终审的审级制度设置的,是对第一审行政案件的继续审理。
8、行政处罚与刑罚、行政处分的区别?一)行政处罚与刑罚。二者均属法律制裁,但刑罚是制裁犯罪的刑事手段。区别:(1)制裁性质不同。行政处罚属于行政制裁,属于行政权一部分;刑罚属于刑事制裁,属于司法权一部分。(2)适用的违法行为不同。行政处罚适用于违反行政法律规范的行为;刑罚适用于触犯刑律的犯罪行为。(3)惩罚的程度及适用的程度不同。刑罚的惩罚程度比行政处罚的重,其适用的程序是刑事诉讼程序,而行政处罚的适用程序是行政程序。(4)制裁的机关不同。行政处罚由行政机关和法律授权的组织作出,刑罚由人民法院判处。(5)作出处罚的形式不同。我国刑法种类九种,包括五种主刑和三种附加刑;行政处罚的形式主要有警告、罚款、拘留、没收财物、责令停止营业、扣留或吊销营业执照等。
(二)行政处罚与行政处分。(1)制裁的对象不同。行政处罚的对象是违法的公民、法人或其他组织,行政处分的对象一般限于隶属的行政机关工作人员。(2)制裁的行为性质不同。行政处罚属外部行政行为;行政处分属内部行政行为。(3)制裁的原则不同。行政处罚是基于行政管理相对方的行政违法行为而予以制裁,行政处分是基于职务违法或行政违纪行为给予的制裁。(4)惩罚的范围和程度不同。行政处罚的范围广,内容设计被处罚人的人身自由、财产、资格和荣誉等,而惩罚程度比行政处分严。行政处分一般只限于荣誉、职务和资格等,惩罚程度较轻。(5)采取的形式不同。行政处罚的形式有警告、罚款、行政拘留、吊销许可证或执照、责令停产停业,没收财物等;行政处分的形式只有警告、记过、记大过、降级、撤职和开除六种。(6)救济途径不同。对行政处罚不服的,除法律法规另有规定外,相对方可申请复议或提起诉讼,获的救济;对行政处分不服的,被处分的公务员只能向作出处分决定的机关的上一级机关或行政监督部门申诉。
9、论述追偿制度与赔偿制度的关系?两者是直接相关的。在“国家无责任”学说盛行时,官吏侵害人民利益被认为是个人行为,与国家无关,国家不负任何责任。国家既不负赔偿之责,追偿就没有理由存在。只有国家成为赔偿责任主体的前提下,国家才可以行使追偿的权利。追偿制度本身并不是与国家赔偿制度同时发展的,而国家赔偿制度发展完善的一个重要体现。从19世纪后期开始,世界上就有了关于国家赔偿的立法和判例。20世纪50年代以后,开始承认行政主体对公务员的直接损害赔偿权,促进行政追偿制度的发展,形成了国家直接赔偿公民的损失,然后再向有违法行为的公务员追还所支付的赔偿费 用的三方关系,使得人民利益、公务员的利益、国家利益得到平衡,行政追偿制度便成为国家赔偿制度的一个组成部分。//同时,建立追偿制度又是十分必要和正确的。因为,如果不论公务员的致害行为有无主观过错,国家一律负赔偿之责,不追究公务员个人的过错,则公务员违法滥用职权的行为就无法得到有效控制,对人民合法权益的保护将十分不利。
10、行政诉讼与民事诉讼的关系?行政诉讼与民事诉讼是两种相互联系又有重大差异的司法活动。/行政诉讼是从民事诉讼中分离出来,其发展之初,往往适用民事诉讼程序,而许多司法原则是共同的,如公开审判、两审终审制等,所以二者存在紧密的联系。/但行政诉讼与民事诉讼毕竟是两种不同的诉讼程序,之间的差异有:(1)案件性质不同。民事诉讼解决平等民事主体间的民事争议;行政诉讼解决行政主体与作为行政管理相对方的公民、法人或其他组织间的行政争议。(2)适用的实体法律规范不同。民事诉讼适用民事法律规范;行政诉讼适用行政法律规范。(3)当事人不同。民事诉讼发生于法人之间、自然人之间、法人与自然人之间;行政诉讼只发生在行政主体与公民、法人或其他组织之间。(4)诉讼权利不同。民事诉讼中双方当事人的诉讼权利是对等的。行政诉讼双方当事人的诉讼权利不对等,只能由公民、法人或其他组织一方起诉,行政主体一方没有起诉权和反诉权。(5)起诉的先行条件不同。行政素个要求以存在某个具体行政行为为先行条件;民事诉讼则不需要这样的先行条件。(6)是否适用调解不同。通过调解解决争议,是民事诉讼的结案方式之一;行政诉讼是对具体行政行为的合法性进行审查,不可能通过被告和原告相互妥协来解决争议。
11、行政诉讼法律冲突适用的规则有哪些内容? 1)特别冲突适用规则。即特别法的规定与普通法的规定出现不一致的情形时,一般应当优先适用特别法的规定。(2)不同等级冲突的适用规则.在各种不同效力等级的行政法律规范发生相互冲突时,应选择适用效力等级较高的行政法律规范,即高层级的法律规范优于低层级的法律规范。(3)同级冲突适用规则。在制定机关不同的效力层级上相同的行政法律规范之间出现冲突的情况下,应由最高人民法院送请国务院作出解释或者裁定。(4)新旧法冲突适用规则。新的行政法律规范与旧的行政法律规范的规定不一致时,应适用的规则是新法优于旧法和法律不溯及既往这两个原则。(5)人际冲突适用规则。不同民族、种族或特殊身份的人,适用就该民族、种族或特殊身份的人作出的特别规定的法律文件或规范。(6)区际冲突适用规则。在不同行政区域内行政法律规范发生适用冲突时,应当适用适用于该行政区域的行政法律规范。案例分析
一、A县某H兽药门市部从外省一家J兽药厂购进80万单位青霉素„1.在本案中有几种法律关系?它们之间有什么区别?2.兽药门市部的理由能否成立?
1、1)在本案中存在三种法律关系:一是H兽药门市部与A县农牧渔业局因行政处罚所产生的行政法律关系。二是H兽药门市部与人民法院之间的行政诉讼法律关系。三是H兽药门市部与J兽药厂之间的民事法律关系。(由于课程开设的问题,民事法律关系可能还没有学到,因此这部分内容比较难)2)H兽药门币部的诉讼理由不能成立。A县农牧渔业局所处罚的行为正是向顾客零售不合格兽药的行为,而不是批量交易兽药的合同行为。销售假冒伪劣产品的行为引起了行政处罚,行政处罚引起了行政法律关系。至于该兽药从何处买来,实际上属于H兽药门市部与J兽药厂的民事法律关系。如果兽药不合格的过错在J兽药厂,H兽药门市部可以在行政诉讼结束后,另行对J厂提起民事诉讼,要求赔偿因兽药不合格所遭受的一切损失。2、1)该行为的内容有两项:A.黄某负有将其母的坟墓迁至公墓区的义务;B.在前项内容无法实现的情况下,镇人民政府将强制迁移2)有效。第二项内容仅仅是第一项内容的执行,即使将这一部分除去并不影响整个行政行为的成立,因此该部分的无效不会导致整个行政行为的无效。
二、1996年5月15日,梁某从英德市到韶关市办事。次日凌晨二时许,梁某到其住在韶关的姑姑家,其姑姑家与王某的住所分属前后相邻的两幢楼。黑夜中梁误将第5幢楼【问题】
本案所涉问题是派出所在行政法上的主体资格。【精解】行政主体是指享有国家行政权力,能以自己的名义从事行政管理活动,并独立承担由此产生的法律责任的组织。根据这一定义,行政主体具有以下特征:(1)行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的组织这一特征将行政主体与其他国家机关、组织区别开来。(2)行政主体是能以自己的名义行使行政权的组织这主要是指行政主体应具有独立的法律人格,能独立地对外发布决定和命令,独立采取行政措施等。(3)行政主体是能够独立对外承担其行为所产生的法律责任的组织。
派出所属于派出组织。在我国,派出组织有两种类型:派出机关与派出机构。在行政法上,派出机关具有行政主体资格,而派出机构一般不具有行政主体资格。但这并不意味着派出机构不能成为行政主体。如果法律、法规授权于派出机构,则派出机构可能因此而成为行政主体。《治安管理处罚法》第九十一条明确规定,治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定;其中警告、五百元以下的罚款可以由公安派出所决定,派出所依法拥有警告和500元以下的罚款权,九公里派出所因此而具有了行政主体资格,其作出的处罚是在法律、法规授权的范围之内,因而应当作为行政诉讼的被告,由其独立承担责任。【结论】派出所在履行法定权限的职责范围内具有行政法上的行政主体资格。考察知识点:行政诉讼受案范围、司法权对行政权的监督和行政赔偿的法定方式。
三、1993年3月28日,李某和关某一起去河边钓鱼,后二人回家。路上没走多远,李某改变主意,对关某说,不如到主河去摸鱼,关某同意,二人折回主河流处【问题】本案谁是行政行为的主体?答:先确定本案到底属于行政授权还是行政委托,然后才能确定谁是行政行为的主体。(1)行政授权是指法律、法规将行政职权及行政职责的一部或全部授给非行政机关的社会组织行使的法律行为。行政授权具有以下特征:行政授权是依照法律和法规的有关规定作出的。行政授权引起职权和职责的同时转移,被授权的组织在接受职权的同时,也必须接受行政职责。被授权的组织在被授权范围内以自己的名义自主地行使行政职权。(2)行政委托,是指国家行政机关在自己的职权范围内,将某项行政职能委托给某一机关、机构、企事业单位、其他社会组织办理的行为。行政委托的特征:行政委托的委托人必须是国家行政机关,其他非行政机关的委托不能称为行政委托。行政委托中的委托事项必须在行政机关的职权范围内,不能超出行政机关的行政职权范围。在行政委托中,被委托的对象可以为行政机关和行政机构,也可以为企事业单位及其他社会组织。被授权组织和被委托组织的法律地位。(1)被授权组织的法律地位。被授权的组织在行政法上具有独立的行政主体的法律地位。因为被授权的组织享有法律、法规所明 确授予的行政职权,并能以自己的名义实施行政行为,独立承担法律责任。另外,我国行政诉讼法也明确规定,被授权组织所为行政行为被提起诉讼时,由被授权的组织作被告应诉,这实际上赋予了被授权的组织与行政机关相同的行政主体地位。2)被委托组织的法律地位。被委托的组织必须在委托的职权范围内,行使行政职权,履行行政职责。被委托的组织必须以委托的行政机关的名义实施行政管理活动,其后果由委托的行政机关承担。被委托的组织应接受委托的行政机关的监督和指导,如果被委托的组织在行使职权,办理行政事务的过程中,有故意或重大过失,委托的行政机关可以按照法律规定先负责赔偿,然后行使求偿权,责令有故意或重大过失的被委托组织承担部分或全部赔偿费用。另外,由于被委托组织的具体行政行为引起纠纷或者争议,行政管理相对方向人民法院起诉时,被委托组织不能以被告的身分应诉,而应由委托的行政机关作为被告出庭应诉,因而,被委托组织不具有行政主体资格。【结论】本案属于行政委托而不是行政授权,本案行政行为的主体是林业局。解析本案的关键在于题中交代的“林业局授权乡人民政府”中的“授权”究竟是什么意思?到底是授权还是委托?如果属于授权,则由接受授权的组织承担责任,在本案就是乡政府;如果属于委托,则由作出“授权”的组织承担责任,在本案就是县林业局。授权必须是法律、法规的授权,行政机关的授权实际上是委托,不是行政法意义上的授权。本案只是习惯用语意义上的授权,而其实质则是委托。因此,本案的行政主体是林业局。
四、【案情】1994年9月,原告田永考入被告北京科技大学下属的应用科学学院物理化学系„
1、关于本案是否符合行政诉讼法的受案范围?
2、关于法院判决被告限期履行职责是否侵犯了被告的行政权?
3、原告的赔偿请求和赔礼道歉请求为何被驳回?【精解】
1、北京科技大学是《中华人民共和国教育法》和《中华人民共和国高等教育法》等法律法规授权的行政主体,因此北京市海淀区受理此案完全符合行政诉讼法受案范围。在我国目前情况下,某些事业单位、社会团体,虽然不具有行政机关的资格,但是法律赋予它行使一定的行政管理职权。这些单位、团体与管理相对人之间不存在平等的民事关系,而是特殊的行政管理关系。他们之间因管理行为而发生的争议,不是民事诉讼,而是行政诉讼。尽管《中华人民共和国行政诉讼法》第25条所指的被告是行政机关,但是为了维护管理相对人的合法权益,监督事业单位、社会团体依法行使国家赋予的行政管理职权,将其列为行政诉讼的被告,适用行政诉讼法来解决它们与管理相对人之间的行政争议,有利于化解社会矛盾,维护社会稳定。《中华人民共和国教育法》第21条规定:“国家实行学业证书制度。”“经国家批准设立或者认可的学校及其他教育机构按照国家规定,颁发学历证书或者其他学业证书。”第22条规定:“国家实行学位制度。”“学位授予单位依法对达到一定学术水平或者专业技术水平的人员授予相应的学位,颁发学位证书。”《中华人民共和国学位条例》第8条规定:“学士学位,由国务院授权的高等学校授予”。本案被告北京科技大学是从事高等教育事业的法人,原告田永诉请其颁发毕业证、学位证,正是由于其代表国家行使对受教育者颁发学业证书、学位证书的行政权力时引起的行政争议,可以适用行政诉讼法予以解决。
2、原告田永没有得到被告北京科技大学颁发的毕业证、学位证,起因是北京科技大学认为田永已被按退学处理,没有了学籍。教育法第28条规定的学校及其他教育机构行使的权利中,第(四)项明文规定:“对受教育者进行学籍管理,实施奖励或者处分”。由此可见学籍管理也是学校依法对受教育者实施的一项特殊的行政管理。因而,审查田永是否具有学籍,是本案的关键。原告田永经考试合格,由被告北京科技大学录取后,即享有该校的学籍,取得了在该校学习的资格,同时也应当接受该校的管理。教育者在对受教育者实施管理中,虽然有相应的教育自主权,但不得违背国家法律、法规和规章的规定。田永在补考时虽然携带写有与考试有关内容的纸条,但是没有证据证明其偷看过纸条,其行为尚未达到考试作弊的程度,应属于违反考场纪律。北京科技大学可以根据本校的规定对田永违反考场纪律的行为进行处理,但是这种处理应当符合法律、法规、规章规定的精神,至少不得重于法律、法规、规章的规定。国家教育委员会1990年1月20日发布的《普通高等学校学生管理规定》第12条规定:“凡擅自缺考或考试作弊者,该课程成绩以零分计,不准正常补考,如确实有悔改表现的,经教务部门批准,在毕业前可给一次补考机会。考试作弊的,应予以纪律处分。”第29条规定应予退学的十种情形中,没有不遵守考场纪律或者考试作弊应予退学的规定。北京科技大学的"068号通知”,不仅扩大了认定“考试作弊”的范围,而且对“考试作弊”的处理方法明显重于《普通高等学校学生管理规定》第12条的规定,也与第29条规定的退学条件相抵触,应属无效。另一方面,按退学处理,涉及到被处理者的受教育权利,从充分保障当事人权益的原则出发,做出处理决定的单位应当将该处理决定直接向被处理者本人宣布、送达,允许被处理者本人提出申辩意见。北京科技大学没有照此原则办理,忽视当事人的申辩权利,这样的行政管理行为不具有合法性。北京科技大学实际上从未给田永办理过注销学籍,迁移户籍、档案等手续。特别是田永丢失学生证以后,该校又在1996年9月为其补办了学生证并注册,这一事实应视为该校自动撤销了原对田永做出的按退学处理的决定。此后发生的田永在该校修满四年学业,还参加了该校安排的考核、实习、毕业设计,其论文答辩也获得通过等事实,均证明按退学处理的决定在法律上从未发生过应有的效力,田永仍具有北京科技大学的学籍。北京科技大学辩称,田永能够继续在校学习,是校内某些部门及部分教师的行为,不能代表本校意志。鉴于这些部门及部分教师的行为,都是北京科技大学的职务行为,北京科技大学应当对该职务行为产生的后果承担法律责任。国家实行学业证书制度。原告田永既然具有北京科技大学的学籍,在田永接受正规教育、学习结束并达到一定学历水平和要求时,北京科技大学作为国家批准设立的高等学校,应当依照教育法第28条第1款第五项及《普通高等学校学生管理规定》第35条的规定,给田永颁发相应的学业证明,以承认其具有的相当学历。国家实行学位制度。原告田永是大学本科生,在其毕业后,按照《中华人民共和国学位条例》第四条的规定,可以授予学士学位。被告北京科技大学作为国家授权的学士学位授予机构,应当依照《中华人民共和国学位条例暂行实施办法》第4条、第5条规定的程序,组织有关人员对田永的毕业成绩、毕业鉴定等材料进行审核,以决定是否授予其学士学位。关于高等院校毕业生派遣问题。《毕业生就业派遣报到证》,是各省、自治区、直辖市主管毕业生调配的部门按照教育行政部门下达的就业计划签发的。普通高等学校根据《普通高等学校毕业生就业工作暂行规定》第九条的规定,应当履行将毕业生的有关资料上报所在地的教育行政主管部门的职责,以供当地教育行政部门审查和颁发毕业派遣证。原告田永取得大学毕业资格后,被告北京科技大学理应履行上述职责。综上所述,法院判决被告北京科技大学限期履行职责并未侵犯了被告的行政权,而是对被告违法履行行政权的纠正。
3、《中华人民共和国国家赔偿法》第3条、第4条规定的行政赔偿范围,只包括违法行政行为对受害人人身权或者财产权造成的实际侵害。目前,国家对大学生毕业分配实行双向选择的就业政策,并非学生毕业后就能找到工作,获得收入。因此,被告北京科技大学拒绝颁发证书的行为,只是使原告田永失去了与同学同期就业的机会,并未对田永的人身权和财产权造成实际损害。故田永以北京科技大学未按时颁发毕业证书致使其既得利益受到损害为由提出的赔偿经济损失主张,不能成立。原告田永在考试中有违反考场纪律的行为,被告北京科技大学据此事实对田永做出的按退学处理的决定虽然不能成立,但是并未对田永的名誉权造成损害。因此,田永起诉请求法院判令北京科技大学在校报上向其赔礼道歉、为其恢复名誉,依法不予支持。
单选题:
1.在行政法律关系双方当事人中必有一方是行政主体。2.有权机关任命公民担任行政公职叫做委任。
3.<中华人民共和国治安管理处罚条例>第44条规定:”对违反交通管理行为处罚的实施办法,由国务院另行规定.此规定属立法授权。
4.甲乙二人的违法事实和情节相同,但公安机关对甲裁决拘留,而对乙方罚款50元,这显然是不公正的.这种行为属于同等情况,不同处罚。
5.行政监督的主体是行政机关。
6.审计的本质是一种经济监督活动。
7.行政复议机关在接到行政复议申请后,应当在5日内进行审查,对不符合本法规定的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人。
8.对省,自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的,向当地人民政府申请行政复议。
9.李某是县办公室的安全保卫干部,被借到县公安局,在借调的一次执行任务中,违法剥夺某人的人身自由.在这里县公安局是行政赔偿义务机关。
10.某行政机关违法作出没收公民赵某录像机的决定,赵某所愤之极而砸毁了自己的录像机,在本例中,赵某没有向国家主张行政赔偿的权利。
11.张某重伤他人被刑事拘留.一个月后,公安机关查明张某尚未满14岁,遂邻里<刑法>第14条释放张某.张某的父亲提出赔偿要求,按照<国家赔偿法>的规定,公安局如何处理?不予赔偿。
12.某市西区治安联防队使该区公安分局委托的治安管理权.某日,联防队员周某抓获了有行窃嫌疑的盖某,因盖某拒不说出自己的真实姓名,周某用木棍将盖某打致伤.盖某向法院起诉讼.依照<国家赔偿法>的规定,应由谁承担国家赔偿义务?区公安分局。
13.1995年1月5日,钱某因盗窃嫌疑被公安机关刑事拘留.1993年6月1日.法院以盗窃罪终审判决钱某有期徒刑3年.1997年1月.经复查发现钱某犯罪时尚不满16周岁,法院根据刑法规定改判无罪,予以释放.钱某被释放后请求国家赔偿,请问应当如何处理应当给予赔偿,损害应从1995年6月1日算至1997年1月。
14.国家赔偿法规定的侵犯公民人身自由的每日赔偿金应按下述哪一种方法计算?上年度职工年平均工资除以全年法定工作日数。
15.作出具体行政行为的公务员,因其是以所在国家行政机关的名义进行的,故不能成为行政诉讼的被告。16.在我国,人民法院审理行政案件,只限于就行政机关的具体行政行为的合法性发生的争议。
17.甲地A公司将3辆进口车卖给乙地B公司,B公司将汽车运回期间受到乙地工商局查处.工商局以A公司无进口汽车证明,B公司无准运证从事非法运输为由,决定没收3辆汽车,A公司不服该决定提起诉讼,下列哪一内容是本案受理法院的主要审查对象工商局处罚决定的合法性。
18.人民法院审查行政案件时,认为地方人民政府制定发布的规章与国务院部,委制定,发布的规章不一致的,应如何处理?由最高人民法院送请国务院作出解释或裁决。
19.被征地单位农民李某与征地单位发生纠纷,县人民政府依职权作出了强制性的补偿决定.李某不服,向人民法院起诉,人民法院应否受理作为行政案件受理。
20.吴某之子在部队演习中死亡,部队将<烈士证书>发给吴某,此后,吴某一直凭<烈士证书>领取抚恤金.1994年,民政局换发<烈士证书>时,未将<烈士证书>换发给吴某,吴某遂向法院提起诉讼.人民法院应当如何处理?予以受理。21.如果原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的,由最先收到起诉状的人民法院管辖。
22.法定代理人的代理权是基于产权或者监护权而产生的,因而其在诉讼中居于与原告相类似的诉讼地位
23.某派出所民警以扰乱社会秩序为由扣押了李某的拖拉机,李某不服,以派出所为被告起行政诉讼,诉讼过程中,法院认为被告应当是县公安局,要求变更被告,李某拒不同意,法院应当如何处理? 裁定驳回起诉。
24.某市西城区建委根据市政府总体规划,对某大街实施改造,刘某房屋位于改造区,某日,西城区建委改造建设指挥部下达住房安置通知,刘某未搬迁,数日后,区建委工作人员带领50余人强行拆除了刘某房屋,刘某起诉,下列哪个选项是本案被告:西城区建委。
25.执行程序结束后,因发生某些特殊情况需要再次执行的,称为再执行。26.第一审程序是人民法院依照法定管辖权限,对案件进行的初次审理。
27.张某和李某是邻居.在一起行政案件的执行中,人民法院执行人员将案外人李某的一间房屋当作被执行人张某的房屋强行拆毁.李某提出赔偿请求,该损失应由谁赔偿:应当由人民法院负责赔偿。28.胡某未经批准在门耕地建起一栋小楼,并将该房卖给张某.县土地管理局以胡某非法买卖土地为由,对其作出没收地上建筑及罚款泊处罚决定.胡某不服,起诉至法院.诉讼期间,县土地管理局将原来的处罚变更为没收地上建筑,取消了罚款处罚,并动员胡某撤诉,胡某巨不撤诉,法院应当如何处理?审理原处罚决定。
29.刘立因殴打白飞受到公安局处罚,公安局鉴定白飞为轻微伤.白飞认为自己是重伤,以公安局对刘立处罚过轻为由向法院提起行政诉讼.法院在诉讼期间对白飞的伤势重新鉴定,结论为轻伤.法院应当如何处理?直接变更公安局对刘立的处罚决定。
30.人民法院对于下列哪种案件,根据当事人申请,可以收回裁定先予执行?要求行政机关依法发放抚恤金。
31.1994年6月,赵某被法院以受贿罪判处有期徒刑2年,以贪污罪判处有期徒刑3年,合并执行有期徒刑4年,赵某服刑后不断申诉.1998年2月,法院经审判监督程序对该案再审.再审判决维持了原审法院对赵某受贿罪的判决部分,撤销了赵某贪污罪的判决部分,随即释放.赵某提起国家赔偿请求,对其请求应如何处理?决定不予赔偿。
32.在一行政诉讼案中,被告方某行政机关委托刘律师担任诉讼代理人.刘律师为使案件胜诉,诉讼期间调查收集了充分的证据材料.下列关于刘律师做法的选项哪个是正确的?不合适,因为刘律师无自行调查收集证据的权利。
33.<治安管理处罚条例>规定,违反治安管理行为在六个月内,没有发现的,不再追究,1995年2月1日高某欧打他人造成轻微伤.同年10月,公安机关根据举报得知高某打人的事实,对高某作出行政处罚,公安机关的处罚决定属于下列哪种违法形式?超越职权。
34.人民法院在处理涉外行政案件时,应严格遵守我国缔结或者参加的有关国际条约规定,除我国声明保留的条款以外,行政诉讼法与国际条约相抵触的 适用国际条约的规定
35.决定一经送达即发生法律效力。当事人对人民法院的决定一律不准上诉。
36.赵某向工商局申请办理营业执照,工商局以材料不全为由一直未予办理,赵某遂向法院提起诉讼,法院认为赵某符合法定条件,工商局应予办理,判决工商局在一个月内为其办理营业执照.该项判决属于什么类型的判决履行判决。多选题:
1.行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更,包括主体变更/客体变更/内容变更。2.我国行政机关的设置原则是适应需要原则/精简原则/高效率原则/依法设置的原则。
3.垂直领导就是由于业务关系极为密切,上下级行政机关之间采取直接组织与指挥,权力高度集中.如民航/铁路。4.以行政行为是否具备一定的法定形式为标准,可以将行政行为分为要式行政行为和不要式行政行为。
5.行政行为撤销的后果是自撤销之之日起失去法律效力/行政行为因行政主体或行政相对方的不同过错归属二有不同的责任结果/给相对方带来损失时,行政主体予以适当补偿。
6.执行立法所制定的行政法规和规章一般称为实施条例/实施细则/实施办法。7.资格许可是允许其享有某种资格或具备某种能力的许可,如律师证/会计师执照。
8.行政许可实施主体的种类主要有被授权的具有管理公共事务职能的组织/被委托的行政机关/法定的行政机关。9.根据我国现行法律,法规的规定,对人身的强制措施主要有收容审查/强制传唤/强制戒毒/强制扣留。10.金钱制裁的形式有支付违约金/赔偿损失。11.行政合同的解除方式有单方解除/协议解除。
12.违法行为轻微,并及时纠正/不满14周岁的人有违法行为的/精神病人在发病期间有违法行为的,不予行政处罚。
13.甲殴打乙致轻微伤,公安局对甲作出拘留15日的处罚裁决.甲不服,经复议后,向人民法院起诉,乙作为第三人参加诉讼.关于本案处理,正确的做法有哪些?乙有权对一审判决提起上诉/人民法院有权变更公安局对甲的处罚。
14.王某是有权要求国家赔偿的受害人,在请求国家赔偿期间内王某突然死亡,下列关于王某请求国家赔偿的权利的说法,哪些是正确。转移给他的继承人/转移给与他有扶养关系的亲属。
15.行政复议和行政诉讼活动共同适用的基本原则和规定有哪些?不适用调解的规定/不停止具体行政行为执行的规定。16.行使侦查,检察,审判,监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列哪种情形并造成受害人名誉权,荣誉权损害的,应当为受害人消除影响,恢复名誉,赔礼道歉,违法拘留/对没有犯罪事实的人错误逮捕/非法拘禁。
17.周某补公安局收容审查10天后获释,但公安局未给周某任何书面决定,周某遂在法宝期限内向有管辖权的人民法院提起行政诉讼.人民法院审查起诉时提出的正确要求是什么?周某必须指出明确的被告/周某必须提出具体诉讼请求和事实依据。18.公民,法人或其他组织对下列哪些行为可以提起行政诉讼:劳动鉴定委员会实施的劳动能力鉴定行为/大学根据<学位条例>拒绝发放学位证书的行为/注册会计师协会对注册会计师执业证照不予年检的行为。
19.对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地/原告所在地人民法院管辖。
20.陈某系美国驻北京一公司职员,常住北京市海淀区,某日,陈某从美国经深圳口岸回国,被深圳罗湖海关以走私嫌疑扣留,陈决定提起行政诉讼,有权管辖此案的人民法院是哪些?深圳市中级人民法院/北京市中级人民法院。21.行政诉讼当事人包括原告/被告/第三人。
22.行政诉讼中,哪些权利是被告和第三人均可享有的:查阅,补正庭审笔录的权利/提出管辖权异议的权利/对第一审法院判决上诉的权利/向法院申请证据保全的权利。
23.行政诉讼强制措施有:训诫/责令具结悔过/罚款/拘留等几种。
24.行政诉讼中,人民法院对于妨碍诉讼行为采取的强制措施中,须经人民法院院长批准的有哪些?1000元以下罚款/拘留。25.书证是指记载或表达人的思想或行为,并以其内容或涵义证明案件事实的文字,符号,图画等材料,其形成方式通常有:书写/印刷/绘画/刻制。
26.行政诉讼证据来源于:原告举证/被告举证/人民法院依职权收集和保全证据。
27.第二审人民法院审理上诉行政案件后,根据不同的情况,可以作出维持原判/依法改判类型的判决。填空
1.行政法律关系是指为行政法所调整和规定的,具有行政法上权利和义务内容的各种社会关系。
2.行政法律关系的主体由行政主体和行政相对方或监督主体与行政主体及工作人员构成。行政法律关系的客体包括物、行为和精神财富。
3.以行政法调整对象的范围为标准,行政法可分为_一般行政法_和特别行政法。以行政法规范的性质不同,行政法分为实体行政法和程序行政法。以行政法的作用不同,行政法可分为行政组织法、行政行为法及行政监督法。4.行政许可权的行使,应当以_行政相对方_申请为前提。5.行政主体是享有国家行政权力,实施行政活动的组织。
6.按照行政机关所辖的区域范围不同,可分为中央行政机关和地方行政机关。
7.国务院各部、委和行、署在行政法上的职权主要有_制定规章权_和_本部门所辖事物管理权。
8.机关的民事行为同公务行为可以根据各自行为的特征来确认:具有纵向管理性质的行为属于公务行为,具有平等有偿特点的行为一般是民事行为。
9行政行为通常具有的法律效力是公定力、确定力、拘束力、执行力。
10、依据实施行政行为时所形成的法律关系的不同,可以将行政行为分为行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为三类。11.行政立法依其权力来源不同,可以分为职权立法和授权立法。
12.从法律意义上讲,行政立法程序必须遵循的两个原则是:民主原则、效率原则。13.以许可的书面形式及其能否单独使用为标准,分为独立的许可和附文件的许可。14.许可申请的审核一般包括程序性审核和实质性审核。
15.行政许可的设定权分配是指各种主要法律渊源形式在设定行政许可上的权力配置。
16.除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。
17.根据行政许可法第60条和第61条的规定,行政许可监督主要包括行政机关内部的层级监督和行政机关对被许可人的监督。
18.行政强制的对象是相对方的财物和人身自由。
19.根据强制执行的对象分为对财产、行为、人身三种执行方式。
20.行政合同的缔结方式主要有招标、拍卖、邀请发价和直接磋商等方式。21.行政合同一般采用书面形式。
22.行政命令是行政机关依职权进行的,对相对方科以义务的行为。
23.以行政指导的功能差异为标准,可将行政命令分为规制性行政指导、调整性行政指导、助成性行政指导。24.申诫罚的具体形式有:警告和通报批评。
25行政处罚案件由违法行为发生地的县以上人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖 26.人身罚主要有行政拘留和劳动教养两种
27.行政监督属于行政行为,与行政立法行为、行政执法行为、行政司法行为同等重要。28.审计的对象主要是会计资料。
29.我国行政救济的途径主要有行政机关救济和司法机关救济。行政赔偿也是行政救济中的重要组成部分。30.行政复议原则上采取书面审理的办法。
31.公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议。
32.行政赔偿的责任形式是损害赔偿。
33.行政侵权行为是构成行政赔偿责任的首要条件。
34.追偿的形式有两种,一种是“后补”式的追偿;一种是“先赔后追”的方式。
35.把复议作为行政诉讼的必经阶段,即复议前置原则,是一些国家行政诉讼的一项基本原则。36人民法院审理行政案件方式为开庭审理
37.我国行政诉讼所规定的管辖主要有级别管辖、地域管辖和裁定管辖。38.特殊地域管辖又可分为专署管辖和共同管辖。39行政诉讼参加人为当事人和诉讼代理人
40.当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。在第二审程序中,称上诉人和被上诉人。41.可定案证据的特征是:客观性、相关性和合法性。
42.起诉应以书面方式,即向人民法院递交起诉状,并按被告人数提出副本。
43.经审查,人民法院认为起诉符合法定条件的,应当在7日内立案,并通知原告。
44.人民法院在审理行政案件时,不得以调解为必经审理程序及结案方式。但是,_行政赔偿_诉讼可以适用调解。45.第二审人民法院审理上诉案件,有开庭审理和书面审理两种方式。
46.行政案件的执行程序必须按一定的方式提起。提起的方式有:申请执行和 移送执行。47.根据证据的表现形式,可将证据分为言词证据和实物证据。
48.行政诉讼法律适用,是指人民法院按照法定程序,将法律、法规具体运用于各种行政案件,从而对行政机关具体行政行为的合法性进行审查的专门活动。
49.行政判决分为一审判决和二审判决两种。
50.超越职权是指行政机关作出的具体行政行为超越的法律、法规的授权范围。51.滥用职权是指行政机关作出的具体行政行为虽然在其自由裁量权限内,但背离了法律、法规的目的和宗旨。52.执行根据是指人民法院据以采取执行措施的生效法律文书。
53.非诉行政案件的执行,是指公民、法人或其他组织既不向人民法院提起行政诉讼,又不履行行政机关作出的具体行政行为,行政机关向人民法院提出执行申请,由人民法院采取强制措施,使具体行政行为得以实现的制度。54.行政法律关系由行政法律关系主体、客体和内容三大要素构成。
55.行政职责是指行政主体在行使职权过程中,必须承担的否定性的法律后果。56.行政职务的产生主要有四种程序:选任、委任、调任和聘任。
57.行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的权利和义务表现出来的。58.从法律意义上讲,行政立法程序必须遵循两个基本原则,一是民主,二是效率。
59、行政赔偿责任的归责原则主要有过错责任 危险责任 违法责任60、行政关系是行政权被行使过程中所产生的社会关系 61.行政法的调整对象是行政法律关系和行政权力。
62.在行政法律关系双方当事人中,必有一方是行政主体。63.行政法律关系中双方当事人地位具有不平等性。64.行政法律事实包括法律事件和法律行为
65.行政法的法源包括宪法、法律、行政法规、部门规章、地方性法规及规章以及自治条例等形式。67.行政法的基本原则是行政法治原则,包括行政合法原则和行政合理原则。68.行政法的基本原则具有普遍性、基础性和自身特殊性的特点。
69.行政合法性原则主要解决行政合法与非法的问题,而行政合理性原则解决行政是否适当的问题。
70.行政主体是享有国家行政权力,能以自己的名义从事行政管理活动并独立承担由此产生的法律责任的组织 71.行政职权只能由行政主体来行使。
72.行政职权依其来源一般分为固有职权和授予职权
73.行政职权具有强制性、不可处分性和职权与职责统一性三个基本特征。74.行政主体在享有或行使行政职权时,必须同时履行行政职责。75.国家行政机关又叫国家管理机关,简称政府。
76.国家行政机关按照所辖区域范围不同,可分为中央行政机关和地方行政机关;按照工作权限不同,可分为一般权限机关和专门权限机关。
77.我国行政机关应当遵循适应需要、精简、高效率和依法设置等原则进行设置和调整。78.我国行政机关分为国务院、省级人民政府、县级人民政府、乡级人民政府四个层次。79.行政机关的体制主要有首长制和委员制、层次制和职能制、集权制和分权制等几种形
80.能作为行政主体的行政机关包括:国务院、国务院组成部门、国务院直属机构、地方各级政府、地方各级政府职能部门、地方人民政府的排除机关等。
81.国务院是国家最高的行政机关,享有管理全国的行政事务的职权。
82行政法规的制定主体是国务院;规章的制定主体是国务院各部委、直属机构和省、省会市、较大市人民政府 83.我国的政府派出机关包括行政公署、区公所和街道办事处。84.地方县级以上各级人民政府的职能部门具有行政主体资格。
85.公务员是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人 86.公务员具有公民和公务员双重身份。
87.行政职务关系是公务员基于其行政职务而与行政机关之间构成的权利义务关系。88公务员被降职时引起行政职务关系变更
89.行政授权是依据法律、法规的有关规定作出的
90.行政授权引起行政职权和行政职责的同时转移。故行政授权又被称作行政职权的转 91.被授权组织具有独立的行政主体的法律地位。92.行政委托的委托人必须是国家行政机关。
93被委托组织不具有行政主体资格,因此其行为后果的法律责任由委托的行政机关承担
94.被授权组织包括三类,即被授权行使特定行政职权的企事业单位、社会团体和群众组织。95.行政相对方是指在行政法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,其权益受行政主体的行政行为影响的个人或组织。96以是否为一定的组织为标准,行政相对方可以分为“个人”相对方与“组织”相对方
97.以其与行政主体的行政行为的关系为标准,行政相对方可分为直接相对方与间接相对方。
98.以行政主体的行政行为所影响的对象是否特定为标准,行政相对方可分为抽象相对方与具体相对方。
99.行政法制监督的主体包括国家权力机关、国家司法机关、上级行政机关、专门行政监督机关以及国家机关体系以外的公民、组织。
100.行政法制监督的对象是行政主体及其工作人员。
101.行政法制监督的内容是监督行政主体是否依法行使行政职权,以及监督国家公务员及被授权组织中的工作人员是否遵纪守法。
102.国家权利机关对行政主体的监督方式主要有法律监督、工作监督和人事监督。103.国家审判机关对行政主体的监督主要是通过行政诉讼的方式进行。
104.行政行为就是行政主体行使行政职权作出的能够产生行政法律效果的行为。105.根据实施行政行为时所形成的法律关系的不同,行政行为分为行政立法行为、行政执法行为、行政司法行为三类。106.以行政行为是否具备一定的法定形式为标准,行政行为分为要式行政行为与不要式行政行为。107.根据行政行为实施的对象及适用力的不同,行政行为分为抽象行政行为与具体行政行为。
108.以行政行为的实施是否须由行政相对方申请为标准行政行为分为依职权的行政行为与依申请的行政行为
109.根据决定行政行为时参与意思表示的当事人的数目的不同,行政行为分为单方行政行为、双方行政行为和多方行政行为。
110.行政行为的无效是指行政行为有明显或重大违法情形,自始至终不产生法律效力。
111.行政行为的成立应当具备四个条件,即主体条件、主观条件、客观条件和法律效果条件。112.行政立法是一种抽象的行政行为,具有行政与立法的双重属性。
113.依据行政立法权的来源不同,行政立法可分为职权立法与授权立法。
114.依据行使行政立法权的主体不同,行政立法分为中央行政立法与地方行政立法。115.根据行政立法内容、目的和功能的不同,行政立法可分为执行性立法与创制性立法。116行政法规的名一般为条例、规定和办法
117.有权制定规章的地方人民政府包括省、自治区、直辖市人民政府和较大的市的人民政府。118.行政立法程序一般包括起草、征求意见、审查、通过、签署、发布与备案等步骤。
119、《中华人民共和国行政许可法》于2003年8月27日经十届全国人大常委会第四次会议通过,于2004年7月1日起开始施行。
120、行政许可是行政主体根据行政相对方的申请而实施的一种具体行政行为。121、行政许可的内容是国家一般禁止的活动
122、许可证和执照是行政许可在实践中常见的表现形式
123、以许可的性质为标准,行政许可分为行为许可和资格许可。
124、以许可是否附有附加义务为标准,行政许可分为权利性许可和附义务的许可。125、以许可享有的程度为标准,行政许可分为排他性许可和非排他性许可。126、以许可的范围为标准,行政许可分为一般许可和特殊许可。127、以许可有效期的长短,行政许可分为长期许可和短期许可。
128、行政许可合法性原则,是指设定和实施行政许可应当依照法定的权限、范围、条件和程序。
129、行政许可的实施主体有三种:即法定的行政机关、被授权的具有管理公共事务职能的组织和被委托的行政机关。
130、受委托行政机关应当在委托范围内以委托行政机关的名义实施行政许可,其行为后果的法律责任由委托行政机关承担。131、对申请人的行政许可申请进行审查后,行政机关应当依法作出准予行政许可或不予行政许可的书面决定。132、通常情况下,行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。
133、行政机关作出准予行政许可的决定,应当自作出决定之日起10日内向申请人颁发、送达行政许可证件。
134、被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的,应当在该行政许可有效期届满30日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。行政机关在该行政许可有效期届满时未作出是否准予延续决定的,视为准予延 135、行政许可监督主要包括行政机关内部的层级监督和行政机关对被许可人的监督两种
136、基于特定事实的出现,行政机关依据法定程序收回行政许可证件或者公告行政许可失去效力的行为称为行政许可的注销。
137、行政强制的主体是行政主体。
138、行政强制的对象是相对方的财物和人身
139、行政强制执行以相对方不履行行政法上的义务为前 140、行政强制执行的主体是行政机关和人民法院。141、行政强制执行具有行政性、强制性和执行性。142、间接强制执行可分为代执行和执行罚两 143、行政合同是一种双方的行政行为。144、行政合同的当事人一方必须是行政主体
145、行政合同履行的原则包括实际履行、自己履行和全面适当履行等。
146、在行政合同中,行政主体享有监督指挥权、单方变更合同权、单方解除合同权、制裁权等权利。
147、行政相对方在行政合同中的权利主要包括获得报酬权、损害赔偿请求权、额外费用偿还请求权、物资困难补偿权。148、在行政合同的履行、变更或解除中,行政主体享有行政优益权。149行政指导是一种行政机关的单方行政行
150、以行政指导有无具体的法律规定为标准,行政指导分为有法律依据的行政指导和无法律依据的行政指导。151以行政指导的对象是否具体为标准行政指导分为普遍的行政指导和个别的行政指导 152、行政处罚的目的是惩戒违法行为人,而不是促使其实现义务。153、行政处罚的对象是相对方公民、法人,属于外部行政行为。
154、人身罚是行政处罚中最严厉的一类,主要包括行政拘留和劳动教养两种形式。155、行政处罚中的行为罚主要是指责令停产停业和暂扣和吊销营业执照和许可证。156、罚款和没收财物是行政处罚中财产罚的两种形式。157、我国的行政处罚包括人身罚、行为罚、财产罚、申诫罚四大类,主要有行政拘留、劳动教养、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、罚款、没收财物、警告、通报批评八种。158、法律可以设定任何种类行政处罚。
159、行政法规可设定除限制人身自由外的行政处罚。
160、地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。
161、部门规章及地方政府规章可以在一定的条件下设定警告或者一定数量罚款的行政处 162、限制人身自由的行政处罚只能由法律设
163、只有法律或法规规定具有法定权限的行政机关和法律或法规授权行使行政处罚权的组织才能成为行政处罚的适用主体。164、行政机关在作出责令停产停业、吊销许可证或执照、处以较大数额的罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利。
165、对于违法事实确凿且有法定依据的,对公民处以50元以下、对法人或者其他组织处以1000元以下罚款或者警告的行政处罚的,可以当场作出行政处罚决定。
166、当事人对行政处罚决定不服的,可申请行政复议或者提起行政诉讼。一般情况下,行政处罚决定的执行不因行政复议或者行政诉讼而停止。
167、执法人员可以当场收缴20元以下的罚
168、行政监督是行政机关实施的法律监督。包括一般行政监督和专门行政监督两大类。
169、一般行政监督主要包括上级行政机关对下级行政机关、下级政府对上级政府、政府各部门之间等几种。170、行政监察的对象是国家行政机关及其工作人员和国家行政机关任命的其他人员。171、监察机关的实体性监察权主要有提出监察建议权、作出监察决定权、奖励权。
172、根据审计的目的的划分,审计监督分为财政、财务审计、经济效益审计和财政法纪审计。173、根据审计的时间划分,审计监督分为事前审计、事中审计和事后审计。
174、行政违法是指行政主体及其执行公务的人员,在行政管理过程中,违反行政法律规范的行为。175、行政不当通常产生于行政主体行使行政职权合法但不合理作出行政行为的场合。176、行政责任产生的前提条件是行政违法或行政不当。177、行政责任的主体是行政主体及其执行公务的人员。178、行政复议的原则是合法、公正、公开、及时和便民。
179、没有行政相对方申请,即使是违法、不当的具体行政行为,行政复议机关也不作主动复议。180、行政复议原则上采取书面形式。
181行政相对方对行政处分或人事处理决定、民事纠纷调解、国防、外交等国家行为不服的不能申请行政复议 182、行政复议的申请期限一般为60日。
183、行政复议机关审理行政复议案件并作出复议决定的期限一般为自受理复议申请之日起60日。184、行政复议机关依法对具体行政行为是否合法和适量进行全面审查。185行政复议决定书一经送达即发生法律效
186、行政赔偿是由行政侵权损害行为引起的一种国家赔 187、行政赔偿的法律责任主体是行政主体。
188、行政侵权行为、损害事实、侵害行为损害事实之间的因果关系是构成行政赔偿责任的基本条件。189、我国国家赔偿的归责原则是违法原则。
190、行政赔偿的范围包括侵犯人事和违法行政行为和侵犯财产权的违法行政行为两种。
191、公民、法人或其他组织对行政机关工作人员与行使职权无关的个人行为无权提起行政赔偿。192、合法权益受到行政机关及其工作人员侵害的公民、法人或其他组织有资格要求行政赔偿。
193、我国行政赔偿义务机关除了实施侵害的行政机关外,还包括法律法规授权组织、委托的行政机关、行政复议机关、继续行使被撤销行政机关职权的行政机关等
194、我国行政赔偿请求人包括自然人、公民、法人、其他组织三大类。
195、法律、法规授予行政权的组织只有在行使授予的行政权时,才能成为行政赔偿义务机关。
196、受委托的组织或个人在行使受委托的权力时侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的,行政赔偿义务机关为委托的行政机关。
197、行政赔偿程序由行政处理和诉讼解决两
198、我国行政赔偿程序采取行政先行处理原则。只有行政处理未能解决争端,行政赔偿请求人才可提起行政赔偿诉讼。199、公民、法人或其他组织提起行政赔偿诉讼,必须以行政机关先行处理为前提条件。200、行政赔偿诉讼的原告是拥有赔偿请求权者,被告是赔偿义务机关。
201、行政追偿是行政机关代表国家对故意或重大过失行政人及受委托组织和个人进行追偿,要求其承担部分或全部赔偿费用的制度。
202、根据法律规定,追偿人是指赔偿义务机关,被追偿人则是实施加害行为的行政机关工作人员或受委托的组织和个人。203、我国国家赔偿方式是以金钱赔偿为主,以恢复原状、返还财产为辅。204、《中华人民共和国行政诉讼法》于1989年4月4日经七届全国人大第二次会议通过,于1990年10月1日起开始施行。205、行政争议是指行政机关或法律法规授权组织因行使行政职权而与公民、法人或者其他组织之间发生的争议。206、行政争议可分为内部争议和外部争议两 207、在我国,解决外部行政争议的法律制度主要有行政复议和行政诉讼。
208、人民法院对行政案件的审理只限于就行政机关所作出的具体行政行为的合法性发生的争议。209、在我国,行政复议不是行政诉讼的前置阶段或者必经程序。
210、行政诉讼的原告只能是公民、法人或其他组织,而不能由行政机关或者授权组织充
211、行政诉讼的被告只能是作出被原告认为侵犯其合法权益的具体行政行为的行政机关或者法律、法规授权的组织,而作出具体行政行为的公务员或者受委托的组织或个人不能成为被告。
212、行政诉讼法的调整对象是行政诉讼关系
213、人民法院审理行政案件时不适用调解。
214、行政诉讼受案范围是指人民法院受理并审理行政争议的范围。
215、我国行政诉讼法典确定人民法院受案范围时,采用的是结合式方式。
216、公民、法人或者其他组织对拘留、罚款、吊销许可证或执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的,可以向人民法院提起行政诉讼。
217、人民法院受理公民、法人或者其他组织对限制人身自由或者查封、扣押冻结财产等行政强制措施不服的案件。
218、人民法院受理公民、法人或者其他组织认为符合法定条件申请颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的案件。
219、根据我国《行政诉讼法》第12条的规定,人民法院不受理公民、法人或者其他组织对国防外交等国家行为、抽象行政行为、内部行政行为及法律规定由行政机关最终裁决的行政行为提起的行政诉讼。
220、行政诉讼管辖是指上下级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。221、行政诉讼法规定的管辖主要有级别管辖、地域管辖、裁定管辖三大类。
222、级别管辖是指在人民法院组织系统内划分上下级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。
第二篇:行政法与行政诉讼法
期末作业考核
《行政法与行政诉讼法》
满分100分
一、简答(每题10分,共40分)1.简述行政法律关系的特征。
答:(1)行政法律关系中必有一方是行政主体。(2)行政法律关系具有非对等性。(3)行政法律关系主体的权利义务一般是法定的。行政法律关系主体的权利不能自由处分。(4)行政法律关系引起争议后,行政机关有单方解决、处理权。2.行政处罚与执行罚的区别。
答:1)行政处罚是行政行为的一种;执行罚属行政强制行为中间接强制的一种。(2)行政处罚是给予违法者以人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁;而执行罚是对违法者科以新的金钱给付义务。(3)行政处罚措施只能对一事适用一次,而执行罚可反复适用。3.简述行政诉讼的特殊原则。
答:(1)诉讼不停止执行原则。指当行政相对人因不服行政机关的具体行政行为,向人民法院提出诉讼,人民法院立案受理后,在诉讼期间,不停止该具体行政行为执行。(2)被告负主要举证责任的原则。(3)不调解原则。在行政诉讼中,不能以调解为结案方式。但行政赔偿诉讼案件除外。(4)合法性审查原则。行政诉讼中人民法院只审查具体行政行为的合法性。(5)有限变更原则。指人民法院对行政机关的处理决定一般不得变更,只是对于显失公正的行政处罚决定,可以判决变更。
4.行政补偿与行政赔偿的区别。
答:(1)产生的前提不同。行政补偿因合法的行政行为引起;行政赔偿则以行政违法为前提。(2)是否适用等价原则不同。行政补偿不适用等价原则;行政赔偿适用等价原则。(3)发生的时间不同。行政补偿可以在损失发生前进行先行补偿;行政赔偿必须以损害事实的发生为前提。(4)处理的机关不同。行政赔偿因涉及违法,多数国家允许司法审查;行政补偿纠纷一般都由行政机关解决。
二、论述题(每题15分,共60分)
1.论行政程序法的基本原则及与公正原则相关的制度。
答:行政程序法的基本原则应包括:(1)公正原则。(2)公开原则。(3)保障基本人权原则。(4)效率原则。与公正原则相关的制度有(1)听证制度。(2)回避制度。(3)合议制度。(4)说明理由制度。(5)职能分离制度。(6)不单方接触制度。(7)记录备案制度。(8)复审制度。2.结合实际,谈谈行政许可制度的完善。
答:依据行政法理论,行政许可是指行政机关根据 个人或组织的申请,做出决定允许其从事某种活动,行使某种特权、获得某种资格能力的行为。行政许可从实质上讲是以法律禁止为前提条件的。即国家为了自身利益或社会安全、将个人、组织的某些行为或活动权利规定为普遍,普遍禁止,但同时又规定,对于符合合法条件的,行政机关可通过其许可行为解任禁止。行政许可行为具有以下法律特征:
第一,行政许可是以行政相对人的申请为前提的,不属于行政机关根据职权所主动发出的行政行为。第二,行政许可是一种赋予被许可的相对人权利的行政处理行为,不同于行政机关所做出的实质在于增加当事人义务的行政处罚、强制执行、征税等义务性行为。第三,行政许可在性质上一种特许,即个人或组织所申请许可的事项,对一般人是禁止的,但不意味对任务人禁止。第四,行政许可是一种要式的行政行为。即必须有正式的法律文件,例如:许可证、执照等才能成立。
行政许可作为行政机关一种具体行政行为,其本身具有法律效力。这主要表现三个方面:
1、证明力,2、确定力、3、拘束力。
行政许可制度是现代化社会各国普遍使用的对社会和经济进行管理的重要制度。它的主要功能作用在于:第一,有利于国家对社会以及其他事务的宏观调控。第二,有利于保障公共利益和社会安全,体现对自然资源和社会资源的合理分配。第三,有利于保护个人或组织的合法权益。
行政许可法确立了行政许可必须遵循的七项原则,即,合法原则、公开、公平、公正原则,便民原则,救济原则,信赖保护原则、监督原则以及无偿原则。3.试论行政程序法的目标模式及其选择。
答:1.行政程序法的目标模式,指行政程序法根据所要达到的目标而形成的总体特征。行政程序法可发挥多方面的作用,立法者可按照自己所追求的目标进行选择,强化或突出某方面的作用。这种选择使一国的行政程序法形成一定的目标模式。从目前各国情况分析,主要分为控制型、权利型和效率型三种。
(1).控制型模式表现为以控制下级行政机构,防止其偏离统治意志为目的。其特点包括设置多层级的审批制度,自上而下的监察制度、复杂的控告和抗告制度、秘密的内部侦控制度等。
(2).权利型模式的突出特征是更多考虑监控行政权的行使。着重防止和控制其滥用,以最大限度的保障行政相对人的合法权利(益)不受侵犯。美国、韩国、日本的行政程序法属此种模式。该模式的特点是:
1)规范重心在于规范和监控涉及行政相对人权利、义务的行政行为。尤其对行政强制、制裁等程序做出严格、细致的程序规定。较少或不规定内部行政程序。
2)重视与行政相对人权利行使和保障利益获得等相关程序,诸如参与、申请、申辩、告诉等程序的规定。
3)注意划分清楚行政权力与行政相对人权利的界限,尤其是后者权利的全面、完整和可操作性。4)以对行政相对人切身利益构成重大影响的听政程序为核心内容,对之具体、详尽的规定。有关听证的规定与其他内容中占比重最大。
5)设计程序时应首先考虑达到结果的公平、公正性。6)司法化程度高。(3).效率型模式的明显体现在于立足行政效率的宗旨,着眼于促进行政职权的有效行使和管理目标的迅速实现,尽可能减少行政机器运转过程中的阻力。德国、西班牙、葡萄牙的行政程序法可划归此模式。该模式的特点是:
1)职权主义倾向明显,赋予行政机关较大的行政主导权和较宽的自由裁量权。
2)规定了一些用以提高效率的特别制度和程序。如西班牙行政程序法中的“紧急审理”制度、“兼并程序”。德国、葡萄牙行政程序法中确立了若干听政排除事项。此外,对时效的规定要求严格,规定时附以违反的法律后果。对有关行政协助、申诉不停止执行制度的规定也较为详尽。
3)在程序的设计方面,重视其科学性、连续性和灵活性,力图简约易行。尤其给紧急、复杂情况下行政主体处量事务,留下必要的空间和余地。
4)对行政相对人的参与权利重视不够,通常仅作较原则、抽象的规定,有关听证制度的内容欠详尽,行政法律救济的制度及程序也着墨不多。
5)司法化程度不高。
但从现行的各国行政程序法看,纯粹选择一种模式的比较少见。大多数国家都以一种模式为主兼容其他模式。尤其是第二次世界大战以后,多数国家倾向于选择权利与效率兼顾的模式。其特点是,既尊重公民权利,反对违法及不当行政,又赋予行政官员更大的自由裁量权;在程序足以体现公平的前提下,尽可能使行政行为过程步骤紧凑、简便易行,注意程序的科学性;在划清行政职权与公民权利界限的前提下,注意明确行政官员的职权与职责等。
2.从行政诉讼与行政复议的共同点、不同点及行政复议与行政诉讼的具体衔接关系论 述。
4.结合实际,谈谈比例原则在行政法运行过程中的运用。
答:行政法基本原则具有普遍性、基础性、自身的特殊性,它应能反应出行政法律规范区别于其他法律的本质特性。主要表现在:(1)行政法的基本原则是行政法规范制定的依据(2)当行政法具体规范不明确或没有规定的情况下,行政机关可以直接适用行政法的基本原则,也可以根据行政法的基本原则作出法律解释。
行政法的原则有行政合法性原则和行政合理性原则。所谓行政合法性原则是行政法治原则的核心内容。它是指行政权力的设立、行使必须依据法律,符合法律要求,不能与法律相抵触。行政合法性原则要求行政主体必须严格遵守行政法律规范的要求,不得享有行政法规范以外的特权,超越法定权限的行为无效;违法行政行为依法应受到法律制裁,行政主体应对其行政违法行为承担相应的法律责任。行政合法性原则包括实体合法和程序合法两个方面的内容。违反实体法和违反程序法都是对行政合法性原则的破坏。实体法是指规定行政主体在行政管理活动中的权利与义务的行政法律规范。程序法则通常是为保证行为程序公正,没有偏私,从而保障实体权利得以实现的法律规范。行政程序合法包含三方面的内容:
(一)任何人不能成为审理自己案件的法官。执行这一原则的制度是回避制度。
(二)行政机关在裁决行政纠纷时不能偏听偏信,应当给予当事人同等的辩论机会。
(三)决定对当事人不利的事务时,应预先通知当事人并给其发表意见的机会。行政合法性原则的具体要求: 行政合法性原则的前提条件是有法可依。行政合法性原则通常要求行政权依法律的规定存在,行政机关依法设立并应依法行使行政职权。具体讲,行政合法性原则应包括以下三个方面的要求:
(一)任何行政职权都必须基于法律的授权才能存在
(二)任何行政职权的行使应依据法律、遵守法律,不得与法律相抵触,这就要求行使行政权力不仅应遵循实体法规范,而且应遵循程序法规范,二者不能偏废。
(三)任何行政职权的授权和委托及其运用都必须具有法律依据,符合法律宗旨。行政合法性原则这三个方面的具体内容要求行政主体应严格依法办事,行政管理活动应有法可依,严格按照法律规范进行。这里所讲的法律是广义上的法律不仅仅只全国人民代表大会及其常务委员会制定的宪法、法律,还有国务院指定的行政法规,国务院各部门制定的规章、省级人大及其常委会以及较大的室的人民代表大会及其常务委员会制定的地方乡法规以及省级人民政府和较大的室以上的人民政府制定的规章等。行政合理性原则是行政法法治原则的另一个重要组成部分。它是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条件、种类和幅度范围作出行政决定,而且要求这种决定应符合法律的意图和精神,符合公平正义等法律理性。行政合理性原则中的理是指体现全社会共同遵守的行为准则的法理。行政合理性原则基于实际行政活动的需要而存在的。任何法律都是有限度的,尤其是规范行政活动的法律。主要表现在:
(一)法律不可能规范全部行政活动
(二)法律对行政活动的规范,应留出一定的余地,以便使行政机关根据具体情况灵活处理。如果法律对行政活动规定得面面俱到,毫无裁量余地,则最终可能导致行政机关束手无策。行政合理性原则的具体要求:行政合理性原则作为一项普遍适用的行政法的基本原则,其具体要求主要有:
(一)行政行为 的动因应符合法律的目的
(二)行政行为应建立在正当考虑的基础上,要有正当的动机
(三)行政行为的内容应合乎情理。
总之,行政合理性原则要求行政机关行事符合常理。自由裁量权赋予行政机关更多的权力,因此应受到更多的限制。既要防止对自由裁量限制过严,使自由裁量变成羁束决定;又要防止对自由裁量的放任,使之变成专横行为,破坏行政法治。一般来说,具有不政党动机、不考虑相关因素或内容不合理的相关因素内容要合理是相互联系的,共同形成对行政自由裁量的实质控制,使行政法治得以完善。在现实生活中,行政合法性原则贯彻得非常不好。如有的行政机关没有职权的情况下,却要行使所谓行政权力。如在现实生活中发生这样的案件:一城管大队执法人员拦截大货车,要求罚款。罚款的理由为,该车拉散装建筑废弃铁丝,没有罩蓬布。违法嫌疑人进行申辩,执法人员不但不听申辩,并强行扣了大货车司机的机动车驾驶证。不交罚款,就不发还机动车驾驶证。很显然城管大队无权扣机动车驾驶证,但就是这听起来象个笑话事情在现实中的确发生了。依据《中华人民共和国治安管理法》,嫖娼最高被处罚5000元。然而在现实中,被处罚多少数额的都有,大多数被处罚10000元,7000元、6000元情况不等。往往这种处罚是以公安派出所名义进行作出的,并且罚款不出具任何收据占了不小的比例。事后当事人想起诉到法院,却连个收条也拿不出来。嫖娼,不但违法,而且影响家庭,影响工作,影响一个人的仕途升迁。所以某些公安干警抓住违法嫌疑人的这一心理弱点,不仅仅是罚款,简直是有“敲诈”嫌疑,使用精神逼迫的手段迫使违法嫌疑人主动交纳高额罚款。象这样执法,不但执法主体不正确,即公安派出所无权行使象这样的大额罚款,而且罚款数额过高,直接违反《中华人民共和国治安管理法》。另外行政行为程序不合法。最基本应给违法嫌疑人出具一张收据,告知违法嫌疑人违反了什么法律,有哪些行政救济手段。所以行政合法性原则在现实生活中贯彻得不够顺利。行政合理性在现实生活中贯彻得也非常不利。常有这样的情况发生,双方发生欧斗,依据《中华人民共和国治安管理法》之规定可以实施拘留。当事人常反映“为什么只拘留我,不拘留对方?”我们或许常做这样的解释,法律只是说“可以”拘留,而没有说应当拘留。所以说只要拘留合法即可,被拘留的人不能强行要求公安机关拘留对方。这种解释只是对行政合法性进行的,没有解释行政行为为什么经常合法但不合理。拘留斗殴一方,不拘留对方,显然不合理,不公平,不能说服人。行政机关应一视同仁,同等情况,应给予相同的行政处罚。行政合法性原则,行政合理性原则是非常好,但在现实生活中贯彻得非常不利。实现依法行政的梦想,还有待时日,有待于努力
第三篇:行政法与行政诉讼法
期末作业考核
《行政法与行政诉讼法》
满分100分
一、简答(每题15分,共60分)1.简述行政法律关系的特征。
答(1)行政法律关系中必有一方是行政主体。(2)行政法律关系具有非对等性。(3)行政法律关系主体的权利义务一般是法定的。行政法律关系主体的权利不能自由处分。(4)行政法律关系引起争议后,行政机关有单方解决、处理权。:
2.行政处罚与执行罚的区别。
答:(1)行政处罚是行政行为的一种;执行罚属行政强制行为中间接强制的一种。(2)行政处罚是给予违法者以人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁;而执行罚是对违法者科以新的金钱给付义务。(3)行政处罚措施只能对一事适用一次,而执行罚可反复适用。
3.简述行政诉讼的特殊原则。
答:(1)诉讼不停止执行原则。指当行政相对人因不服行政机关的具体行政行为,向人民法院提出诉讼,人民法院立案受理后,在诉讼期间,不停止该具体行政行为执行。(2)被告负主要举证责任的原则。(3)不调解原则。在行政诉讼中,不能以调解为结案方式。但行政赔偿诉讼案件除外。(4)合法性审查原则。行政诉讼中人民法院只审查具体行政行为的合法性。(5)有限变更原则。指人民法院对行政机关的处理决定一般不得变更,只是对于显失公正的行政处罚决定,可以判决变更。
4.行政补偿与行政赔偿的区别。
答:(1)产生的前提不同。行政补偿因合法的行政行为引起;行政赔偿则以行政违法为前提。(2)是否适用等价原则不同。行政补偿不适用等价原则;行政赔偿适用等价原则。(3)发生的时间不同。行政补偿可以在损失发生前进行先行补偿;行政赔偿必须以损害事实的发生为前提。(4)处理的机关不同。行政赔偿因涉及违法,多数国家允许司法审查;行政补偿纠纷一般都由行政机关解决。
二、论述题(每题20分,共40分)
1.论行政程序法的基本原则及与公正原则相关的制度。
答:行政程序法的基本原则,是指用以指导行政程序法的制定以及其下一实施的基本准则或原理。它是高度地提炼、凝聚行政程序法的精神、涵盖总结了行政程序法的内容。
行政程序法的基本原则
1、法律正当程序原则。法律正当程序原则公认是程序正义的主要体现。概括行政法上适用法律正当程序原则之最核心要求有:一是在行使行政权力可能相对人产生不利影响时,须先听取当事人意见。不能片面地认定事实,剥夺对方的辩护权利。概而言之,正当程序是要求将对相对人能产生或可能产生不利影响的行政行为司法化。
2、自然公正原则。自然公正原则初建于英国。就自然公正原则内容而言,又由两个基本的程序原则组成。其一是听取相对人的意见,其二是不能作为自己案件的法官。吸取相对人意见原则,是指任何人或团体在行使权力可能使别人受不利影响时,必须听取相对人的意见,每一个人都有为自己辩护和防卫的权利。该原则的核心要求,是不让个人蒙受不利而又没有陈述意见的机会。这一原则又含三个构成要素:首先,要求保证相对人在合理时间以前得到通知。其次,让相对人了解行政机关的论点和根据。再次,提供对相对人为自己辩护的权利。不能作为自己案件法官原则,还被总结为“任何人不得自断其案”之法谚。该原则的重要意义是避免偏私。
3、比例原则。所谓比例原则,是指要求实施行政权时,在目的与手段之间要存在一定的比例关系。
4、透明度原则。程序公开实质是现代民主政治向行政权提出的公开行使的要求。坚持这一原则的意义在于将行政权运作的基本过程公开于社会,接受社会的监督,防止行政权的滥用等。
5、保障基本人权原则。即是说,出于对基本人权尊重和保障,在行政行为中尽量减少乃至于消除对一般公民基本权利或利益的不利影响或损害。
6、效率原则。行政效率是现代行政管理所追求的目标之一。
与法律正当程序原则、自然公正原则相关的制度
(1)听证制度。指行政主体做出的行政行为时,就有关问题听取当事人评论意见,同时予以说明解释的制度。听证制度被公认为现代行政程序法的核心制度,对行政公正起根本性的保证作用。
(2)回避制度。指公务员在代表国家实施某一具体行政行为时,例如:与当事人具有亲属、爱憎、金钱等方面的利害关系,就不能参与该行政行为实施的制度。其基本内涵是:任何人不得裁决与自己有关的案件。公务员在已知自己与所处理案件存在利害关系时,应自动回避,行政相对人亦可提出请求,由行政首长命其回避。
(3)合议制度。指行政机关(通常指实行委员会集体领导制度的机关),对涉及公民权利和义务的事项,采取少数服从多数的原则做出决定或裁决的制度,基本内容为:合议制机关具有独立的不受干涉的行政决定与裁决权;合议机关必须由三名以上成员组成。举行合议之际也应三人以上出席。决定或裁决须取得合议组织半数以上同意方得生效;参加合议的成员对于自己的投票有陈述或不陈述理由的权利,有将其理由制度笔录,并对这作为要更正的权利。
(4)说明理由制度。指行政机关在做出对行政相对人不利的决定时,必须说明做出该决定的事实原因和法律依据的制度。说明理由制度是行政程序法中的较重要的组成部分。其作用是有利于鉴别针对自己的行政决定、决策是否正当合法,理由是否充分,以便在需要时通过行使诉权等手段维护自己的合法权益。
(5)职能分离制度。指行政机关对行政相对人的权利利益问题做出决定,特别是对行政相对人实施行政处罚时,其调查控告职能应与裁决职能分离的制度。负责调查违法事实和提起指控的公务员,不能参与行政处理决定或行政处罚的裁决,负责做出行政处理决定或行政处罚的裁决的公务员,不能与负责调查指控的公务员事先相互协商和交换意见。
(6)不单方接触的制度。指行政机关在处理两个以上行政相对人的具有互相排斥利益事项时,不允许单方接触的制度。
(7)记录备案制度。指行政机关实施行政听证、做出行政处理或处罚、行政裁判等,均须制作记录,建立案卷,以备查阅的制度。
(8)复审制度。指行政机关做出决定或裁决后,应给予行政相对人一方当事人提出复议、诉讼或申诉的机会,当相对一方当事人提出申诉或诉讼请求时,有关决定或裁决应受到法院、上级行政机关或同级行政机关中专门机构重新审查的制度。复审制度应包括复议制度和司法审查制度两种。
2.结合实际,谈谈行政许可制度的完善。
答:依据行政法理论,行政许可是指行政机关根据个人或组织的申请,做出决定允许其从事某种活动,行使某种特权、获得某种资格能力的行为。行政许可从实质上讲是以法律禁止为前提条件的。即国家为了自身利益或社会安全,将个人、组织的某些行为或活动权利规定为普遍,普遍禁止,但同时又规定,对于符合法定条件的,行政机关可以通过其许可行为解除禁止。
行政许可行为具有以下法律特征:第一,行政许可是以行政相对人的申请为前提的。不属于行政机关根据职权所主动发出的行政行为。第二,行政许可是一种赋予被许可的相对人权利的行政处理行为,不同于行政机关所做出的实质在于增加当事人义务的行政处罚、强制执行、征税等义务性行为。第三,行政许可在性质上是一种特许,即个人或组织所申请许可的事项,对一般人是禁止的,但不意味对任何人禁止。第四,行政许可是一种要式的行政行为。即必须有正式的法律文件,例如:许可证、执照等才能成立。
行政许可作为行政机关的一种具体行政行为,其本身具有法律效力。这主要表现三个方面:
1、证明力;
2、确定力;
3、拘束力;
行政许可制度是现代社会各国普遍使用的对社会和经济进行管理的重要制度。它的主要功能作用在于:第一,有利于国家对社会经济以及其他事务的宏观调控。第二,有利于保障公共利益和社会安全,体现对自然资源和社会资源的合理分配。第三,有利于保护个人或组织的合法权益。
行政许可法确立了行政许可必须遵循的七项原则,即,合法原则,公开、公平、公正原则,便民原则,救济原则,信赖保护原则、监督原则以及无偿原则。
行政许可的一般程序包括申请与受理、审查、决定三个环节。
针对行政许可实践中存在的行政许可实施机关重许可、轻监管或者只许可、不监管,不该准予许可的乱许可或者该许可的又不许或等问题,行政许可法确立了行政许可的监督与责任制度。
(一)关于监督检查制度。行政许可法规定,上级行政机关应当加强对下级行政机关实施行政许可的监督检查,及时纠正行政许可实施中的违法行为。同时,针对一些行政机关重事前审批、轻事后监督的现象,行政许可法着重对实施行政许可之后的监督检查作了四个方面的规定:1,书面监督检查制度;2,实地监督检查制度;3,属地管辖制度;4,举报制度。
(二)关于法律责任制度。行政许可法按照权责一致的原则,对行政机关违法设定、实施行政许可的行为规定了严格的法律责任。主要有三个方面:1,违法设定行政许可的法律责任。2,违法实施行政许可的法律责任。3,实施许可后不履行监督职责的法律责任。
第四篇:行政法与行政诉讼法
1.根据《行政复议法》的规定,下列说法不正确的是()。
A.对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚不服的可以申请行政复议
B.对行政机关作出的限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结行政强制措施决定不服的可以申请行政复议
C.对行政机关作出的有关许可证、执照、资质、资格等证书变更、中止、撤销的决定不服的可以申请行政复议
D.对行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定不服的可以申请行政复议
满分:3 分
2.行政复议机关应当自受理申请之日起六十日内作出()。A.行政复议判决 B.行政复议决定 C.行政复议裁定 D.行政复议仲裁
满分:3 分
3.赔偿请求人请求国家赔偿的,赔偿义务机关、复议机关和人民法院()。A.可以收取一定的费用 B.不得收取超额费用
C.不得向赔偿请求人收取任何费用 D.无相关法律规定
满分:3 分
4.根据《国家赔偿法》的规定,赔偿请求人请求国家赔偿的时效为()。A.1年 B.2年 C.6个月 D.3个月
满分:3 分
5.因不动产纠纷提起的行政诉讼,其管辖人民法院是()。
A.不动产所在地人民法院 B.原告所在地人民法院 C.被告所在地人民法院 D.协商确定管辖法院
满分:3 分
6.根据《行政诉讼法》规定,行政诉讼案件的管辖一般由()。A.原告所在地人民法院管辖 B.被告所在地人民法院管辖
C.原告或者被告所在地人民法院管辖
D.最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖
满分:3 分
7.《行政诉讼法》第54条第4项规定,行政处罚显失公正的,可以判决()。A.变更 B.撤销 C.发回重审 D.继续履行
满分:3 分
8.行政诉讼中,人民法院审理行政案件,可以参照()。A.法律 B.行政法规 C.地方性法规 D.规章
满分:3 分
9.李某是县办公室的安全保卫干部,被借调到县公安局,在借调的一次执行任务中,违法剥夺某人的人身自由。在这里,()是行政赔偿义务机关。A.县办公室 B.县公安局
C.县人民政府 D.县人事部门
满分:3 分
10.张某和李某是邻居。在一起行政案件的执行中,人民法院执行人员将案外人李某的一间房屋当作被执行人张某的房屋强行拆毁。李某提出赔偿请求,该损失应由谁赔偿?()
A.由张某负责赔偿
B.由人民法院执行人员负责赔偿 C.由人民法院负责赔偿
D.属于意外事件,由李某自己承担
满分:3 分
1.下列属于行政救济特征的是()。
A.行政救济以行政相对方的请求为前提 B.行政救济以行政争议为基础
C.行政救济的最终目的是保护行政相对方的合法权益 D.行政救济的最终目的是保护行政主体的合法权益
满分:5 分
2.根据《行政复议法》的规定,下列选项属于复议机构的职责的是(A.向有关组织人员调查取证,查阅文件和资料
B.审查申请行政复议的具体行政行为是否合法与适当,拟定行政复议决定 C.对行政机关违反行政复议法规定的行为依照规定的权限和程序提出处理建议D.办理因不服行政复议决定提起行政诉讼的应诉事项
满分:5 分
3.行政赔偿的方式有()。
A.返还财产 B.恢复名誉 C.恢复原状 D.支付赔偿金)。满分:5 分
4.国家不承担行政赔偿责任的有()。A.国家行为 B.行政立法行为 C.内部行政行为 D.具体行政行为
满分:5 分
5.根据我国《行政诉讼法》的规定,中级人民法院对哪些行政案件拥有一审管辖权()?
A.确认发明专利权案件 B.海关处理的案件
C.对国务院各部门具体行政行为提起诉讼的案件
D.对省、自治区、直辖市政府具体行政行为提起诉讼的案件
满分:5 分
6.根据《行政诉讼法》的规定,提起行政诉讼必须符合下列条件()。A.原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织 B.有明确的被告
C.有具体的诉讼请求和事实根据
D.属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖
满分:5 分
7.《行政诉讼法》规定,人民法院审理行政案件的依据是()。A.法律 B.行政规章 C.地方性法规 D.行政法规
满分:5 分
8.行政诉讼中,原则上不停止被诉具体行政行为的执行,但根据法律规定,可以暂停具体行政行为执行的情形是()。
A.原告认为需要停止执行的
B.人民法院根据原告的申请或依据职权,裁定停止执行的 C.有关法律、法规规定可以停止执行的 D.被告认为需要停止执行的满分:5 分
9.行政诉讼当事人包括()。A.原告 B.被告 C.代理人 D.第三人
满分:5 分
10.国家机关行使追偿权,必须具备的条件是()。
A.行政机关的工作人员已经向受损失的公民、法人或者其他社会组织支付了赔偿金、返还了财产或恢复了原状
B.赔偿义务机关已经向受损失的公民、法人或者其他社会组织支付了赔偿金、返还了财产或恢复了原状
C.公民、法人或者其他组织已经提出行政赔偿的请求
D.行政机关工作人员及受委托的组织或个人对加害行为有故意或重大过失 满分:5 分
三、判断题(共 10 道试题,共 20 分。)得分:18 1.行政复议原则上采取书面审理的办法。()A.错误 B.正确
满分:2 分
2.国家赔偿仅指金钱赔偿。()A.错误 B.正确
满分:2 分
3.视听资料不能作为行政诉讼的证据。()A.错误 B.正确
满分:2 分
4.当事人在不同的诉讼程序中有不同的称谓。在第二审程序中,称为上诉人和被上诉人。()A.错误 B.正确
满分:2 分
5.根据《行政诉讼法》规定,相对人对具体行政行为不服直接向人民法院提起诉讼,应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提起,法律另有规定的除外。()A.错误 B.正确
满分:2 分
6.公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议。()A.错误 B.正确
满分:2 分
7.行政诉讼案件的起诉应以书面方式,即向人民法院递交起诉状,并按被告人数提出副本。()A.错误 B.正确
满分:2 分
8.经审查,人民法院认为起诉符合法定条件的,应当在14日内立案,并通知原告。()A.错误 B.正确
满分:2 分
9.行政诉讼法律适用是指人民法院按照法定程序,将法律、法规具体运用于各种行政案件,从而对行政机关具体行政行为的合法性进行审查的专门活动。()A.错误
B.正确
满分:2 分
10.超越职权是指行政机关作出的具体行政行为虽然在其权限范围内,但背离了法律、法规的目的和宗旨。()
A.错误 B.正确
满分:2 分
第五篇:行政法与行政诉讼法
二、多项选择题,每题所给的选项有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。本部分1—20题,每题3分,共60分。
(1)个体户朱某因销售假冒伪劣产品,被工商局发现后处以吊销营业执照的处罚。下列关于该事件的表述不正确的()
A.工商局应及时告知朱某有要求举行听证的权利
B.举行听证的有关费用由工商局与朱某合理分担正确
C.李某既可以自己参加听证,也可以委托1-3名代理人参加听证正确
D.工商局应依照听证笔录作出最终的处罚决定正确
(2)某县公安局因彭某拒绝交纳罚款,将彭某店内搅拌机扣押。一个月后,该局通知彭某将搅拌机领回,但该机器在扣押期间被借用遭到部分损坏。下列哪些说法是正确的?
A.某县公安局的扣押行为是一种行政强制措施正确
B.某县公安局的扣押行为应当有法律、行政法规或者地方性法规的授权,否则构成违法正确
C.某县公安局退回被扣的机器即可视为对扣车行为违法性的确认
D.某县公安局应满足彭某提出赔偿其机器维修费、机器被扣期间停产的收入损失的要求
(3)根据《行政许可法》的规定,下列许可机关的哪些行为不符合行政许可实施程序的有关规定?
A.某行政机关制作的企业设立许可登记文本中,要求申请人填写企业负责人的婚姻、血型和父母的情况正确
B.行政许可申请人提交的材料中将其中的一个邮政编码写错,行政机关工作人员以工作场所太小为由要求申请人回去改正,第二天再来递交申请材料正确
C.某机关作出了准予某公司成立的行政许可,在决定作出后8天才将行政许可证件向申请人颁发
D.某煤矿企业主在其采矿许可证有效期届满前40日时,向有关机关办理了延续登记手续,该机关在两个月以后仍没有作出是否延续的决定正确
(4)下列哪些做法违反《公务员法》的规定:
A.某公安局处长张某因在定期考核中被确定为基本称职,被降低一个职务层次任职正确
B.某市工商局干部王某到该市某国有企业中挂职锻炼一年
C.某市知识产权局与技术员王某签订的公务员聘任合同,应当报该市组织部门批准正确
D.某县商务局办事员李某对在定期考核中被定为基本称职不服,向有关部门提出申诉正确
(5)下列关于行政行为拘束力的表述正确的()
A.具体行政行为具有不再争议性,相对人不得改变具体行政行为
B.行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销具体行政行为正确
C.具体行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行
D.相对人必须遵守和实际履行具体行政行为规定的义务正确
(6)根据立法法的规定,下列哪些属于行政法规可以规定的事项?
A.执行法律规定的事项正确
B.属于国务院行政管理职能的事项正确
C.有关限制人身自由的强制措施和处罚的事项
D.经全国人大及其常委会的授权,对有关基层群众自治制度的事项正确
(7)金某写检举信而遭到殴打,于案发当日向某区公安分局某派出所报案,九天考资但派出所久拖不理。金某向区公安分局申请复议,区公安分局以未成立复议机构为由拒绝受理,并告知金某向上级机关申请复议。下列哪些说法是正确的?
A.金某可以向某区人民政府申请复议正确
B.金某可以以某派出所为被告向法院提起行政诉讼正确
C.金某可以以某区公安分局为被告向法院提起行政诉讼正确
D.应当对某区公安分局相关责任人给予行政处分正确
(8)对于原告在诉讼中的举证,下列说法不正确的()
A.原告提供的证明被诉行政行为违法的证据不成立的,可以认定该行政行为合法正确
B.原告逾期不提供证据的,视为放弃举证权利
C.原告在一审中没有提供而在二审中提供的证据,法院绝对不予采纳正确
D.对于起诉被告不作为的案件,原告一律必须证明自己提出过申请正确
(9)下列关于行政诉讼原告资格的表述中正确的有:
A.原告资格是充当行政诉讼原告所应具备的条件正确
B.有原告资格的人一定而且也只能是原告
C.原告资格要求起诉人必须是具备民事主体资格,具有完全的民事权利能力
D.原告资格要求起诉人必须是其主张权益的享有主体,我国行政诉讼不存在他人诉讼和公益诉讼正确
(10)根据《行政诉讼法》的规定:诉讼期间,不停止具体行政行为的执行,但有下列情形的,作为例外处理:
A.被告认为需要停止执行的正确
B.法律、法规规定停止执行的正确
C.原告认为需要停止执行的D.原告申请停止执行,人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害社会公共利益,裁定停止执行的正确
(11)被告人经审判监督程序改判无罪前的哪些情形,国家不承担赔偿责任?
A.执行刑罚中被依法减刑的,对于被减刑部分的刑罚正确
B.执行刑罚中被保外就医的,对于保外就医期间的刑罚
C.被判处有期徒刑缓刑的正确
D.被判处剥夺政治权利刑罚的正确
(12)对于下列行政行为,人民法院应当审查的()
A.某县民政局在春节来临之际,根据生活困难程度不同,按每人100——200元的标准向低保户发放过节补助。李某一家五口获得每人100元的补助,但李某认为县民政局的行政不合理,其应当获得每人200元的补助,并以此为由提起行政诉讼;
B.张某因扰乱公共秩序情节较重,被民警依法处以罚款五百元的治安管理处罚。张某认为处罚过重,提起行政诉讼;正确
C.某县人民政府向全县经销商发布一公告,规定凡经销该县甲企业产品的经销商可获得低息短期贷款的优惠政策。该县甲企业的唯一竞争对手乙企业以该规定侵犯了其公平竞争权为由提起行政诉讼;正确
D.王某申请行政复议后,复议机关逾期不做出复议决定。王某提起行政诉讼,要求复议机关予以受理。正确
(13)根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》,在二审程序中,对当事人依法提供的新证据,法庭应当进行质证。这里新证据是指:
A.在一审程序中法院应当准予延期提供而原告未提供的证据
B.当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许,人民法院在二审程序中调取的证据正确
C.原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据正确
D.原告或第三人在二审诉讼过程中提出的其在被告实施行政行为过程中所没有反驳的证据
(14)某县人民政府为严格管理本地人力三轮车运输市场,成立“非机动车管理办公室”,并发布108号政府文件,规定本县所有人力三轮车的持有者必须到该办公室办理审批申请“三轮车运输证”方能从事三轮车运输载客业务。个体户李某未申请,办公室以县政府的名义根据上述文件对其作出责令停业、罚款500元的行政处罚。下列说法正确的()
A.该县设定行政许可应当经过省、自治区、直辖市人民政府批准
B.该县人民政府发布的文件违法,其无权设定行政许可正确
C.有关机关可责令设定该行政许可的机关改正,或者依法予以撤销正确
D.李某不服行政处罚决定,向上级人民政府申请复议时,可以一并提出该文件的审查申请正确
(15)关于行政处罚和行政许可行为,下列哪些说法是不正确的?
A.行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价正确
B.法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,只能行使行政许可权,而不能行使处罚权正确
C.行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织正确
D.行政机关依法举行听证的,应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定正确
(16)刘某因使用报废车辆运输被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口头作出罚款20元的处罚决定,并要求当场缴纳。刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据,李某认为其要求属于强词夺理,拒绝听取其申辩。关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的?
A.该处罚决定不成立,刘某可以拒绝
B.该处罚决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论正确
C.该处罚决定不成立,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼
D.该处罚决定无效,刘某可以拒绝正确
(17)下列选项中,哪些不属于必须经过行政复议程序的?
A.因有关纳税问题与税务机关、海关产生的争议
B.公安局对中国公民出境的申请不予批准正确
C.专利复审委员会的复审决定正确
D.对省级政府所作的具体行政行为不服的正确
(18)甲购买汽车从事货物运输,但未办理税务登记,且一直未缴纳税款。某县国税局要求甲限期缴纳税款2000元并决定罚款1500元。后因甲逾期未缴纳税款和罚款,该国税局将甲的汽车扣押,甲不服。下列说法正确的()
A.对缴纳税款和罚款决定,甲应当先申请复议,再提起诉讼
B.甲对上述三行为不服申请复议,应向某县国税局的上一级国税局申请正确
C.对扣押行为不服,甲可以直接向法院提起诉讼正确
D.该国税局扣押甲汽车的措施,可以交由县交通局采取
(19)上河村、下河村两村因某一土地所有权发生争议,县人民政府将该土地确定为上河村所有,下河村在法定期限内没有向法院起诉,但仍继续占有并使用该片土地。下列说法不正确的()
A.上河村无权向人民法院申请强制执行正确
B.县政府可以向人民法院申请强制执行
C.上河村可以要求县政府履行法定职责
D.上河村可以对下河村村提起民事诉讼正确
(20)行政机关拒绝履行生效判决、裁定的,第一审人民法院可以采取哪些措施:
A.对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金,通知银行从该行政机关帐户内划拨正确
B.在规定期限内不履行的,从期满之日起,对该行政机关按日处100元至200元的罚款
C.向上一级人民法院提出司法建议,由其按规定予以处理
D.拒不履行判决、裁定,情节严重构成犯罪的,依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任正确