第一篇：刑法教案（范文模版）
第八次课
提问：（1）什么是犯罪故意？什么是直接故意？什么是间接故意？（2）什么是犯罪过失？什么是过于自信的过失？什么是疏忽大意的过失？（3）直接故意和间接故意有什么不同？（4）过于自信的过失和间接故意有什么不同？（5）故意犯罪和过失犯罪有什么不同？
四、意外事件和不可抗力
（一）意外事件
1.概念：行为在客观上造成了损害，但是行为人在主观上既没有故意也没有过失，而是由于不能预见的原因造成的，这种情况是意外事件。在意外事件的情况下，行为人不构成犯罪。
2.条件：（1）行为在客观上造成了损害结果；（2）行为人对于自己行为所造成的损害结果在主观上既无故意、也无过失；（3）损害结果的发生是由于不能预见的原因引起的。
3.与疏忽大意的过失的区别：相同之处都是发生了损害结果，都没有预见。不同之处在于，在疏忽大意的过失中，行为人应当预见也能够预见，但没有预见；在意外事件中，根据行为人的自身状况和当时的环境、条件，不可能预见。因此，是否应当预见、是否能够预见，是区分二者的关键。
（二）不可抗力
1.定义：行为在客观上造成了损害，但是行为人在主观上既没有故意也没有过失，而是由于不能抗拒的原因造成的，这种情况是不可抗力。在不可抗力的情况下，行为人不构成犯罪。2.条件：（1）客观上造成了损害结果；（2）主观上没有罪过；（3）损害结果的发生是由于不能抗拒的原因所引起的。行为人遇见了自身所不能控制和排除的外来力量，即使他要避免危险结果的发生，由于个人能力和客观条件的限制，仍然无法避免。
第四节 犯罪的目的和动机
动机是驱使和维持个体活动，使活动按照一定方向进行，以达到满足某种需要的心理活动。即进行活动的心理起因。犯罪动机是驱使行为人实施犯罪行为以达到一定犯罪目的的内心起因或意识冲动。
犯罪目的是犯罪人主观上通过实施犯罪行为达到某种危害结果的希望或追求。犯罪目的具有选择性，如报复的动机会产生杀人、伤害、诬告、报复陷害等不同的目的；犯罪目的具有暂时性，一旦达到便不再存在。犯罪目的是一些犯罪的构成要件。
第四节
刑法上的认识错误
一、认识错误的概念
错误指人们主观对客观现实的错误反映与认识，即主观和客观不一致。刑法上的认识错误，又称为刑法上的错误，指行为人在实施危害行为时，他的主观认识同行为的事实情况或刑法上对该行为的评价不相符合。
刑法上的认识错误一般分为两类，即对法律的认识错误和对事实的认识错误。
二、法律错误
行为人实施行为时，主观认识与刑法规范对该行为的评价不一致。这种错误是由于行为人不懂法造成的，主要有三种情况。
1.行为人将无罪误认为有罪。对此应按照刑法的规定处理，而不能以行为人的错误认识将其按犯罪对待。
2.行为人将有罪误认为无罪。此时行为人对行为性质的认识错误不影响犯罪故意的成立，不能以其不懂法而将其宣告无罪。
3.行为人对于其应成立的罪名或应处以的刑罚的轻重有错误认识，即将此罪当成彼罪、将重罪当成轻罪或将轻罪当成重罪等。此时仍然应该按照法律的规定定罪量刑，不能因行为人的认识错误而使定罪量刑有所改变。
法律错误不影响故意的成立，仍然应负故意犯罪的刑事责任。但在某些特殊的情况下，可以影响刑事责任的大小，这主要是第二种情况。
三、事实错误
行为人在实施危害行为时，主观认识与行为的客观情况不相符合的情况。一般将事实错误作如下分类：
（一）对行为的认识错误
1.对行为性质的认识错误。行为人对于自己行为实际性质发生了错误认识，常见的是把事实上对社会有危害的行为当作有利于社会的行为而加以实施，如假想防卫、假想避险等。在这种情况下，行为人对行为的客观危害性没有认识，不成立故意，如果行为人有过失，成立过失犯罪，无过失的，属于意外事件。
2.对行为手段的认识错误。行为人对自己所使用的犯罪方法或作案工具产生了错误认识，从而使犯罪结果不能发生。主要有两种情况：
（1）行为人所采用的手段具有危害社会的可能性，但由于其认识错误，使用了不能导致危害结果发生的手段，如把白糖当成毒药杀人、把假枪当真枪杀人等。行为人的错误不影响故意的成立，客观上因为其意志以外的原因使犯罪不可能得逞，因此属于犯罪未遂。
（2）行为人采用的手段足以造成危害后果，行为人误以为不能造成危害结果，如把有毒的食物当成无毒的食物食用，行为人主观上不可能有故意，可能属于过失或意外事件。
（二）对行为对象的认识错误
1.对不属于犯罪构成要件的对象的认识错误，即对目的物的认识错误。如将甲当成乙杀死、将外汇当成人民币偷走等。这种目的物的认识错误对定罪不产生影响，量刑时根据实际发生的损害量刑。
2.对属于构成要件的对象的认识错误，如本想偷钱却偷到枪，本想猎杀大熊猫却杀死了人等。因为这些对象体现了不同的社会关系，行为人的同一行为触犯了两个罪名，即盗窃罪的未遂和过失盗窃枪支罪、非法捕杀珍稀、濒危野生动物罪和过失致人死亡罪。对于前者，因刑法没有设立过失盗窃枪支罪，因此应按照盗窃未遂论处；对于后者，应从一重处罚。这种情况实际上是想象竞合犯。
3.误把犯罪对象当作非犯罪对象加以侵害，如误把人当成野兽杀 死。根据当时的情况，如果行为人应当预见而没有预见，属于过失；如果不可能预见，则属于意外事件。
4.误把非犯罪对象当成犯罪对象加以侵害，容易本想杀人却杀死了动物（非保护动物）、本想杀死或人却对着尸体开枪射击、误把男人当成女人强奸、误把妻子当成其他妇女强奸等。这种情况是因为犯罪分子意志以外的原因使犯罪未得逞，因此属于犯罪未遂，即对象不能犯未遂。
（三）对因果关系的认识错误
行为人对自己的行为与危害结果之间的因果关系有错误的认识。包括以下几种情况：
1.行为人出于犯罪的故意，事实了犯罪行为，但是行为人预计的结果没有发生，行为人却误以为发生了，或者这种结果是由于 其他原因造成的，行为人误以为是自己的行为造成的。因缺乏客观的因果关系让行为人对他认为已经产生的结果负责。
2.行为在客观上造成了危害结果，但行为人误以为结果不是由自己的行为造成的。应以故意犯罪的既遂处理。
3.对因果关系的过程有误解。具体有包括三种情况：
（1）行为人根据其意图实现的结果而实施了行为，虽然实现了预期的结果，但结果发生的进程与行为人设想的情况不同。
（2）行为人为实现某种犯罪结果而实施了最初的犯罪行为，但并未达到犯罪目的，行为人误以为已经达到目的，进而又实施了其他行为，后实施的行为使行为人最初意图实现的目的得以实现，导致了 行为人所追求的结果的发生。
（3）行为人为实现某种犯罪结果而实施是最初的结果已经导致了危害结果的发生，行为人误以为未发生犯罪结果，又实施了其他行为后才认为产生了当初希望实现的结果。
（4）行为人预期实现的结果与实际发生的结果不一致。如果预期的结果与实际结果在性质上一样而具体内容不一样，属于对象错误；如果预期结果与实际结果在性质上也不一致，应按想象竞合犯的原则处理。
讨论（20分钟）：
2003年司考真题（单项选择）：张某在火车站候车室窃得某人一提包，到僻静处打开一看，里面没有钱财，却有手枪一支，子弹若干发，张某便将枪支、子弹放回包内，然后藏于家中。张某的行为构成何罪？
A.非法持有枪支、弹药罪 B.盗窃枪支、弹药罪 C.非法储存枪支、弹药罪 D.非法携带枪支、弹药罪 2003年司考真题（单项选择）：甲为上厕所，将不满１岁的女儿放在外边靠着篱笆站立，刚进入厕所，就听到女儿的哭声，急忙出来，发现女儿倒地，疑是站在女儿身边的４岁男孩乙所为。甲一手扶起自己的女儿，一手用力推乙，导致乙倒地，头部刚好碰在一块石头上，流出鲜血，并一动不动。甲认为乙可能死了，就将其抱进一个山洞，用稻草盖好，正要出山洞，发现稻草动了一下，以为乙没死，于是拾起一块石头猛砸乙的头部，之后用一块磨盘压在乙的身上后离去。案 发后，经法医鉴定，甲在用石头砸乙之前，乙已经死亡。依此情况，甲的行为构成何罪？
A.过失致人死亡罪
B.过失致人死亡罪与故意杀人罪（既遂）数罪 C.过失致人死亡罪与故意杀人罪（未遂）数罪 D.故意杀人罪
2004年司考真题（不定项选择）：甲乘坐长途公共汽车时，误以为司机座位后的提包为身边的乙所有（实为司机所有）；乙中途下车后，甲误以为乙忘了拿走提包。为了非法占有该提包内的财物（内有司机为他人代购的13部手机，价值2．6万元），甲提前下车，并将提包拿走。司机到站后发现自己的手提包丢失，便报案。公安人员发现甲有重大嫌疑，便询问甲，但甲拒不承认，也不交出提包。关于本案，下列说法正确的是：
A．由于甲误认为提包为遗忘物，所以，甲的认识错误属于事实认识错误
B．由于甲误认为提包为遗忘物，因而没有盗窃他人财物的故意，根据主客观相统一的原则，甲的行为成立侵占罪
C．由于提包实际上属于司机的财物，所以，甲的行为成立盗窃罪
D．由于提包实际上属于司机的财物，而甲又没有盗窃的故意，所以，甲的行为不成立盗窃罪；又由于甲具有侵占遗忘物的故意，但提包事实上不属于遗忘物，所以，甲的行为也不成立侵占罪
第九讲 正当行为
分配学时：4学时
教学目的：掌握正当防卫和紧急避险的概念和成立条件。教学方法：讲授法、讨论法。
第一节 正当行为概述
一、正当行为的概念
正当行为，理论界又称为排除社会危害性的行为、排除犯罪性行为等。正，指行为的性质；当，则指行为的程度，是质和量的统一。
正当行为指形式上符合犯罪构成而实际上不具有犯罪的社会危害性的行为。
二、正当行为的种类
我国刑法中规定了正当行为只有正当防卫和紧急避险。其他正当行为的范围，包括：（1）依照法令的行为，又包括依照法律的行为，职务行为，执行命令的行为；（2）业务正当行为，如医疗行为、竞技行为、律师行为等；（3）自助行为；（4）自损行为；（5）被害人同意的行为，包括事前同意的行为，推定承诺的行为，以及事后的同意或宽恕行为；（6）安乐死；（7）其他正当行为，如正当冒险行为、义务冲突行为、警察圈套等。
第二节 正当防卫
一、正当防卫的概念 正当防卫指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而以给不法侵害人造成损害的方式制止不法侵害，尚未明显超过必要限度造成重大损害的行为。
二、正当防卫的条件
（一）正当防卫的前提条件——必须有不法侵害的发生 正当防卫的目的是为了使国家、社会或个人的权益免受不法侵害，倘若没有不法侵害的发生，公民就不必也不能行使正当防卫权。有不法侵害的发生，是正当防卫行为得以实施的前提。 1.不法侵害的概念
在现代汉语里，侵指侵袭，害指损害，所谓侵害，即是指对某种权益的侵袭和损害。而不法侵害，则是指对某种权益作出违反法律规定的侵袭与损害。
（1）不法侵害是否包括一般的行政违法行为、民事违法行为在内，刑法理论中有两种不同的观点。肯定说是正确的。
（2）不法侵害中的“不法”系指主观的不法还是客观的不法？通说认为，正当防卫所面临的不法侵害仅指客观上对社会造成危害的行为，而不问行为人的责任能力和责任意思。
（3）不法侵害是仅指以积极的作为方式实施的行为，还是包括以消极的不作为方式实施的行为在内？我们认为，对不作为方式的不法侵害当然也可以实行正当防卫，而不应将不法侵害仅限于作为的方式。
2.对合法行为不能实行正当防卫 不法侵害具有社会危害性，因此，对不具有社会危害性的合法行为就不能实施正当防卫，如依照法令的行为、行使权利的行为、执行合法命令的行为等。下列情况值得注意: （1）对职务违法行为能否实施正当防卫？
职务违法行为与职务行为有严格的区别，职务违法行为都是不法行为，行为人应承担相应的法律责任，国家在必要时还应当对职务违法行为的受害人承担国家赔偿责任。因此,职务违法行为在性质上属于不法侵害，对其可以实施正当防卫。（2）对紧急避险行为能否实施正当防卫? 因避险行为受到损害的人没有义务忍受避险行为给自己造成的损害，他有权对避险行为予以抵抗。但这种抵抗行为所针对的并不是不法侵害行为，而是法律明文规定的紧急避险这种排除社会危害性的正当行为。刑法对紧急避险的规定中并未将危险限定于非法行为所造成的危害，因紧急避险所造成的损害自然也包括在这种危险之中。因避险行为受到损害的人对避险人予以抵抗的，实际上是在不得已的情况下实施的另一个紧急避险行为。
对避险过当行为能否实施正当防卫，也是一个值得研究的问题。在这种情况下，行为人所实施的抵抗行为与其说是对避险过当这种不法侵害所实施的，毋宁说是针对避险行为这种具有正当性的行为所实施的。因此，将针对避险过当而实施的抵抗行为仍然认定为紧急避险，更加妥当。
（3）对防卫过当行为能否实施正当防卫？回答是否定的。3．假想防卫
本来不存在正当防卫的前提条件，行为人误以为存在着该条件，进而实施了所谓的防卫行为，这种情况是假想防卫。包括三种情形：（1）不存在任何侵害，行为人误以为存在不法侵害，实施了所谓的防卫行为。
（2）存在着侵害，但该侵害不是不法侵害，或者虽然是不法侵害但却不能对七进行正当防卫，行为人误以为存在进行正当防卫的前提条件，实施了所谓的防卫行为。
（3）存在不法侵害，也可以实行正当防卫，但行为人防卫时搞错了对象，将无辜的第三者当成了不法侵害人，实施了所谓的防卫行为。
假想防卫排除故意的成立。根据行为人是否应当认识到并不存在正当防卫的前提条件，分别认定为过失或意外事件。
思考题：（1）事实错误对定罪量刑有什么影响？（2）正当行为是否符合犯罪构成？正当行为的范围有哪些？（3）如何理解正当防卫所面临的“不法侵害”？
介绍下节课内容并布置参考文献：《正当行为论》，王政勋著，法律出版社2000版。
第二篇：刑法各论教案
刑法各论教案
第一章 刑法各论概述
一、刑法分则的条文结构
刑法分则条文一般由罪状（假定条件）与法定刑（法律后果）构成，表述为“„„，处„„”前半部分是罪状，其中暗含了罪名，后半部分是法定刑。
（一）罪状
罪状是分则罪刑规范对犯罪具体状况的描述，指明适用该罪刑规范的条件，行为只有符合某罪刑规范的罪状，才能适用该规范。罪状可分为两大类：（1）基本罪状：对具体犯罪基本特征（成立条件）的描述。
（2）加重、减轻罪状：对加重或减轻法定刑的适用条件的描述。根据描述方式，基本罪状可分为四种形式：
（1）简单罪状：仅写出犯罪名称，没有具体描述犯罪特征。如第232条故意杀人罪的罪状：“故意杀人的，处„„”（2）叙明罪状：在罪刑规范中对具体犯罪的基本特征作了详细的描述。如第305条伪证罪的罪状：“在刑事诉讼中，证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节，故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译，意图陷害他人或者隐匿罪证的，处„„”
（3）引证罪状：引述刑法其它条文来说明和确定某一犯罪的基本特征。如第 124 条第 1 款规定了破坏广播电视设施、公用电信设施罪的罪状与法定刑，其第2 款规定：“过失犯前款罪的，处„„”该款便是引用第1 款的罪状，来表述过失损坏广播电视设施、公用电信设施罪的罪状。
（4）空白罪状，也叫参见罪状，没有具体说明某一犯罪的基本特征，但指明了必须参照的其他法律、法规。规定空白罪状的法条也称为空白刑法或白地刑法。如第 345 条第 2 款规定：“违反森林法的规定，槛伐森林或者其他林木，数量较大的，处„„”。
（二）罪名 罪名即犯罪的名称，是对具体犯罪本质或主要特征的高度概括。罪名可分为类罪名和个罪名： 类罪名是某一类犯罪的总名称。我国刑法，类罪名是以犯罪同类法益为标准进行概括的，共10个。类罪名是刑法分则章的标题，没有具体的罪状和法定刑，不能作为定罪的依据。理解类罪名，有利于理解该类具体犯罪的性质和构成要件。
个罪名是各种具体犯罪的名称，是定罪时得以引用的罪名。我国刑法当前共规定了451 个罪名。个罪名按其形式可分为：
（1）单一罪名：所包含的犯罪构成的具体内容单一，只能反映一个犯罪行为，不能分解拆开使用的罪名，如故意杀人罪。
（2）选择罪名：所包含的构成要件的具体内容复杂，反映出多种犯罪行为，既可以概括使用，也可以分解拆开使用的罪名，如拐卖妇女、儿童罪。
（3）概括罪名：所包含的构成要件的具体内容复杂，反映出多种犯罪行为，但只能概括使用，不能分解拆开使用的罪名，如信用卡诈骗罪（包括使用伪造的信用卡或骗领的信用卡、使用作废的信用卡、冒用他人的信用卡、恶意透支等4 种行为形式）。
（三）法定刑
法定刑是刑法分则条文对具体罪名所规定的刑罚种类（刑种）和刑罚幅度（刑度）。1．法定刑可分为三种类型：
（1）绝对确定的法定刑：是指在条文中只规定单一的刑种和固定的刑度。如第239 条第2 款规定：绑架罪，致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的，处死刑，并处没收财产。
国有金融机构工作人员和国有金融机构委派到非国有金融机构从事公务的人员有前款行为的，依照本法第385条、第386条的规定定罪处罚。
（4）第185条：商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，挪用本单位或者客户资金的，依照本法第272条的规定定罪处罚。
国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构的工作人员和国有商业银行、证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、保险公司或者其他国有金融机构委派到前款规定中的非国有机构从事公务的人员有前款行为的，依照本法第384条的规定定罪处罚。
（5）第198条第4款：保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。
（6）第234条之一第2、第3款：未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满18周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他人捐献器官的，依照本法第234条，第232条的规定定罪处罚。
违背本人生前意愿摘取其尸体器官，或者本人生前未表示同意，违反国家规定，违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的，依照本法第302条的规定定罪处罚。
（7）第242条第1款：以暴力、威胁方法阻碍国家机关工作人员解救被收买的妇女、儿童的，依照本法第277条的规定定罪处罚。
（8）第248条第2款：监管人员指使被监管人殴打或者体罚虐待其他被监管人的，依照前款的规定处罚。
（9）第253条第2款：犯前款罪（私自开拆、隐匿、毁弃邮件、电报罪）而窃取财物的，依照本法第264条的规定定罪从重处罚。
（10）第265条：以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信码号或者 明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第264条的规定定罪处罚。
（11）第272条第2款：国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第384条的规定定罪处罚。
（12）第300条第3款：组织和利用会道门、邪教组织或者利用迷信奸淫妇女、诈骗财物的，分别依照本法第236条、第266条的规定定罪处罚。
（13）第310条：明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处„„。
犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。（14）第349条第3款：犯前两款罪（包庇毒品犯罪分子罪与窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪），事先通谋的，以走私、贩卖、运输、制造毒品罪的共犯论处。
（15）第350条第2款：明知他人制造毒品而为其提供前款规定的物品（制毒物品）的，以制造毒品罪的共犯论处。
（16）第382条第3款：与前两款所列人员（国家工作人员与受委托管理、经营国有财产的人员）勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
（17）第385条第2款：国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
（18）第389条第2款：在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。即仍然要求行贿者为谋取不正当利益。
（19）第394条：国家工作人员在国内公务活动或者对外交往中接受礼物，依照国家规定应当交公而不交公，数额较大的，依照本法第382条、第383条的规定定罪处罚。
第二章 危害国家安全罪
一、背叛国家罪
是指勾结外国或与境外机构、组织、个人相勾结，危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全的行为。
二、分裂国家罪
是指组织、策划、实施分裂国家、破坏国家统一的行为。
三、煽动分裂国家罪
煽动，是指为了实现分裂国家、破坏国家统一的犯罪，而对不特定人或者多数人实施的，使其产生分裂国家的犯罪决意，或者剌激、助长其已产生的分裂国家的犯罪决意的行为。煽动行为包括口头、书面与其他方式。明知出版物中载有煽动分裂国家、破坏国家统一的内容，而予以出版、印刷、复制、发行、传播的，成立本罪。使用互联网方式煽动分裂国家、破坏国家统一的，成立本罪。组织和利用邪教组织，煽动分裂国家、破坏国家统一的，构成本罪。煽动行为不以公然实施为必要，被煽动人是否实施分裂国家、破坏国家统一的行为，也不影响本罪的成立。
四、武装叛乱、**罪
叛乱具有叛变或投奔境外的性质，**则完全是在境内实施的烧杀抢夺等破坏行为。
五、颠覆国家政权罪
组织和利用邪教组织，组织、策划、实施颠覆国家政权、推翻社会主义制度活动的，成立本罪。
六、煽动颠覆国家政权罪
是指以造谣、诽谤或者其他方式煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的行为。
明知出版物中载有煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的内容，而予以出版、印刷、复制、发行、传播的，或者利用互联网煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的，以本罪论处。组织和利用邪教组织，煽动颠覆国家政权、推翻社会主义制度的，构成本罪。
七、资助危害国家安全犯罪活动罪
是指境内外机构、组织、个人资助实施背叛国家罪、分裂国家罪、煽动分裂国家罪、武装叛乱、**罪、颠覆国家政权罪、煽动颠覆国家政权罪的行为。
资助，是指向有特定的危害国家安全犯罪行为的组织或者个人提供经费、场所和物资以及向犯罪组织、个人提供用于进行危害国家安全活动的经费、场所和物资。资助时间没有限定，在犯罪组织或个人实施上述特定犯罪之前、之中、之后进行资助的，都成立本罪。如果境内外机构、组织或者个人的行为超出了资助的范围，与犯罪组织或者个人，共同故意组织、策划、实施上述犯罪的，应以上述犯罪的共犯论处。责任形式为故意，要求行为人认识到他人即将实施、正在实施或者已经实施了上述特定的危害国家安全犯罪行为。本罪既包括特定共同犯罪中的部分帮助行为，又包括不成立共同犯罪的资助行为。
八、投敌叛变罪
是指中国公民投奔敌人营垒进行危害国家安全的活动，或者在被敌人捕俘后投降敌人进行危害国家安全活动的行为。
九、叛逃罪
是指国家机关工作人员在履行公务期间，擅离岗位，叛逃境外或者在境外叛逃的行为，以及掌握秘密的国家工作人员，叛逃境外或者在境外叛逃的行为。
国家机关工作人员构成本罪的条件：（1）必须在履行公务期间叛逃。（2）必须是擅离岗位叛逃。没有离开自己工作岗位的，不可能成为叛逃行为。（3）必须有叛逃行为，包括两个方式：一是在境内履行公务期间叛逃至境外；二是在境外履行公务期间叛逃。掌握国家秘密的国家工作人员构成本罪的，只需要有叛逃境外或者在境外叛逃的行为。本罪为抽象的危险
第三章 危害公共安全罪
危害公共安全罪，是指故意或者过失危害不特定或者多数人的生命、健康的安全以及公众生活的平稳与安宁的行为。所谓“不特定”，是指犯罪行为可能侵犯的对象和可能造成的结果事先无法确定，行为人对此既无法具体预料也难以实际控制，行为造成的危险或侵害结果可能随时扩大或增加。所谓“多数人”，是指难以用具体数字表述，行为使较多的人感受到生命、健康或者财产受到威胁。
本章罪名需要区分侵害犯、具体危险犯、抽象危险犯。侵害犯：法条规定成立犯罪要求“造成严重后果”；具体危险犯：法条规定成立犯罪要求“足以造成严重后果”；抽象危险犯：法条规定成立犯罪只要求实施特定的危险行为。
一、放火罪
是指故意引起火灾，危害公共安全的行为。
1．放火行为，是指故意使对象物燃烧、引起火灾的行为。火灾是指在时间上或者空间上失去控制的燃烧所造成的灾害。放火的方法包括作为与不作为方式。使对象物燃烧的行为是否属于放火行为，关键在于它是否危害公共安全。自焚行为足以危害公共安全的，也成立放火罪。燃烧财物时，不管财物是他人所有还是自己所有，只要足以危害公共安全，就属于放火。燃烧他人财物不足以危害公共安全的，只能构成故意毁坏财物罪；燃烧自己财物不足以危害公共安全的，不构成犯罪。被害人承诺对自己的建筑物等放火的，如果放火行为危害公共安全，则该承诺无效，不影响放火行为构成放火罪。如果放火行为并不危害公共安全，被害人的真实承诺只是对毁坏财物的承诺，阻却行为的违法性，放火行为不成立犯罪。2．未遂与既遂。由于放火是危险性很大的行为，故只要发生了危害公共安全的具体危险就构成放火罪，不要求造成侵害结果。
行为人对具体的公共危险具有故意，对发生的伤亡实害结果仅具有过失时，适用第 115 条第 1 款，这种情形属于结果加重犯。与结果加重犯相对应，第 114 条是对基本犯的规定。
行为人实施放火行为，造成不特定或者多数人的伤亡实害结果，并且对该结果持故意时，也应适用刑法第 115 条第 1款。这种情形属于普通的结果犯。与结果犯相对应，第 114 条便是对第 115 条第1 款的未遂犯的特别规定（未遂犯的既遂犯化）。
由于第 114 条与第 115 条第 1 款是以是否造成严重伤亡实害结果作为区分标准的，所以，是否造成严重伤亡实害结果，成为区别适用这两个条文的基本标准。例如，即使行为人以希望或者放任不特定或者多数人伤亡的故意，实施了放火行为，但只要没有造成严重伤亡实害结果，就只能适用第 114 条（不再适用刑法总则第 23 条关于未遂犯的规定），而不是适用第 115 条第 1 款，同时适用刑法总则第 23条关于未遂犯的规定。但是，在尚未造成严重后果的情况下，行为人自动中止犯罪，避免了严重后果的，应认定为犯罪中止，适用刑法第 114 条以及总则关于中止犯的处罚规定。
3．罪数问题。
（1）用放火等方法杀人，危害公共安全的，成立故意杀人罪与放火罪等的想象竞合犯，择一重罪处罚。用放火等方法杀人，没有危害公共安全的，只成立故意杀人罪。
（2）用放火等方法伤害他人或者过失导致他人死亡，或者毁坏他人财物，危害公共安全的，成立放火罪等。没有危害公共安全的，分别成立故意伤害罪（致死）、过失致人死亡罪或者故意毁坏财物罪。
（3）行为人实施了其他犯罪行为后为了销毁罪证而放火，或者为了骗取保险金而放火并且已经着手骗取保险金的，应实行数罪并罚。
二、失火罪
是指过失引起火灾，危害公共安全，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。
（1）在公共场所故意驾车撞人、开枪射击或乱刺他人的，宜认定为故意杀人罪、故意伤害罪。
（2）对劫持火车、电车的行为，宜认定为破坏交通工具罪。
（3）盗窃公路井盖，危害公共安全的，宜认定为破坏交通设施罪。
（4）生产、销售伪劣商品，危害公共安全的，认定为为生产销售、伪劣产品罪。
3．常见的以危险方法危害公共安全的行为：
（1）破坏矿井通风设备，危害公共安全的。
（2）在多人通行的场所私拉电网的。
（3）在火灾现场破坏消防设施或者器材，危害公共安全的。
（4）故意传播突发性传染病病原体，危害公共安全的。
（5）酒后或者醉酒驾车，发生交通事故后，继续驾车冲撞，造成重大伤亡的。（6）醉酒后驾驶机动车在高速公路上逆向高速行驶的。
（7）在具有瓦斯爆炸高度危险的情形下令多人下井采煤的。【真题】（2012．15）下列哪一行为成立以危险方法危害公共安全罪?（B）
A．甲驾车在公路转弯处高速行驶，撞翻相向行驶车辆，致2人死亡
B．乙驾驶越野车在道路上横冲直撞，撞翻数辆他人所驾汽车，致2人死亡 C．丙醉酒后驾车，刚开出10米就撞死2人
D．丁在繁华路段飙车，2名老妇受到惊吓致心脏病发作死亡
A．投放虚假的爆炸性、毒害性、放射性、传染病病原体等物质，严重扰乱社会秩序的 B．故意破坏正在使用的矿井下的通风设备的
C．违反国家规定，大量排放危险废物，造成重大环境污染事故，导致多人死亡的 D．故意传播突发性传染病病原体，危害公共安全的
十、过失以危险方法危害公共安全罪
是指过失使用放火、决水、爆炸、投放危险物质以外危险方法危害公共安全，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。
十一、破坏交通工具罪
是指故意破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使其发生倾覆、毁坏危险的行为。
1．行为对象是关涉不特定或者多数人的生命、健康或者重大财产安全的火车、汽车、电车、船只、航空器。汽车包括大型拖拉机（扩大解释）。电车不开电瓶车、缆车。交通工具处于下列状态时，可以认定关涉公共安全，属于本罪对象：
（1）交通工具正在行驶（飞行）中。
（2）交通工具处于已交付随时使用的状态。（3）交通工具不需再检修便可以使用的状态。
2．破坏行为必须足以使火车、汽车、电车、船只或者航空器发生倾覆、毁坏危险（具体的危险犯）。应根据行为人破坏交通工具的部件来分析是否存在该危险，一般对交通工具的整体或者重要部件的破坏，才能影响交通运输安全。例如，如果行为人窃取交通工具零部件数额较大或者多次盗窃，没有上述危险的，只成立盗窃罪。犯罪动机不影响本罪的成立。出于贪利动机窃取交通工具的关键部件，足以发生使其倾覆或毁 坏危险的，也成立破坏交通工具罪。
十二、过失损坏交通工具罪
是指过失破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，危害交通运输安全，造成严重后果的行为。
十三、破坏交通设施罪
的油田输油管道，属于易燃易爆设备。在实施盗窃油气等行为过程中，采用切割、打孔、撬砸、拆卸、开关等手段，破坏正在使用中的油气设备，危害公共安全的，成立本罪。破坏的方式没有限定，既可以是作为，也可以是不作为。破坏行为必须危害公共安全（具体危险犯）。
十八、过失损坏易燃易爆设备罪
是指过失破坏燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，造成严重后果的行为。
十九、破坏广播电视设施、公用电信设施罪
是指故意破坏广播电视、公用电信设施，危害公共安全的行为。
行为对象是正在使用、已交付使用等关涉公共安全的广播电视、公用电信设施。其中的 电信设施必须是公用的，包括公用电报、电话及其他通讯设施。没有安装完毕、没有交付使用或者已经报废的广播电视、公用电信设施不能成为本罪对象。破坏行为表现为两种情况：一是使上述设施物理上毁损；二是使上述设施丧失应有性能。破坏行为必须危害公共安全。本罪属于具体危险犯，不以造成侵害结果为要件。
盗窃广播电视设施、公用电信设施价值数额不大，但危害公共安全的，依照破坏广播电视设施、公用电信设施罪处罚；盗窃与公共安全无关的广播电视设施、公用电信设施，并不危害公共安全的，应认定为盗窃罪；盗窃广播电视设施、公用电信设施同时构成盗窃罪和破坏广播电视设施、公用电信设施罪的，属于想象竞合犯，从一重罪处罚。
二十、过失损坏广播电视设施、公用电信设施罪
是指过失破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全，造成严重后果的行为。
二
十一、组织、领导、参加恐怖组织罪
恐怖活动组织，是以实施恐怖活动为目的而建立的，危害极为严重的犯罪组织，包括国际恐怖活动组织与国内恐怖活动组织。恐怖活动，通常是指为了达到一定目的特别是政治目的，任意地对不特定他人（无辜者）乃至多数人的生命、身体、自由、财产等使用暴力、胁迫等强迫手段，以造成社会恐惧的犯罪行为的总称。
行为人实施组织、领导、参加行为之一的，便成立本罪。事实上是否开始实施恐怖活动，不影响本罪的成立。但对于被胁迫参加恐怖活动组织，没有实施恐怖活动的，不宜以犯罪论处。犯本罪并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的，实行数罪并罚。
二十二、资助恐怖活动罪
是指故意资助恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人的行为。
行为主体既可以是自然人，也可以是单位。资助，是指为恐怖活动组织或者实施恐怖活动的个人筹集、提供经费、物资或者提供场所以及其他物质便利的行为。资助的具体方式没有限制，资助的时间也没有限定。如果行为超出了资助的范围，与恐怖活动组织或者个人共同故意组织、领导恐怖活动组织，策划、实施恐怖犯罪活动，应以相关犯罪的共犯论处。实施恐怖活动的个人，包括预谋实施、准备实施和实际实施恐怖活动的个人。本罪既包括特定共同犯罪中的部分帮助行为，又包括不成立共同犯罪的资助行为。
二十三、劫持航空器罪
是指以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器的行为。
1．行为对象：必须是使用中或者飞行中的航空器，但窃走没有人在内的航空器的，不构成本罪（可能成立盗窃罪）。本罪中的航空器既可以是民用航空器，也可以是国家航空器（即用于军事、海关、警察部门的航空器）。虽然根据《海牙公约》、《蒙特利尔公约》等有关国际公约，劫持航空器犯罪中的航空器仅限于民用航空器，但不应完全根据国际刑法规范解释我国刑法中的劫持航空器罪。但是，我国行使普遍管辖权时，必须遵循国际公约的规定：对外国人劫持外国民用航空器的行为可以行使普遍管辖，但对劫持国家航空器的行为，只能考虑根据其他管辖原则行使管辖权。如果不符合其他管辖原则的，则我国没有管辖权。
2．行为内容：以暴力、胁迫或者其他方法劫持航空器。
弹药、爆炸物的犯罪，规定为危害公共安全的犯罪，并将本罪及其他重大犯罪规定为抽象的危险犯。因此，成立本罪不要求发生具体危险。
1．行为对象
（1）枪支、弹药，根据《枪支管理办法》的规定，是指军用手枪、步枪、冲锋枪、机枪、射击运动的各种枪支、狩猎用的有膛线枪、散弹枪、火药枪、麻醉动物用的注射枪和能发射金属弹丸的气枪，以及上述枪支所使用的弹药。发射金属弹丸的钢珠枪，也包含在内。对私自制作土枪出售，或者将体育运动用枪改装成火药枪的，应根据具体情况，区别对待：构成犯罪的，以非法制造、买卖枪支罪予以处罚；如果情节显著轻微危害不大的，则不以犯罪论处。不能发射子弹的仿真手枪等，不属于本条的枪支。
（2）爆炸物，是指具有较大爆破性或杀伤性的爆炸物，既包括军用的爆炸物，如地雷、炸弹、手榴弹，也包括《民用爆炸物品管理条例》所列的爆破器材。参照《烟花爆竹安全管理条例》的规定，对于非法生产烟花爆竹的（以具有抽象的公共危险为前提），宜认定为非法制造爆炸物罪，但是，对于非法买卖、运输、邮寄、储存烟花爆竹的，不应认定为非法买卖、运输、邮寄、储存爆炸物罪。
2．行为类型
（1）非法制造，是指非经国家许可擅自制造（包括改装、配装）枪支、弹药、爆炸物。（2）非法买卖，是指违反有关法规，购买或者出售枪支、弹药、爆炸物。介绍买卖枪支、弹药、爆炸物的，以买卖枪支、弹药、爆炸物罪的共犯论处。
（3）非法运输，是指违反有关法规，转移枪支、弹药、爆炸物存放地的行为。运输行为必须是与非法制造、买卖相关联的行为。刑法第 151 条规定了走私武器、弹药罪，但没有规定走私爆炸物罪。走私爆炸物的行为，同时触犯走私普通货物、物品罪与非法运输爆炸物罪，宜从一重罪论处。
（4）非法储存，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。
3．处罚阻却事由
行为人确因合法生产、生活所需而非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物，数量 较小，没有造成危害后果的，一般不认定构成本罪。因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到上述司法解释规定的标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从宽处罚。
二十七、非法制造、买卖、运输、储存危险物质罪
是指非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的行为。
本罪属于具体的危险犯。危害公共安全的邮寄行为与走私行为，属于本罪中的“运输“。非法制造、买卖、运输、储存毒鼠强等禁用剧毒化学品（国家明令禁止的毒鼠强、氟乙酷氨、氟乙酸铀、毒鼠硅、甘氟），危害公共安全的，应以本罪论处。
二十八、违规制造、销售枪支罪 是指依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业，违反枪支管理规定，擅自制造、销售枪支的行为。
行为主体是依法被指定、确定的枪支制造企业、销售企业。其他企业及个人非法制造、销售枪支的，构成刑法第 125 条的非法制造、买卖枪支罪。客观行为包括三种类型：一是超过限额或者不按规定的品种制造、配售枪支；二是制造无号、重号、假号的枪支；三是非法销售枪支或者在境内销售为出口制造的枪支。责任形式为故意，其中，非法制造、配售枪支的行为必须另有非法销售目的，非法销售枪支的行为不要求具有特定目的。
是指依法配备公务用枪的人员与单位，非法出租、出借枪支的，或者依法配置枪支的人员与单位，非法出租、出借枪支，造成严重后果的行为。
1．行为类型
（1）依法配备公务用枪的人员与单位，非法出租、出借枪支。
（2）依法配置枪支的人员与单位，非法出租、出借枪支，造成严重后果的行为。
2．行为内容
（1）非法出租枪支：指违反《枪支管理办法》的规定，擅自将公务用枪在一段时间内有偿提供给他人使用的行为。如果是永久性地有偿转让给他人，则成立非法买卖枪支罪。
（2）非法出借枪支：是指违反《枪支管理办法》的规定，擅自将公务用枪在一段时间内无偿提供给他人使用的行为。非法将公务用枪赠与给他人的，可以认为是永久性无偿提供给他人使用的行为，应认定为非法出借枪支。
依法配备公务用枪的人员，违反法律规定，将公务用枪用作借债质押物，使枪支处于非依法持枪人的控制、使用之下的，成立非法出借枪支罪。
非法出租、出借的对方，应是没有配备公务用枪资格的人员与单位。将公务用枪出租、出借给其他具有配备公务用枪资格的人员与单位的，不宜认定为本罪。
3．共犯问题
行为人明知他人使用枪支实施杀人、伤害、抢劫、绑架等犯罪行为，而出租、出借枪支给他人的，成立本罪与相应的共同犯罪的想象竞合犯，从一重罪论处。法持有枪支的人，出租、出借枪支的，不成立本罪。非法持有、私藏枪支、弹药的人将枪支、弹药出租、出借给他人的，对双方均以非法持有、私藏枪支、弹药罪论处。
三
十三、丢失枪支不报罪
是指依法配备公务用枪的人员，丢失枪支不及时报告，造成严重后果的行为。
1．主体身份：只能是依法配备公务用枪的人员，不包括配置民用枪支的人员。
2．行为方式：本罪属于纯正的不作为犯。丢失枪支是成立本罪的前提，本罪的犯罪行为是“不及时报告”（不报告或者不及时报告）。
3．侵害犯：只有造成严重后果的，才构成犯罪。这里的严重后果，包括直接危害结果与间接危害结果，一般表现为枪支落入不法分子之手后，不法分子利用行为人丢失的枪支实施犯罪行为等。造成严重后果属于客观的超过要素，不要求行为人明知，只要有认识的可能性即可。所以，本罪属于故意犯罪，完全有成立共同犯罪的可能性。
三
十四、非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全罪
是指非法携带枪支、弹药、管制刀具或者爆炸性、易燃'性、放射'性、毒害'性、腐蚀性物品，进入公共场所或者公共交通工具，危及公共安全，情节严重的行为。
携带是持有的一种表现形式，应正确处理本罪与非法持有枪支、弹药罪的关系。非法携带枪支、弹药进入公共场所或者公共交通工具，危及公共安全、情节严重的行为，同时触犯了非法持有枪支、弹药罪，应认定为非法持有枪支、弹药罪。如果行为人将自己一直非法持有的枪支、弹药携带进入公共场所或者公共交通工具，危及公共安全，情节严重的，应当将非法持有枪支、弹药罪与本罪实行数罪并罚。本罪与非法运输枪支、弹药的关系，也是如此。三
十五、重大飞行事故罪
是指航空人员违反规章制度，致使发生重大飞行事故，造成严重后果的行为。
行为主体为航空人员，包括空勤人员与地面人员。空勤人员，包括驾驶员、领航员、飞行机械人员、飞行通信员与乘务员;地面人员，包括航空器维修人员、空中交通管制员、飞行签派员与航空电台通信员
三
十六、铁路运营安全事故罪
是指铁路职工违反规章制度，致使发生铁路运营安全事故，造成严重后果的行为。
（2）死亡3 人以上，负事故同等责任的；
（3）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或者主要责任，无能力 赔偿数额在 30 万元以上的。
（4）交通肇事致 1 人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：
①酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；②无驾驶资格驾驶机动车辆的；③明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而驾驶的；④明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；⑤严重超载驾驶的；⑥为逃避法律追究逃离事故现场的。（在这种情况下，不能再适用“交通肇事后逃逸”的法定刑，否则会形成重复评价。）
6．交通肇事罪与其他犯罪的区分
（1）过失损坏交通工具、过失损坏交通设施导致他人发生交通事故，造成伤亡结果的，应认定为过失损坏交通工具罪、过失损坏交通设施罪。行为人利用交通工具故意杀害或者伤害他人，应认定为故意杀人罪、故意伤害罪。对于符合重大飞行事故罪、铁路运营安全事故罪的犯罪构成的行为，不能认定为交通肇事罪。对符合以危险方法危害公共安全犯罪的行为，不能认定为交通肇事罪。例如，甲醉酒驾车，肇事后继续驾车冲撞，造成重大伤亡的，成立以危险方法危害公共安全罪。
6．罪数认定
在盗窃他人机动车过程中或者盗窃后，违反交通运输管理法规，造成交通事故，构成犯罪的，应当以交通肇事罪与盗窃罪实行并罚。
行为人在交通肇事后，以为被害人已经死亡，为了隐匿罪迹，将被害人沉入河流中，导致被害人溺死的，后行为成立过失致人死亡罪，如果前行为已构成交通肇事罪，应数罪并罚。
7．情节加重犯与不作为犯罪（1）交通运输肇事后逃逸：是指行为人在发生了构成交通肇事罪的交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。
（2）因逃逸致人死亡：是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。即被害人的死亡与逃逸行为之间存在因果关系。
（3）行为人在交通肇事后，将被害人带离事故现场后隐藏或者遗弃，致使被害人无法得到救助而死亡或者严重残疾的，应当分别以故意杀人罪或者故意伤害罪定罪处罚。
【真题】（2007．9）根据刑法规定与相关司法解释，下列哪一选项符合交通肇事罪中的“因逃逸致人死亡”？（C）
A．交通肇事后因害怕被现场群众殴打，逃往公安机关自首，被害人因得不到救助而死亡
B．交通肇事致使被害人当场死亡，但肇事者误以为被害人没有死亡，为逃避法律责任而逃逸
C．交通肇事致人重伤后误以为被害人已经死亡，为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡
D．交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡 【真题】（四川2008．58）关于交通肇事罪与其他犯罪关系的论述，下列哪些选项是正确的？（BCD）
A．甲酒后驾车撞死一行人，下车观察时，发现死者是其情敌刘某，甲早已预谋将刘某杀死。甲的行为应为故意杀人罪，而不能定为交通肇事罪
B．乙明知车辆的安全装臵不全，仍然指使其雇员王某驾驶该车辆运输货物；王某明知车辆有缺陷，仍超速行驶，造成交通事故，导致1人死亡。乙与王某均构成交通肇事罪
C．丙在施工场地卸货倒车时，不慎将一装卸工人轧死。丙的行为构成重大责任事故罪，7
驶或者醉酒高速驾驶，但没有造成严重后果的，应当适用刑法第 114 条，认定为以危险方法危害公共安全罪。
最后，危险驾驶行为具有与放火、爆炸等相当的具体的公共危险，且造成人身伤亡等严重后果（如在高速公路上逆向追逐竞驶或者醉酒高速驾驶造成他人死亡），行为人对该具体的公共危险或者人身伤亡等严重后果具有故意的，应当适用刑法第 115 条第 1 款。
三
十九、重大责任事故罪
是指在生产、作业中违反有关安全管理的规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。
行为主体为自然人，包括对生产、作业负有组织、指挥或者管理职责的负责人、管 理人员、实际控制人、投资人等人员，以及直接从事生产、作业的人员。至于企业的性 质，则不影响本罪的成立。
重大事故必须发生在生产、作业活动中，并同有关职工、从业人员的生产、作业活动有直接联系。本罪与其他犯罪区别的关键是本罪发生在“生产、作业中”。对于厂（矿）区内机动车作业期间发生的伤亡事故案件，应根据不同情况，区别对待：在公共交通管理范围内，因违反交通运输管理法规，造成重大事故的，应认定为交通肇事罪；因违反安全生产规章制度，发生重大伤亡事故，造成严重后果的，应认定为重大责任事故罪；在公共交通管理范围外发生重大事故的，应认定为重大责任事故罪。
四
十、强令违章冒险作业罪
是指强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。行为主体为自然人，包括对生产、作业负有组织、指挥或者管理职责的负责人、管理人员、实际控制人、投资人等人员，以及直接从事生产、作业的人员。
强令既包括利用职权、地位命令指使他人，也包括采取威胁等方式逼迫他人。违章是指违反生产、作业中有关安全管理规定。冒险是指客观存在的对人的生命、身体的危险。如果行为人强令他人违章作业，但所违反的规章与安全生产无关，因而并不存在对人的生命、身体的危险，则不成立本罪。
本罪是重大责任事故罪的特别规定，行为不符合本罪的犯罪构成，但符合重大责任事故罪的犯罪构成的，应认定为重大责任事故罪。
四
十一、重大劳动安全事故罪
是指安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为。
行为主体包括对生产安全设施或者安全生产条件不符合国家规定负有直接责任的生产经营单位负责人、管理人员、实际控制人、投资人，以及对安全生产设施或者安全生产条件负有管理、维护职责的电工、瓦斯检查工等人员。
客观行为与结果应包括两种情形：一是负责生产设施或安全生产条件的人员，没有设置合格的安全生产设施与安全生产条件，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果；二是在安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定的情况下，直接负责的主管人员或者其他直接责任人员，不改善安全生产设施与安全生产条件，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果。
安全生产设施或者安全生产条件的主管或管理人员不采取措施消除事故隐患，在生产、作业中直接从事领导、指挥的人员强令他人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，对于前者应以重大劳动安全事故罪论处，对于后者应以强令违章冒险作业罪论处。如果行为人既对安全生产设施或安全生产条件负有管理责任，又强令他人违章冒险作业时，造成结果的原因有两个行为：一个是行为人的不作为，另一个是作为，但是，由于只有一个结果，应从一重罪论处。由于强令违章冒险作业罪的法定刑高于重大劳动安全事故
第四章 破坏社会主义市场经济秩序罪
第一节 生产销售伪劣商品罪
一、生产、销售伪劣产品罪
是指生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额较大的行为。
1．行为表现
（1）掺杂、掺假，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。
（2）以假充真，指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。（3）以次充好，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。
（4）以不合格产品冒充合格产品。不合格产品，是指不符合《产品质量法》第 26 条第 2 款规定的质量要求的产品。
2．犯罪数额
是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额累计计算。在伪劣产品与合格产品不可分地一体化时，行为人予以销售的，应就其整体计算销售金额。司法解释规定，伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第140条规定的销售金额3倍（15万元）以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
3．行为主体
行为主体包括自然人与单位。一般自然人与单位均可能成为生产者与销售者，所以，本罪行为主体不是身份犯。行为人是否取得了有关产品的生产许可证或营业执照，不影响本罪的成立。存在只有生产者没有销售者或者只有销售者而没有生产者的情形。例如，生产者生产的是合格产品，在推向市场时离有效使用期限还有一定时间，销售者 购进该产品后，由于某种原因长期积压，事后明知产品超过有效使用期限，却仍然销售的，成立销售伪劣产品罪。
4．共犯问题
知道他人实施生产、销售伪劣产品罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以本罪的共犯论处。同一伪劣产品的生产者、销售者事先通谋的，成立共犯，否则不成立共犯。
5．罪数问题
（1）生产、销售伪劣产品，同时构成侵犯知识产权、非法经营、合同诈骗等犯罪的，属于想象竞合犯，择一重罪处罚。
（2）生产、销售伪劣产品，又以暴力、威胁方法抗拒查处，构成妨害公务等罪的，数罪并罚。
（3）生产、销售不符合食品安全标准的食品添加剂，用于食品的包装材料、容器、洗涤剂、消毒剂，或者用于食品生产经营的工具、设备等，构成犯罪的，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
二、生产、销售假药罪
是指自然人或者单位故意生产、销售假药的行为。
1．行为对象
药品，是指用于预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者功能主治、用法和用量的物质，包括中药材、中药饮片、中成药、化学原料药及其制
2．罪名认定
（1）在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，违反食品安全标准，超限量或者超范围滥用食品添加剂，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，以生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚。
（2）在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，违反食品安全标准，超限量或者超范围滥用添加剂、农药、兽药等，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，以生产、销售不符合安全标准的食品罪定罪处罚。
（3）生产、销售不符合食品安全标准的食品，有毒、有害食品，构成生产、销售不符合安全标准的食品罪或者生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
（4）生产、销售不符合食品安全标准的食品，无证据证明足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病，不构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，但是构成生产、销售伪劣产品罪等其他犯罪的，依照该其他犯罪定罪处罚。
五、生产、销售有毒、有害食品罪
是指在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。
1．下列物质应当认定为“有毒、有害的非食品原料”：
（1）法律、法规禁止在食品生产经营活动中添加、使用的物质；
（2）国务院有关部门公布的《食品中可能违法添加的非食用物质名单》、《保健食品中可能非法添加的物质名单》上的物质；
（3）国务院有关部门公告禁止使用的农药、兽药以及其他有毒、有害物质；（4）其他危害人体健康的物质。2．罪名认定
（1）在食品加工、销售、运输、贮存等过程中，掺入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。（2）在食用农产品种植、养殖、销售、运输、贮存等过程中，使用禁用农药、兽药等禁用物质或者其他有毒、有害物质的，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
（3）在保健食品或者其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
（4）以提供给他人生产、销售食品为目的，违反国家规定，生产、销售国家禁止用于食品生产、销售的非食品原料，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚。
违反国家规定，生产、销售国家禁止生产、销售、使用的农药、兽药，饲料、饲料添加剂，或者饲料原料、饲料添加剂原料，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚。
实施前两款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪，生产、销售伪劣农药、兽药罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
（5）违反国家规定，私设生猪屠宰厂（场），从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚。
实施前款行为，同时又构成生产、销售不符合安全标准的食品罪，生产、销售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
（6）使用盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品或者含有该类药品的饲料养殖供人食用的动物，或者销售明知是使用该类药品或者含有该类药品的饲料养殖的供人食用的动物的，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。明知是使用盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品或者含有该类药品的饲料养殖的供人食用的动物，而提供屠宰等加工服务，或者销售其制品的，以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
条规定的犯罪构成要件时，通过考虑犯罪的情节与可能适用的法定刑，选择处罚较重的规定作为定罪量刑的依据。
（二）犯罪重合
生产、销售假药罪与生产、销售劣药罪在生产、销售劣药罪的范围重合；生产、销售有毒、有害食品罪与生产、销售不符合安全标准的食品罪在生产、销售不符合安全标准的食品罪的范围重合；生产、销售伪劣产品罪与其他生产、销售伪劣产品的犯罪可能在生产、销售伪劣产品罪的范围内重合。据此，可以合理解决抽象认识错误和共犯问题。
【真题】（2010．15）杨某生产假冒避孕药品，其成份为面粉和白糖的混合物，达15万多元，尚未销售即被查获。关于杨某的行为，下列哪一选项是正确的？（D）A．不构成犯罪
B．以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚 C．以生产、销售伪劣产品罪（既遂）定罪处罚
D．触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪（未遂），依照处罚较重的规定定罪处罚
【真题】（2009．56）刘某专营散酒收售，农村小卖部为其供应对象。刘某从他人处得知某村办酒厂生产的散酒价格低廉，虽掺有少量有毒物质，但不会致命，遂大量购进并转销给多家小卖部出售，结果致许多饮者中毒甚至双眼失明。下列哪些选项是正确的？（BC）A．造成饮用者中毒的直接责任人是某村办酒厂，应以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任；刘某不清楚酒的有毒成份，可不负刑事责任 B．对刘某应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究刑事责任
C．应当对构成犯罪者并处罚金或没收财产
D．村办酒厂和刘某构成共同犯罪 【真题】（2010．11）甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，取出部分做饵料，毒死麻雀后售予饭店，非法获利5000元。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的？（D）
A．构成故意毁坏财物罪
B．构成以危险方法危害公共安全罪和盗窃罪
C．仅构成以危险方法危害公共安全罪
D．构成投放危险物质罪和销售有毒、有害食品罪
【真题】（2013．58）关于生产、销售伪劣商品罪，下列哪些选项是正确的？（AB）
A．甲未经批准进口一批药品销售给医院。虽该药品质量合格，甲的行为仍构成销售假药罪
B．甲大量使用禁用农药种植大豆。甲的行为属于“在生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料”，构成生产有毒、有害食品罪
C．甲将纯净水掺入到工业酒精中，冒充白酒销售。甲的行为不属于“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料”，不成立生产、销售有毒、有害食品罪
D．甲利用“地沟油”大量生产“食用油”后销售。因不能查明“地沟油”的具体毒害成分，对甲的行为不能以生产、销售有毒、有害食品罪论处
【真题】（2005．66）甲为了获取超额利润，在明知其所经销的电器产品不符合保障人身安全的国家标准的情况下，仍然大量进货销售，销售金额总计达到180万元。一企业因使用这种电器而导致短路，引起火灾，造成3人轻伤，部分厂房被烧毁，直接经济损失10万元。下列关于甲的行为的说法哪些是正确的？（BCD）
A．应当数罪并罚
B．构成销售不符合安全标准的产品罪 C．构成销售伪劣产品罪
D．应按照销售伪劣产品罪和销售不符合安全标准的产品罪中的一个重罪定罪处罚
品，偷逃应缴税额较大，或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的行为。1．法条竞合问题：第 153 条是走私罪的普通法条，其他有关走私罪的规定是特别法条。因此，不构成其他走私犯罪的走私行为，都有可能构成走私普通货物、物品罪。
2．“蚂蚁搬家”式走私：一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，即使偷逃应缴税额未达到法定数额的，也构成本罪。
十一、走私罪的其他问题 1．走私方式
（1）直接走私
①绕关走私。未经国务院或国务院授权的部门批准，不经过设立海关的地点，非法运输、携带国家禁止或限制进出口的货物、物品或者依法应当缴纳关税的货物、物品进出国（边）境的。
②瞒关走私。虽然通过设立海关的地点进出国（边）境，但采取隐匿、伪装、假报等欺骗手段，逃避海关监管、检查，非法盗运、偷带或者非法邮寄国家禁止或限制进出口的货物、物品或者依法应当缴纳关税的货物、物品的。
（2）间接走私
①直接向走私人非法收购国家禁止进口物品的，或者直接向走私人非法收购走私进口的货物、物品，数额较大的。
②在内海、领海、界河、界河运输、收购、贩卖国家禁止进出口物品的，或者运输、收购、贩卖国家限制进出口货物、物品，数额较大，没有合法证明的。
（3）变相走私
①未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工、来件配装、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物，在境内销售牟利的。
②未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将特定减税、免税进口的货物、物品，在境内销售牟利的。
2．罪数问题（1）对在走私的普通货物、物品或者废物中藏匿刑法第 151 条、第 152 条、第 347 条、第 350 条规定的货物、物品，构成犯罪的，以实际走私的货物、物品定罪处罚。在一次走私活动中，既走私普通货物、物品，又走私武器、弹药等物品的，应当认定行为人实施了数行为，不属于想象竞合犯，实行数罪并罚。
（2）以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和妨害公务罪并罚。3．认识错误问题
司法解释规定：走私犯罪嫌疑人主观上具有走私犯罪故意，但对其走私的具体对象不明确的，不影响走私犯罪构成，应当根据实际的走私对象定罪处罚。但是，确有证据证明行为人因受蒙骗而对走私对象发生认识错误的，可以从轻处罚。刑法理论认为，行为人误以为是普通货物、物品而走私，但客观上走私了其他禁止进出口的货物、物品的，属于抽象的事实认识错误，只能认定为走私普通货物、物品罪。
4．从重处罚情节 武装掩护走私的，仍定与走私对象对应的罪名，但适用第151条的法定刑，从重处罚。【真题】（2011．11）关于走私犯罪，下列哪一选项是正确的？（A）
A．甲误将淫秽光盘当作普通光盘走私入境。虽不构成走私淫秽物品罪，但如按照普通光盘计算，其偷逃应缴税额较大时，应认定为走私普通货物、物品罪
B．乙走私大量弹头、弹壳。由于弹头、弹壳不等于弹药，故乙不成立走私弹药罪
C．丙走私枪支入境后非法出卖。此情形属于吸收犯，按重罪吸收轻罪的原则论处
D．丁走私武器时以暴力抗拒缉私。此情形属于牵连犯，从一重罪论处
在的负债记载，对特定债权人作不符合事实的负债记载等；③对财产清单作虚伪记载，如减少公司、企业的收入，降低固定资产的价格等；④是在清偿债务前分配公司、企业财产。如果行为同时触犯私分国有资产罪的，从一重罪论处。（3）严重损害债权人或者其他人的利益。
六、隐匿、故意销毁会计凭证、会计账簿、财务会计报告罪 是指故意隐匿、销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告，情节严重的行为。
行为对象是依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计报告。行为表现为隐匿与销毁。隐匿，是指妨害他人依法发现会计凭证、会计账簿、财务会计报告的一切行为。销毁，是指妨害会计凭证、会计账簿、财务会计报告的本来效用的一切行为。责任形式为故意。表面上看，刑法只要求销毁行为出于故意，事实上隐匿行为也必须出于故意。由于隐匿行为一般表现为故意，刑法条文便没有必要予以强调，但实践中可能存在过失销毁行为，于是，刑法条文作出了注意规定，提醒司法机关只处罚故意销毁行为。
七、虚假破产罪
是指公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方法转移、处分财产，实施虚假破产，严重损害债权人或者其他人利益的行为。
虚假破产包括两种情形：一是实体上并没有真实的破产，以假破产的方式严重损害债权人或者其他人的利益；二是实体上真实破产，但在破产程序中实施了严重损害债权人或者其他人利益的行为。
八、非国家工作人员受贿罪
是指公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为。
1．本罪为身份犯，行为主体必须是公司、企业或者其他单位的工作人员。其他单位，既包括事业单位、社会团体、村民委员会、居民委员会、村民小组等常设性的组织，也包括为组织体育赛事、文艺演出或者其他正当活动而成立的组委会、筹委会、工程承包队等非常设性的组织。但是，国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员以及其他国家工作人员利用职务上的便利索取、收受贿赂的，成立刑法第 385 条规定的受贿罪。国家机关、国有公司、企业、事业单位中并不从事公务的非国家工作人员，可以成为非国家工作人员受贿罪的行为主体。
（1）医疗机构中医务人员，利用开处方的职务便利，以各种名义非法收受药品、医疗器械、医用卫生材料等医药产品销售方财物，为医药产品销售方谋取利益，数额较大的，成立本罪。
（2）学校及其他教育机构中的非国家工作人员，在教材、教具、校服或者其他物品的采购等活动中，利用职务上的便利，索取销售方财物，或者非法收受销售方财物，为销售方谋取利益，数额较大的，成立本罪。
（3）学校及其他教育机构中的教师，利用教学活动的职务便利，以各种名义非法收受教材、教具、校服或者其他物品销售方财物，为教材、教具、校服或者其他物品销售方谋取利益，数额较大的，成立本罪。
（4）依法组建的评标委员会、竞争性谈判采购中谈判小组、询价采购中询价小组的组成人员，在招标、政府采购等事项的评标或者采购活动中，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，成立本罪。
利用职务上的便利：他人有求于行为人的职务行为时，行为人以职务行为或允诺职务行为作为条件，实施受贿行为。
2．行为内容为利用职务上的便利，索取或者非法收受他人数额较大的财物，为他人谋取利益的行为。
本罪为身份犯，行为主体必须是国有公司、企业、事业单位的工作人员。国有公司、企业委派到国有控股、参股公司从事公务的人员，属于国有公司、企业人员。客观行为表现为利用职务上的便利（即利用自己主管、管理、经营、经手公司、企业业务的便利）实施了下列三种行为之一：一是将本单位的盈利业务交由自己的亲友进行经营；二是以明显高于市场的价格向自己亲友经营管理的单位采购商品，或者以明显低于市场的价格向自己的亲友经营管理的单位销售商品；三是向自己的亲友经营管理的单位采购不合格的商品。实施其中一种行为的即可成立本罪，同时实施上述行为的也只成立一罪。结果必须致使国家利益遭受重大损失。
实施本罪的行为同时触犯贪污罪的，应作为想象竞合犯，以贪污罪论处。
十三、签订、履行合同失职被骗罪
是指国有公司、企业、事业单位的直接负责的主管人员，在签订、履行合同过程中，因严重不负责任被诈骗，致使国家利益遭受重大损失的行为。
并非在签订、履行合同过程中严重不负责任的一切行为，都成立本罪。因严重不负责任而不能履行合同，致使国家利益遭受重大损失的，不成立本罪。只有因严重不负责任被诈骗，从而致使国家利益遭受重大损失的，才成立本罪。被诈骗，不限于对方的行为构成刑法上的普通诈骗、金融诈骗与合同诈骗等罪，还包括对方的行为属于民事欺诈的情形。认定本罪时，也不以对方已被人民法院认定为诈骗罪或者民事欺诈为前提。
致使国家利益遭受重大损失，包括造成大量财物被诈骗、因为被骗造成停产等损失。对于损失的认定应采取经济的观点（仅进行经济的、事实上的评价，而不是进行法的评价）在遭受利益损失的间时享有所谓“债权”的，不影响损失的认定。有下列情形之一的，虽然有债权存在，但已无法实现债权的，可以认定为已经造成了经济损失： ①债务人已经法定程序被宣告破产，且无法清偿债务；②债务人潜逃，去向不明；③因行为人责任，致使超过诉讼时效；④有证据证明债权无法实现的其他情况。
十四、国有公司、企业、事业单位人员失职罪
是指国有公司、企业、事业单位的工作人员，由于严重不负责任，造成国有公司、企业、事业单位破产、严重损失，致使国家利益遭受重大损失的行为。本罪属于过失犯罪。
十五、国有公司、企业、事业单位人员槛用职权罪
是指国有公司、企业、事业单位的工作人员滥用职权，造成固有公司、企业、事业单位破产、严重亏损，致使国家利益遭受重大损失的行为。本罪属于故意犯罪。
十六、徇私舞弊低价折股、出售国有资产罪
是指国有公司、企业或者其上级主管部门直接负责的主管人员，徇私舞弊，将国有资产低价折股或者低价出售，致使国家利益遭受重大损失的行为。
十七、背信损害上市公司利益罪
是指上市公司的董事、监事、高级管理人员，违背对公司的忠实义务，利用职务便利，操纵上市公司从事损害上市公司利益的活动，致使上市公司利益遭受重大损失的行为，以及上市公司的控股股东或者实际控制人，指使上市公司董事、监事、高级管理人员从事损害上市公司利益的活动，致使上市公司利益遭受重大损失的行为。损害上市公司利益的活动包括：（1）无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产；
（2）以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者其他资产；
（3）向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资产；（4）为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正当理由为其他单位或者个人提供担保；
（5）无正当理由放弃债权、承担债务；
（6）采用其他方式损害上市公司利益。
假币不属于同一宗时，应当以伪造货币罪和出售、运输假币罪实行数罪并罚。
3．犯罪数额
在出售假币时被抓获的，除现场查获的假币应认定为出售假币的犯罪数额外，现场之外在行为人住所或者其他藏匿地查获的假币，亦应认定为出售假币的犯罪数额，但有证据证实后者是行为人有实施其他假币犯罪的除外。
三、金融工作人员购买假币、以假币换取货币罪
是指银行或者其他金融机构工作人员，购买伪造的货币，或者利用职务上的便利，以伪造的货币换取货币的行为。
调换假币没有利用职务之便的，应视行为的具体情况认定为盗窃等罪。金融机构工作人员，利用职务上的便利，以少量面额（如 100 元）的假币换取大量面值（如 1 万元）真币的，成立贪污罪或者职务侵占罪。以假币换取货币的行为同时触犯本罪与贪污罪、职务侵占罪的，应作为想象竞合犯，从一重罪处罚。
四、持有、使用假币罪
是指明知是伪造的货币而持有、使用，数额较大的行为。
1．行为方式
（1）持有假币，是指将假币置于行为人事实上的支配之下，不要求行为人实际上握有假币。行为人明知是假币而持有，数额较大，根据现有证据不能认定行为人是为了进行其他假币犯罪的，以持有假币罪定罪处罚；如果有证据证明其持有的假币已构成其他假币犯罪的，应当以其他假币犯罪定罪处罚。由于刑法并没有要求构成持有假币罪出于使用目的，同时，假币属于违禁品，禁止个人收藏，所以，以单纯收藏为目的而持有假币，数额较大的，原则上应以持有假币罪论处，但量刑时可以酌情从轻处罚。
（2）使用假币，是指将假币作为真货币而置于流通。既可以是以外表合法的方式使用假币，如购买商品、存入银行、兑换另一货币、赠与他人，或者将假币用于交纳罚金或者罚款等，也可以是以非法的方式使用货币，如将假币用于赌博、支付嫖资、行贿等。此外，将假币交付给不知情的他人使用的，以及向自动售货机中投入假币以取得商品的，均成立使用假币罪。
使用假币以对方不知情为前提。向知情的人交付假币、伪造货币的共犯之间分配假币、向知情的人出售假币等，都不属于使用假币的行为。
使用假币是指将假币作为真货币直接置于流通的行为，将假币作为证明自己信用能力的资本而给他人察看的，不成立使用假币罪。例如，为了与对方签订合同，将假币给对方察看，以证明自己有能力履行合同的，不成立使用假币罪（可能成立持有假币罪与合同诈骗罪）。将假币做抵押担保的，则属于使用假币的行为。
2．使用假币与出售假币的区别
从司法实践上看，出售假币往往表现为以远远低于假币面值的价格出售，如将面额 100 元的假币以 50 元的价格出售；而使用通常表现为依照假币的面额予以流通。从对方的心理状态来看，使用假币时，对方并不明知是假币；而出售假币时，对方一般明知是假币。
3．罪数问题 行为人通过自动取款机将假币存入银行，然后从自动取款机中取出真币的，应以使用假币罪和盗窃罪实行数罪并罚。行为人盗窃假币后而持有的，一般仅认定为盗窃罪，但是，盗窃假币后又使用的，应当以盗窃罪与使用假币罪实行并罚。行为人在盗窃其他财物的同时窃取了假币（并无窃取假币的故意），事后持有该假币的，宜将盗窃罪与持有假币罪实行并罚（假币数量不计算在盗窃罪数额之中）。使用假币行为同时触犯诈骗罪的，属于想象竞合犯，从一重罪论处。行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，依照出售、运输假币罪和使用假币罪数罪并罚。
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或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的行为。
本罪责任形式为故意，不要求具有特定目的。如果行为人具有非法占有目的，则按照相应的金融诈骗罪或者其他犯罪论处。例如，以非法占有为目的，骗取银行贷款的，成立贷款诈骗罪；以非法占有为目的，骗取信用证的，成立信用证诈骗罪。
十、非法吸收公众存款罪
是指非法吸收公众存款或者非法变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。
1．行为方式
一是非法吸收公众存款，即未经主管机关批准，面向社会公众吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动。二是变相吸收公众存款，即未经主管机关批准，不以吸收公众存款的名义，向社会不特定对象吸收资金，但承诺履行的义务与吸收公众存款相同，即都是还本付息的活动。“非法”一般表现为主体不合法（主体不具有吸收存款的资格）或者行为方式、内容不合法（如擅自提高利率吸收存款），即金融机构也可能构成本罪。“公众”是指多数人或者不特定人（包括个人和单位）。未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。
违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款：
（1）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；
（2）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；
（3）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（4）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。实施下列行为之一，符合非法吸收公众存款行为特征的，应当以非法吸收公众存款罪定罪处罚：
（1）不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的；
（2）以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的；（3）以代种植（养殖）、租种植（养殖）、联合种植（养殖）等方式非法吸收资金的；（4）不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的，以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金的；
（5）不具有发行股票、债券的真实内容，以虚假转让股权、发售虚构债券等方式非法吸收资金的；
（6）不具有募集基金的真实内容，以假借境外基金、发售虚构基金等方式非法吸收资金的；
（7）不具有销售保险的真实内容，以假冒保险公司、伪造保险单据等方式非法吸收资金的；
（8）以投资入股的方式非法吸收资金的；（9）以委托理财的方式非法吸收资金的；（10）利用民间“会”、“社”等组织非法吸收资金的；（11）其他非法吸收资金的行为。
2．扰乱金融秩序：只有当行为人非法吸收公众存款，用于进行货币、资本的经营时，如发放贷款，才能认定为扰乱金融秩序，构成本罪。非法吸收或者变相吸收公众存款，主要用于正常的生产经营活动，能够及时清退所吸收资金，可以免予刑事处罚；情节显著轻微的，不作为犯罪处理。
3．责任形式为故意，不要求行为人具有非法占有目的。行为人以非法占有目的骗取众
十二、妨害信用卡管理罪
1．明知是伪造的信用卡而持有、运输的，或者明知是伪造的空白信用卡而持有、运输，数量较大的。
2．非法持有他人信用卡，数量较大的。
3．使用虚假的身份证明骗领信用卡的。具体包括：
（1）违背他人意愿，使用其居民身份证、军官证、士兵证、港澳居民往来内地通行证、台湾居民来往大陆通行证、护照等身份证明申领信用卡的；
（2）使用伪造、变造的身份证明申领信用卡的；
（3）使用虚假的保证人身份证明骗领信用卡的；
（4）以他人的身份证明挂失他人的信用卡并领取补办的信用卡的。
4．出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的。
盗窃他人信用卡后非法持有的，属于吸收犯，择一重罪论处；实施本罪行为，又进行信用卡诈骗的，属于牵连犯，择一重罪处罚。
十三、窃取、收买、非法提供信用卡信息罪
是指故意窃取、收买或者非法提供他人信用卡信息资料的行为。
实施上述行为，足以伪造可进行交易的信用卡，或者足以使他人以信用卡持卡人名义进行交易，涉及信用卡 1 张以上的，应当追诉。
十四、伪造、变造国家有价证券罪
是指伪造、变造国库券或者国家发行的其他有价证券，数额较大的行为。
有价证券，是指具有一定货币票面价值，代表一定的财产所有权，并借以取得一定的收益，而且被作为金融工具的一种凭证。
十五、伪造、变造股票、公司、企业债券罪 是指伪造、变造股票或公司、企业债券，数额较大的行为。
股票，是指股份公司为筹集资金公开发行的证明股东在公司中拥有一定权益的有价证券。公司、企业债券，是指公司、企业发行的，保证按规定时间向债券持有人（债权人）偿还本金和支付利息的凭证。
十六、擅自发行股票、公司、企业债券罪
是指未经国家有关主管部门批准，擅自发行股票或者公司、企业债券，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的行为。
本罪行为同时触犯欺诈发行股票、债券罪的，属于想象竞合犯，从一重罪论处。由于 两种犯罪的法定刑相同，故应比较触犯法条的严重程度，即如果擅自发行比欺诈发行的程度严重，就认定为本罪，反之，则认定为欺诈发行股票、债券罪。
十七、内幕交易、泄露内幕信息罪
是指证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，或者明示、暗示他人从事上述交易活动，情节严重的行为。
内幕信息，是指为内幕人员所知悉的、尚未公开的并对证券的发行，证券、期货交易或者价格有重大影响的信息。
知情人员，是指由于持有发行人的证券，或者在相关公司中担任董事、监事、高级管理人员，或者由于其会员地位、管理地位、监管地位或者职业地位，或者作为雇员、专业顾问履行职务，能够接触或者获得内幕信息的人员。
十八、利用未公开信息交易罪
是指证券交易所、期货交易所、证券公司、期货经纪公司、基金管理公司、商业银行、8
造成重大损失的行为。
吸收客户资金不入账，是指不记入金融机构的法定存款账目以逃避国家金融监管，至于是否记入法定账目以外设立的账目，则不影响该罪成立。
二十六、违规出具金融票证罪 是指银行或者其他金融机构的工作人员以及单位，违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明，情节严重的行为。
违反规定，是指违反有关金融法律、行政法规、规章及银行或其他金融机构内部制定的规章制度与业务规则。为他人不仅包括为自然人，而且包括为单位。保函，是指银行办理代客担保业务时，应申请人的要求，向受益人开出的保证函件。票据指金融票据。存单即银行存单。资信证明，是指提供客户的财产状况、偿还能力、信用程度等情况的证明文件。但是，对于无形伪造金融票证的（如在他人没有存款的情况下，给他人开具存单的），应认定为伪造金融票证罪。
二十七、对违法票据承兑、付款、保证罪
是指银行或者其他金融机构的工作人员以及单位，在票据业务中，对违反票据法规定的票据予以承兑、付款或者保证，造成重大损失的行为。
违反票据法规定的票据，包括票据记载事实不符合票据法规定的金融票据。承兑，是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的票据行为。付款，是指票据债务人向票据债权人支付票据金额的行为。保证，是指对已经存在的票据上的债务进行担保的票据行为。本罪为故意犯罪，行为人必须明知是违反票据法规定的票据，而予以承兑、付款或者保证。造成重大损失属于客观的超过要素，不需要行为人具有希望或者放任的心理态度。但是，倘若行为构成金融诈骗罪、贪污罪（或职务侵占罪）的共犯，应按想象竞合犯，从一重罪论处。
二十八、逃汇罪 是指公司、企业或者其他单位，违反国家规定，擅自将外汇存放境外，或者将境内的外汇非法转移到境外，数额较大的行为。
外汇，是指以外币表示的可以用作国际清偿的外国货币、外币支付凭证、外币有价证券、特别提款权、欧洲货币单位及其他外汇资产。二
十九、骗购外汇罪
是指使用伪造、变造的海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据，重复使用海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据，或者以其他方式骗购外汇，数额较大的行为。
本罪由全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》规定。伪造、变造海关签发的报关单、进口证明、外汇管理部门核准件等凭证和单据，并用于骗购外汇的，以骗购外汇罪从重处罚。明知用于骗购外汇而提供人民币资金的，以共犯论处。海关、外汇管理部门以及金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业或者其他单位的工作人员与骗购外汇或者逃汇的行为人通谋，为其提供购买外汇的有关凭证或者其他便利的，或者明知是伪造、变造的凭证和单据而售汇、付汇的，以共犯论，从重处罚。
三
十、洗钱罪
是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源与性质，而提供资金账户，协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券，通过转账或者其他结算方式协助资金转移，协助将资金汇往境外，或者以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的性质和来源的行为。
1．行为主体既可以是自然人，也可以是单位。但是，上游犯罪人（本犯）实施洗钱行为的（即自洗钱），不成立洗钱罪。本罪行为仅限于“帮助”他人洗钱，自洗钱被排除在外。
0
③通过虚构交易、虚设债权债务、虚假担保、虚报收入等方式，协助将犯罪所得及其收益转换为“合法”财物的；
④通过买卖彩票、奖券等方式，协助转换犯罪所得及其收益的； ⑤通过赌博方式，协助将犯罪所得及其收益转换为赌博收益的；
⑥协助将犯罪所得及其收益携带、运输或者邮寄出入境的；
⑦通过前述规定以外的方式协助转移、转换犯罪所得及其收益的。
4．责任形式为故意，行为人必须明知上游犯罪的所得及其产生的收益，而实施洗钱行为。具有下列情形之一的，可以认定被告人明知系犯罪所得及其收益，但有证据证明确实不知道的除外：
（1）知道他人从事犯罪活动，协助转换或者转移财物的；
（2）没有正当理由，通过非法途径协助转换或者转移财物的；（3）没有正当理由，以明显低于市场的价格收购财物的；
（4）没有正当理由，协助转换或者转移财物，收取明显高于市场的“手续费”的；（5）没有正当理由，协助他人将巨额现金散存于多个银行账户或者在不同银行账户之间频繁划转的；
（6）协助近亲属或者其他关系密切的人转换或者转移与其职业或者财产状况明显不符的财物的；
（7）其他可以认定行为人明知的情形。
5．认识错误：被告人将洗钱罪（第191条）的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益误认为本罪其他上游犯罪范围内的其他犯罪所得及其收益的，属于具体的事实认识错误中的对象错误，不影响洗钱罪“明知”的认定。
6．罪数问题：明知是犯罪所得及其产生的收益而予以掩饰、隐瞒，构成掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪（第312条），同时又构成洗钱罪（第191条）或者窝藏、转移、隐瞒毒品毒赃罪（第349条）的，属于想象竞合犯，依照处罚较重的规定定罪处罚。
7．特别没收：实施洗钱犯罪，应当没收上游犯罪的违法所得及其产生的收益。这里的没收既不同于附加刑的没收财产，也不同于刑法第 64 条所规定的没收违禁品和供犯所用的本人财物。上游犯罪没有被害人的（如贩卖毒品、受贿），应当追缴上游犯罪所得及其产生的收益，上缴国库。上游犯罪有被害人的（如贪污、金融诈骗），应当将上游犯罪所得退赔被害人，犯罪所得产生的收益上缴国库。（补正解释）
【真题】（2011．12）关于洗钱罪的认定，下列哪一选项是错误的？（D）A．《刑法》第一百九十一条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪，但是，黑社会性质组织实施的侵犯财产罪，依然是洗钱罪的上游犯罪
B．将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的，不影响洗钱罪的成立
C．上游犯罪事实上可以确认，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的，不影响洗钱罪的认定
D.单位贷款诈骗应以合同诈骗罪论处，合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的，不成立洗钱罪
【真题】（2005．93）甲公司走私汽车获利人民币4000万元后，欲通过乙公司（非国有）的帐户将这笔资金换成外汇转移至香港，并说明可按资金数额的10%支付“手续费”。乙公司得知该笔资金为甲公司走私犯罪所得，仍同意为该资金转帐提供帐户，并在收取“手续费”400万元后，将该资金折换成438万美元，以预付货款为名汇往甲公司在香港的帐户。乙公司的行为构成：（B）
A．走私罪（共犯）
B．洗钱罪
C．逃汇罪
D．单位受贿罪
诈骗罪定罪处罚。
（二）行为方法：
1．编造引进资金、项目等虚假理由的；
2．使用虚假的经济合同的；
3．使用虚假的证明文件的；
4．使用虚假的产权证明作担保或者超出抵押物价值重复担保的；
5．以其他方法诈骗贷款的。
行为人合法取得贷款后，采取欺骗手段不归还贷款的，不成立贷款诈骗罪。如果行为人采取欺骗手段使借款人产生错误认识免除债务的，则成立诈骗罪（骗取财产性利益）。合法取得贷款后，没有按规定的用途使用贷款，到期没有归还贷款的，不成立贷款诈骗罪。
（三）责任形式：故意，并具有非法占有的目的。
贷款诈骗罪与骗取贷款罪存在特别关系。亦即，使用欺骗方法获取金融机构贷款的，均成立骗取贷款罪，但是，如果行为人具有非法占有目的，则同时触犯了第贷款诈骗罪。对于具有下列情形之一的，应认定为具有非法占有目的：
1．假冒他人名义贷款的； 2．贷款后携款潜逃的；
3．未将贷款按贷款用途使用，而是用于挥霍致使贷款无法偿还的；
4．改变贷款用途，将贷款用于高风险的经济活动造成重大经济损失，导致无法偿还贷款的；
5．为谋取不正当利益，改变贷款用途，造成重大经济损失，致使无法偿还贷款的； 6．使用贷款进行违法犯罪活动的；
7．隐匿贷款去向，贷款到期后拒不偿还的。
对于确有证据证明行为人不具有非法占有的目的，因不具备贷款的条件而采取了欺骗手段获取贷款，案发时有能力履行还贷义务，或者案发时不能归还贷款是因为意志以外的原因，如因经营不善、被骗、市场风险等，不应以贷款诈骗罪定罪处罚。
行为人合法取得贷款后产生非法占有目的，拒不还本付息，但没有采取欺骗方法使贷款人免除其还本付息义务的，不成立贷款诈骗罪，也不成立侵占罪与诈骗罪，只宜作为民事案件处理。但是，如果采取欺骗方法使贷款人免除了其还本付息的义务，则成立普通诈骗罪。
（四）罪数问题：
1．行为人甲采取欺骗手段使乙为其提供担保，从而骗取金融机构贷款的，应认定为对金融机构的贷款诈骗罪。假借他人名义贷款并占有贷款，使他人成为贷款人的，成立贷款诈骗罪。
2．金融机构工作人员利用其管理信贷的职务便利，以假冒他人名义或者虚构姓名等方 式骗取本金融机构贷款归个人占有的，应认定为贪污罪或职务侵占罪。
3．—般公民与金融机构负责贷款的全部人员串通，以非法占有为目的获取贷款的，不成立贷款诈骗罪，应认定为贪污、职务侵占等罪的共同犯罪。
4．一般公民与金融机构的贷款最终决定者串通，虽然可能欺骗了信贷员与部门审核人 员，但作出处分行为的人并没有陷人认识错误，故不成立贷款诈骗罪，应视有无非法占有目 的与行为性质，认定为贪污、职务侵占、违规发放贷款等罪的共同犯罪。
5．—般公民与金融机构的信贷员或者部门审核人员串通，以非法占有为目的，共同欺骗分管领导等具有处分决定权的人员，使后者产生认识错误并核准贷款的，触犯了贪污罪（或 职务侵占罪）与贷款诈骗罪，应以重罪的共同犯罪论处。
6．行为人为了骗取贷款，所实施的欺骗行为超出了刑法第193条所规定的行为范围，与贷款诈骗的目的行为不具有类型性的牵连关系的，数罪并罚。例如为了骗取贷款而虚报注
1．盗窃定额支票的，不管行为人盗窃后是否使用、如何使用，都成立盗窃罪。2．盗窃定额支票之外的不记名、不挂失支票的，成立盗窃罪。
3．盗窃记名的空白支票，然后补记支票收款人或支票金额并使用的，成立票据诈骗罪。4．盗窃记名支票后，无论在挂失之前还是之后使用的，均应认定为票据诈骗罪。5．盗窃格式票据（票据用纸）并偷盖印章或者伪造印鉴，记载相关事项，无论在挂失之前还是之后使用的，都触犯了伪造金融票证罪与票据诈骗罪，应从一重罪论处（在票据诈 骗未遂的情况下，认定为伪造金融票证罪既遂）。
（四）内外勾结使用伪造、变造的票据行为的性质
1．一般公民与银行内部具有财产处分权限的人相勾结，使用伪造的票据从银行取得财产的，由于没有受骗者，不能认定为票据诈骗罪，而应认定为贪污罪或者职务侵占罪的共同犯罪。
一般公民与银行内部不具有财产处分权限的人相勾结，使用伪造的票据从银行取得财产的，由于存在受骗者，成立票据诈骗罪；但该行为同时成立贪污罪或者职务侵占罪的共同犯罪时，应以重罪的共同犯罪论处。
四、金融凭证诈骗罪
是指使用伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单或其他银行结算凭证，骗取财物的行为。
以伪造的银行存单作抵押（质押），通过签订借款合同骗取银行贷款的，同时触犯本罪与贷款诈骗罪的，从一重罪处罚。
金融凭证诈骗罪中的“金融凭证”仅限于伪造、变造的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等。如果是使用真实有效的委托收款凭证、汇款凭证、银行存单等进行诈骗的，成立诈骗罪。
五、信用证诈骗罪
是指以非法占有为目的，进行信用证诈骗的行为。行为的具体表现形式是：
（1）使用伪造、变造的信用证或者附随的单据、文件的；
（2）使用作废的信用证的；
（3）骗取信用证的；
（4）以其他方法进行信用证诈骗活动的。
骗取信用证包括：（1）骗开信用证，即通过欺骗手段使银行开具信用证。这种行为不仅是信用证诈骗罪的预备行为，而且是无形伪造信用证的间接正犯。（2）骗得信用证，即通过欺骗手段骗取他人已经持有的信用证。
单纯骗取信用证的行为，仅是信用证诈骗罪的预备行为，不构成信用证诈骗罪的未遂或既遂。如果尚未实施骗取他人财物的行为而停止的，前一种情形，成立信用证诈骗罪预备犯与伪造金融票证罪（间接正犯）既遂犯的想象竞合犯，从一重罪（伪造金融票证罪）论处；后一种情形，认定为信用证诈骗罪的预备犯。自动放弃骗取财物的，成立信用证诈骗罪的中止犯。
六、信用卡诈骗罪
是指以非法占有为目的，利用信用卡进行诈骗活动，骗取数额较大财物的行为。
1．行为类型
（1）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡，骗取财物。是指按照信用卡的通常使用方法，将伪造的信用卡作为真实有效的信用卡予以利用。利用伪造的信用卡私下质押担保骗取他人财物的，不成立信用卡诈骗罪，宜认定为（合同）诈骗罪。
（2）使用作废的信用卡，骗取财物。
（3）冒用他人信用卡，骗取财物。一般表现为非持卡人以持卡人名义使用合法持卡人的
C．张某构成盗窃罪，何某构成信用卡诈骗罪
D．张某构成信用卡诈骗罪，何某不构成犯罪 4．拾取（侵占）、骗取、抢夺、勒索他人信用卡的处理
不使用的，因没有侵犯他人的财产，不成立信用卡诈犯罪；使用的，则属于冒用他人信用卡类型的信用卡诈骗罪。
5．抢劫信用卡的处理
（1）抢劫信用卡并以实力控制被害人，当场提取现金的，应认定为抢劫罪。抢劫数额为所提取的现金数额。
（2）使用暴力、胁迫或者其他强制手段抢劫信用卡但并未使用的，应认定为抢劫罪。抢劫数额为信用卡本身的数额（工本费等），或者不计数额，按情节处罚。
（3）抢劫信用卡并在事后使用的，应以抢劫罪与信用卡诈骗罪实行并罚。
（4）抢劫信用卡当场取款一部分，事后取款一部分的，对当场取得的财物认定为抢劫罪，对事后取得的财物认定为信用卡诈骗罪，实行数罪并罚。
（5）—方抢劫信用卡后仍然控制着被害人，知情的另一方帮助取款的，成立抢劫罪的共犯。但在抢劫行为之后他人使用信用卡的，不能认定为抢劫罪的共犯。
6．特约商户职员相关行为的处理
（1）特约商户职员利用工作之便，在顾客使用信用卡购物、消费结算时，私下重复刷卡，非法占有顾客信用卡账户内资金的行为，成立盗窃罪。
（2）特约商户职员在捡拾顾客信用卡后，伪造客户签单，购买商品或者消费的，成立信用卡诈骗罪。
（3）捡拾信用卡的特约商户职员接收到发卡银行止付通知后，假冒他人签名，自己向自己购物的，由于不存在被骗者与处分人，而且遭受财产损失的是特约商户，根据主体身份的不同，应认定为职务侵占罪或贪污罪。
七、有价证券诈骗罪
是指使用伪造、变造的国库券或者国家发行的其他有价证券，进行诈骗活动，数额较大的行为。
1．国家发行，包括国家直接发行和国家间接发行（即国家通过证券商承销出售债券的发行方式），包括中央人民政府发行和代表国家的政府职能部门发行。由财政部主管的彩票，属于国家发行的有价证券。
2．使用，是指对不知情的人使用。向知情的人倒卖伪造的国家发行的有价证券的，因为不存在受骗者，定倒卖伪造的有价票证罪。
八、保险诈骗罪
是指投保人、被保险人、受益人，以使自己或者第三者获取保险金为目的，采取虚构保险标的、保险事故或者制造保险事故等方法，骗取保险金，数额较大的行为。
1．行为主体：自然人和单位
（1）投保人：是指与保险人签订保险合同并向保险人交付保险费的人。（2）被保险人：是指受保险合同保障的人。（3）受益人：是指在人身保险中有权领取保险金的人。2．行为类型：
（1）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金。恶意复保险、隐瞒保险危险骗取保险金的行为，属于故意虚构保险标的，骗取保险金。例如，行为人隐瞒自己的严重疾病与保险公司签订健康保险合同，然后向保险公司通知病情，骗取保险金。
（2）投保人、被保险人或者受益人对发生的保险事故编造虚假的原因或者夸大损失的程度，骗取保险金。
第六节 危害税收征管罪
一、逃税罪
是指纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额 10%以上，或者缴纳税款后，以假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳的税款的行为，以及扣缴义务人采取欺骗、隐瞒等手段，不缴或者少缴己扣、已收税款，数额较大的行为。
1．构成要件的内容包括两类行为主体、三种手段行为、一种目的行为和两个情节要求。
两类行为主体为：纳税人与扣缴义务人（身份犯）。纳税人是指法律、行政法规规定的负有纳税义务的单位或者个人；扣缴义务人是指法律、行政法规规定的负有代扣代缴、代收代缴税款义务的单位或者个人。税务机关的工作人员与纳税人或者扣缴义务人相勾结，共同实施逃税行为的，成立逃税罪的共犯；行为同时触犯徇私舞弊不征、少征税款罪的，属于想象竞合犯，从一重罪论处。
三种手段行为为：（1）虚假申报；（2）不申报；（3）缴纳税款后，以假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳的税款。
一个目的行为是指逃避缴纳税款，包括不缴或者少缴应纳税款或已扣、已收税款。两个情节要求是：纳税人逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额 10% 以上。扣缴义务人不缴或者少缴已扣、己收税款，数额较大，但不要求占应缴税款 10% 以上。
2．多次实施逃税行为，未经处理的，按照累计数额计算。“未经处理”，是指纳税人或者扣缴义务人在 5 年内多次实施逃税行为。
3．行为人在实施其他违法犯罪行为的过程中，有逃税行为的，应当依法追究刑事责任。
例如，使用伪造、变造、盗窃的武装部队车辆号牌，不缴或者少缴应纳的车辆购置税、车辆使用税等税款，逃税数额占应纳税额的10％以上，且逃税数额在1万元以上的，依照逃税罪的规定定罪处罚。
再如，行为人非法购买并使用武装部队车辆号牌，情节严重，同时不缴或者少缴应纳的车辆购置税、车辆使用税等税款，构成逃税的，应以非法买卖军用标志罪与逃税罪实行并罚。
4．处罚阻却事由：纳税人有逃税行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的除外。
（1）任何逃税案件，首先必须经过税务机关的处理。税务机关没有处理或者不处理的，司法机关不得直接追究行为人的刑事责任。
（2）二次以上行政处罚，应指因逃税受到行政处罚后又逃税而再次被给予行政处罚。亦即，已经受到二次行政处罚，第三次再逃税的，才否定处罚阻却事由的成立。
（3）纳税人在公安机关立案后再补缴应纳税款，缴纳滞纳金或者接受行政处罚的，不影响刑事责任的追究。
（4）本款不适用于纳税人缴纳税款后，以假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳的税款的行为，也不适用于扣缴义务人的逃税行为。【真题】（2012．61）①纳税人逃税，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，一律不予追究刑事责任
②纳税人逃避追缴欠税，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，应减轻或者免除处罚
③纳税人以暴力方法拒不缴纳税款,后主动补缴应纳税款,缴纳滞纳金,已受行政处罚的，不予追究刑事责任
④扣缴义务人逃税，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任
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第三篇：刑法 学习
乌鲁木齐市律师协会组织召开新刑诉法
实施一周年座谈会
记录：Bahtiyar
2013年12月27日上午，乌鲁木齐市律师协会组织召开了新刑诉法实施一周年座谈会。乌鲁木齐市律师协会会长王惠明、副会长阿布都外力·哈斯木、市刑事专业委员会委员、市属律师事务所近百名律师参加了座谈。
新的刑诉法是2013年1月1日正式实施的。这部具有“小宪法”意义的刑诉法，标志着我国法治建设的文明和进步，体现了尊重和保护人权。尤其是对辩护制度的修改、完善，使长期困扰辩护律师的会见难、阅卷难问题得到基本解决。新《刑事诉讼法》第一次确立了律师在侦查阶段的辩护人地位和身份，明确了审查起诉阶段律师可以查阅、复制案卷材料，与犯罪嫌疑人、被告人核实证据，非法证据排除等，这些重要规定，扩大了律师的辩护权利，为维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，为律师的有效辩护和作用的发挥，提供了重要的法律保障。此次座谈会就是为了更好理解、适用刑事诉讼法中新的制度规定，总结研究新的刑事诉讼法实施一年来，律师在刑事辩护实务中遇到的问题和困惑，进一步提高律师运用刑诉法进行刑事辩护的质量，发挥律师在刑事辩护中的有效作用，而专门召开的。
参会人员针对新《刑事诉讼法》中关于证人出庭制度、非法证据排除、律师独立辩护权、间接证据定罪、技术侦查证据等相关法律规定的理解适用，以及法律没有明确规定的问题踊跃发言，进行了积极的互动讨论和交流。现场气氛热烈，原定三个小时的座谈会延长到将近五个小时，大家依然意犹未尽，表示通过此次座谈，对新刑诉法有了更深刻的理解和认识，收益良多，建议多举办这样实用性强、针对性强、专业性强的座谈会。
座谈会特别邀请了自治区人民检察院公诉一处副处长高峰、自治区人民检察院公诉三处副处长王亿雄、乌鲁木齐市检察院公诉一处副处长梁新蔚、乌鲁木齐市检察院公诉二处副处长童燕、乌鲁木齐市中级人民法院刑一庭副庭长尹军、乌鲁木齐市中级人民法院刑二庭副庭长王斌等长期从事审查起诉、审判工作，具有丰富起诉、审判经验的检察官、法官参加了座谈。
2014年12月29日
第四篇：刑法法律论文
1.管制刑的立法缺陷
(1)惩罚性太弱
管制作为一种刑罚，与其他刑罚方法相比，管制刑表现出较弱的惩罚性。因为管制刑以限制人身自由为主要内容，而其他刑罚，尤其是死刑和监禁刑，则要么以剥夺生命为内容，要么以剥夺自由(短期或长期)为内容。这是由管制刑在整个刑罚体系中的地位决定的，本身无可厚非。但是，除了限制自由以外，管制刑还应有一些惩罚性的内容，这些内容应当显示出管制作为刑罚的痛苦性，然而，现行刑法所规定的管制的内容却没有表现出这个特点，从而使管制作为刑罚的属性并不突出。
(2)适用范围太窄、适用对象不明确
我国刑事立法中并未对管制刑的适用范围予以明确的规定，根据管制在整个刑罚体系中的地位、管制刑与其他刑罚种类之间的关系以及罪责刑相适应的要求，理论界比较一致地认为，管制刑作为限制自由刑，应该适用于犯罪较轻又不必关押的犯罪分子。在实践中，那些现行法律没有规定管制，只规定可以适用拘役的犯罪分子，也同样可能存在不需要关押就可以避免其再次危害社会的情况，对这种犯罪分子不允许适用管制显然是不妥的。
除了适用范围过窄之外，管制刑还存在适用对象不明确的问题，这主要体现在管制与缓刑的适用对象同样不易区分。缓刑期间的罪犯几乎就是在服管制刑，而我们又知道，管制期间的罪犯是不服刑的，所以我国刑法混淆了刑罚惩罚与一般“考验”的界限。适用对象的不明确，就容易导致实践中以拘役、缓刑代替管制适用现象的发生。
2.管制刑的立法完善
(1)加大惩罚力度
首先，我国刑法规定管制犯在劳动中实行同工同酬，没有体现出劳动改造与一般劳动谋生的区别，与西方国家的做法相去甚远。英美国家存在类似我国管制刑的限制自由刑，如保护观察、社区服务令等，其内容是“判令犯罪人在社区从事一定时间的公益劳动。美国刑法把此类刑罚归入“赔偿”这一大的刑罚种类之中，使罪犯通过一定时间的无偿劳动向社会弥补因其罪过所造成的损失。国外刑法中限制自由刑要求劳动的，要么是无酬的，要么是低酬的，而我国刑法规定管制犯在劳动中实行同工同酬，没有体现出劳动改造与一般劳动谋生的区别。???我国法律规定管制犯一般应遵循的基本条件，如：遵守法律、行政法规，服从群众监督;向执行机关定期报告自己的活动情况;迁居或者外出必须报经执行机关批准。如果没有其他强制性、威慑性的制度保障，这些规定就只是摆设而毫无意义。因此我国可以借鉴别国的先进方法。
其次，适当延长管制的刑期。我认为适当地延长管制刑的刑期有助于进一步地完善我国的管制刑制度。适当地延长管制刑的刑期，一来可以增强管制刑的刑罚惩罚性，二来可以给与管制刑的执行机关更长的时间来具体实施监督、管理、改造工作;适当地延长管制刑的刑期也有助于“扩大管制刑的适用对象和范围”这一刑法改革的实施，可以将罪行稍重但主观恶性不大，社会危害性较小的犯罪行为也归于管制刑的适用范围之内。
(2)扩大适用范围、明确适用对象
首先，扩大适用范围。扩大管制的适用范围，主要体现在扩大可适用管制的罪名范围上。我认为，除了极少数具有严重社会危害性，必需予以剥夺自由刑的犯罪外，对于绝大多数犯罪都应该设定管制刑。对于那些罪行较轻、社会危害性不很大、罪犯的主观恶性不大，特别是有些过失犯罪，现行刑法规定刑期在三年以下的犯罪，都可以考虑增加管制的刑种，以便进一步扩大管制的适用范围，也可以将适用管制的罪名大大增加，从而促使刑罚结构趋轻化发展。
②建议增设易科减刑制度, 并扩大适用范围。刑罚易科是将不同刑种刑罚互相折抵变更的刑罚制度, 有重刑种折抵变更为轻刑种和轻刑种折抵变更为重刑种两种形式。“以轻刑代替余刑”, 实质是奖励制减刑与刑罚易科相融合的易科减刑制度;因其法律结果导致剥夺自由刑结束, 释放罪犯, 又与有条件假释相似, 兼有奖励制减刑、刑罚易科和假释三者的优点, 值得我国借鉴。???它与我国目前将短期尾刑折算为“小风险”的假释, 实质演变成变相的减刑, 形成鲜明的反差。我国的死刑缓期二年执行减为无期徒刑或者直接减为有期徒刑、无期徒刑减为有期徒刑, 实质都是重刑种向轻刑种的易科减刑, 只是刑法没有明确表述为易科减刑制度。我国对有期徒刑以下各种刑罚减刑, 仅限定在同刑种范围内, 导致我国减刑有重大缺陷。因为, 在同刑种范围内减刑, 所减去的刑罚及其对后续行为的那部分法律威慑力, 将一同消灭;易科减刑制度, 对重新违法、犯罪, 仍能保持新易科的较轻刑罚的法律威慑力, 还兼容了假释的可以提前释放和预防特殊犯罪的部分功能。
(2)、建议放宽假释条件, 为适应刑罚个别化增加假释种类
①建议刑法降低假释的防范风险和责任风险的标准。刑法规定“假释后不致再危害社会”,防范风险标准和责任风险过高。“法院认为其不需要执行完刑罚能够继续得到矫正的, 可以假释。”这样易于准确判断和实际操作, 降低了假释的防范风险和责任风险, 为依法扩大假释和社区矫正提供法律依据。
②建议缩小奖励制裁量假释的适用范围, 增设有条件假释、法定假释、过渡性的日假释、半释放等假释种类为适应刑罚个别化的需要, 在刑罚执行的不同阶段, 对适于假释的不同人, 适用适宜的假释。建议增设假释种类: 有条件假释、法定假释、过渡性的日假释、半释放等。保留特殊情况层报核准假释。
第五篇：刑法案例
案情：甲与余某有一面之交，知其孤身一人。某日凌晨，甲携匕首到余家盗窃，物色一段时间后，未发现可盗财物。此时，熟睡中的余某偶然大动作翻身，且口中念念有词。甲怕被余某认出，用匕首刺死余某，仓皇逃离。（事实一）
逃跑中，因身上有血迹，甲被便衣警察程某盘查。程某上前拽住甲的衣领，试图将其带走。甲怀疑遇上劫匪，与程某扭打。甲的朋友乙开黑车经过此地，见状停车，和甲一起殴打程某。程某边退边说：“你们不要乱来，我是警察。”甲对乙说：“别听他的，假警察该打。”程某被打倒摔成轻伤。（事实二）
司机谢某见甲、乙打人后驾车逃离，对乙车紧追。甲让乙提高车速并走“蛇形”，以防谢某超车。汽车开出2公里后，乙慌乱中操作不当，车辆失控撞向路中间的水泥隔离墩。谢某刹车不及撞上乙车受重伤。赶来的警察将甲、乙抓获。（事实三）
在甲、乙被起诉后，甲父丙为使甲获得轻判，四处托人，得知丁的表兄刘某是法院刑庭庭长，遂托丁将15万元转交刘某。丁给刘某送15万元时，遭到刘某坚决拒绝。（事实四）
丁告知丙事情办不成，但仅退还丙5万元，其余10万元用于自己炒股。在甲被定罪判刑后，无论丙如何要求，丁均拒绝退还余款10万元。丙向法院自诉丁犯有侵占罪。（事实五）
问题：
1．就事实一，对甲的行为应当如何定性？理由是什么？
2．就事实二，对甲、乙的行为应当如何定性？理由是什么？
3．就事实三，甲、乙是否应当对谢某重伤的结果负责？理由是什么？
4．就事实四，丁是否构成介绍贿赂罪？是否构成行贿罪（共犯）？是否构成利用影响力受贿罪？理由分别是什么？
5．就事实五，有人认为丁构成侵占罪，有人认为丁不构成侵占罪。你赞成哪一观点？具体理由是什么？
1．甲携带凶器盗窃、入户盗窃，应当成立盗窃罪。如暴力行为不是作为压制财物占有人反抗的手段而使用的，只能视情况单独定罪。在盗窃过程中，为窝藏赃物、抗拒抓捕、毁灭罪证而使用暴力的，才能定抢劫罪。甲并非出于上述目的，因而不应认定为抢劫罪。在本案中，被害人并未发现罪犯的盗窃行为，并未反抗；甲也未在杀害被害人后再取得财物，故对甲的行为应以盗窃罪和故意杀人罪并罚，不能对甲定抢劫罪。
2．甲、乙的行为系假想防卫。假想防卫视情况成立过失犯罪或意外事件。在本案中，甲、乙在程某明确告知是警察的情况下，仍然对被害人使用暴力，主观上有过失。但是，过失行为只有在造成重伤结果的场合，才构成犯罪。甲、乙仅造成轻伤结果，因此，对于事实二，甲、乙均无罪。
3．在被告人高速驾车走蛇形和被害人重伤之间，介入被害人的过失行为（如对车速的控制不当等）。谢某的重伤与甲乙的行为之间，仅有条件关系，从规范判断的角度看，是谢某自己驾驶的汽车对乙车追尾所造成，该结果不应当由甲、乙负责。
4． ①丁没有在丙和法官刘某之间牵线搭桥，没有促成行贿受贿事实的介绍行为，不构成介绍贿赂罪。
②丁接受丙的委托，帮助丙实施行贿行为，构成行贿罪（未遂）共犯。
③丁客观上并未索取或者收受他人财物，主观上并无收受财物的意思，不构成利用影响力受贿罪。
5.（1）构成。理由：①丁将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还，完全符合侵占罪的犯罪构成。②无论丙对10万元是否具有返还请求权，10万元都不属于丁的财物，因此该财物属于“他人财物”。③虽然民法不保护非法的委托关系，但刑法的目的不是确认财产的所有权，而是打击侵犯财产的犯罪行为，如果不处罚侵占代为保管的非法财物的行为，将可能使大批侵占赃款、赃物的行为无罪化，这并不合适。
（2）不构成。理由：①10万元为贿赂款，丙没有返还请求权，该财物已经不属于丙，因此，丁没有侵占“他人的财物”。②该财产在丁的实际控制下，不能认为其已经属于国家财产，故该财产不属于代为保管的“他人财物”。据此，不能认为丁虽未侵占丙的财物但侵占了国家财产。③如认定为侵占罪，会得出民法上丙没有返还请求权，但刑法上认为其有返还请求权的结论，刑法和民法对相同问题会得出不同结论，法秩序的统一性会受到破坏。12
案情：镇长黄某负责某重点工程项目占地前期的拆迁和评估工作。黄某和村民李某勾结，由李某出面向某村租赁可能被占用的荒山20亩植树，以骗取补偿款。但村长不同意出租荒山。黄某打电话给村长施压，并安排李某给村长送去1万元现金后，村长才同意签订租赁合同。李某出资1万元购买小树苗5000棵，雇人种在荒山上。
副县长赵某带队前来开展拆迁、评估工作的验收。李某给赵某的父亲（原县民政局局长，已退休）送去1万元现金，请其帮忙说话。赵某得知父亲收钱后答应关照李某，令人将邻近山坡的树苗都算到李某名下。
后李某获得补偿款50万元，分给黄某30万元。黄某认为自己应分得40万元，二人发生争执，李某无奈又给黄某10万元。
李某非常恼火，回家与妻子陈某诉说。陈某说：“这种人太贪心，咱可把钱偷回来。”李某深夜到黄家伺机作案，但未能发现机会，便将黄某的汽车玻璃（价值1万元）砸坏。
黄某认定是李某作案，决意报复李某，深夜对其租赁的山坡放火（李某住在山坡上）。
树苗刚起火时，被路过的村民邢某发现。邢某明知法律规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但因与李某素有矛盾，便悄然离去。
大火烧毁山坡上的全部树苗，烧伤了李某，并延烧至村民范某家。范某被火势惊醒逃至屋外，想起卧室有5000元现金，即返身取钱，被烧断的房梁砸死。问题：
1．对村长收受黄某、李某现金1万元一节，应如何定罪？为什么？
2．对赵某父亲收受1万元一节，对赵某父亲及赵某应如何定罪？为什么？
3．对黄某、李某取得补偿款的行为，应如何定性？二人的犯罪数额应如何认定？
4．对陈某让李某盗窃及汽车玻璃被砸坏一节，对二人应如何定罪？为什么？
5．村民邢某是否构成不作为的放火罪？为什么？
6．如认定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由？如否定黄某放火与范某被砸死之间存在因果关系，可能有哪些理由？（两问均须作答）1．村长构成非国家工作人员受贿罪，黄某、李某构成对非国家工作人员行贿罪。出租荒山是村民自治组织事务，不是接受乡镇政府从事公共管理活动，村长此时不具有国家工作人员身份，不构成受贿罪。
2．赵某父亲与赵某构成受贿罪共犯。赵某父亲不成立利用影响力受贿罪。因为只有在离退休人员利用过去的职务便利收受财物，且与国家工作人员没有共犯关系的场合，才有构成利用影响力受贿罪的余地。
3．伙同他人贪污的，以共犯论。黄某、李某取得补偿款的行为构成贪污罪，二人是贪污罪共犯。因为二人共同利用了黄某的职务便利骗取公共财物。二人要对共同贪污的犯罪数额负责，犯罪数额都是50万元，而不能按照各自最终分得的赃物确定犯罪数额。
4．陈某构成盗窃罪的教唆犯，属于教唆未遂。李某构成故意毁坏财物罪。李某虽然接受盗窃教唆，但并未按照陈某的教唆造成危害后果，对汽车玻璃被砸
坏这一结果，属于超过共同故意之外的行为，由李某自己负责。
5．邢某不构成不作为的放火罪。虽然法律明文规定发现火情时，任何人都有报警的义务，但是，报警义务不等于救助义务，同时，仅在行为人创设了危险或者具有保护、救助法益的义务时，其他法律、法规规定的义务，才能构成刑法上的不作为的义务来源。本案中火情是黄某造成的，邢某仅是偶然路过，其并未创设火灾的危险，因此邢某并无刑法上的作为义务，不构成不作为的放火罪。
6．黄某放火与范某死亡之间，介入了被害人范某的行为。
肯定因果关系的大致理由：（1）根据条件说，可以认为放火行为和死亡之间具有“无A就无B”的条件关系；（2）被害人在当时情况下，来不及精确判断返回住宅取财的危险性；（3）被害人在当时情况下，返回住宅取财符合常理。否定因果关系的大致理由：（1）根据相当因果关系说，放火和被害人死亡之间不具有相当性；（2）被告人实施的放火行为并未烧死范某，范某为抢救数额有限的财物返回高度危险的场所，违反常理；（3）被害人是精神正常的成年人，对自己行为的后果非常清楚，因此要对自己的选择负责；（4）被害人试图保护的法益价值有限。只有甲对乙的住宅放火，如乙为了抢救婴儿而进入住宅内被烧死的，才能肯定放火行为和死亡后果之间的因果关系。
案情：陈某因没有收入来源，以虚假身份证明骗领了一张信用卡，使用该卡从商场购物10余次，金额达3万余元，从未还款。（事实一）
陈某为求职，要求制作假证的李某为其定制一份本科文凭。双方因价格发生争执，陈某恼羞成怒，长时间勒住李某脖子，致其窒息身亡。（事实二）
陈某将李某尸体拖入树林，准备逃跑时忽然想到李某身有财物，遂拿走李某手机、现金等物，价值1万余元。（事实三）
陈某在手机中查到李某丈夫赵某手机号，以李某被绑架为名，发短信要求赵某交20万元“安全费”。由于赵某及时报案，陈某未得逞。（事实四）
陈某逃至外地。几日后，走投无路向公安机关投案，如实交待了上述事实二与事实四。（事实五）
陈某在检察机关审查起诉阶段，将自己担任警察期间查办犯罪活动时掌握的刘某抢劫财物的犯罪线索告诉检察人员，经查证属实。（事实六）
问题：
1．对事实一应如何定罪？为什么？
2．对事实二应如何定罪？为什么？
3．对事实三，可能存在哪几种处理意见（包括结论与基本理由）？
4．对事实四应如何定罪？为什么？
5．事实五是否成立自首？为什么？
6．事实六是否构成立功？为什么？
1．对事实一应认定为信用卡诈骗罪。因为以虚假身份证明骗领信用卡触犯了妨害信用卡管理罪，使用以虚假的身份证明骗领的信用卡，数额较大，构成信用
卡诈骗罪，二者具有手段行为与目的行为的牵连关系，从一重罪论处，应认定为信用卡诈骗罪。
2．对事实二应认定为故意杀人罪。因为长时间勒住被害人的脖子，不仅表明其行为是杀人行为，而且表明行为人具有杀人故意。
3．对事实三主要存在两种处理意见：其一，如认为死者仍然占有其财物的，事实三成立盗窃罪；其二，如认为死者不可占有其财物的，事实三成立侵占罪。
4．事实四成立敲诈勒索罪（未遂）与诈骗罪（未遂）的竞合。因为陈某的行为同时符合二罪的犯罪构成，属于想象竞合。陈某对赵某实行威胁，意图索取财物未果，构成敲诈勒索罪（未遂）；陈某隐瞒李某死亡的事实，意图骗取财物未果，构成诈骗罪（未遂）。由于只有一个行为，故从一重罪论处。
5．事实五对故意杀人罪与敲诈勒索罪或诈骗罪成立自首。因为走投无路而投案的，属于自动投案，不影响自首的成立。
6．事实六不构成立功。因为根据《刑法》规定，陈某提供的犯罪线索虽属实，但是其以前查办犯罪活动中掌握的，故不构成立功。
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