第一篇:民法总论精品课程自查报告
民法总论精品课程自查报告
一、完善教材体系
1、进行民法总论的教学改革,必须完善教材体系。教材体系包括民法总论课程课堂用书、课外参考书、学习参考资料、法规汇编、教学大纲、复习指导、民法名著导读等。我们已经与复旦大学合作,编写了《民法总论》教材。下一步,计划编写学习参考资料,虽然国内现在已有院校编写了类似的材料,但由于时代的发展,出现了许多新情况,我们应该重新编写这类资料,编写的方法可以采用合页的形式,每年或者每月根据情况增加相关的内容。已申报了教务处的教材出版立项,计划于2008年《民法总论》教材出版发行。
2、教学内容更新达百分之三十,并逐步加以完善。
3、开发民法总论多媒体课件。计划用1-2年时间,开发民法总论多媒体课件。
二、课程师资队伍建设。
该课程主讲教师现有3人,其中副教授2人,讲师1人,1名具有学士学位,其中2人正在攻读博士学位。近五年承担民法总论教学的教师由原来的1人发展到3人。
三、教学内容和课程体系改革。
1、使教学内容更加合理化,避免与其他民法课程的重复
我校民法总论教学内容的安排主要依据民法总论的教学大纲,具体内容阐释了民法的调整对象、民法的基本原则、民事法律关系、民事主体、民事权利、民事法律行为、代理、民事责任、时效等民法的基本制度,并从理论和实务两方面对上述基本制度作了较为详尽的分析。如对民事权利的熟悉和了解,民法的本质和理念,民法基本原则的公平原则,如何保护胎儿利益,法人人格否认,民事法律行为的意思表示,代理中的表见代理,时效中的如何完善取得时效制度等内容。2、积极探索教学方法和教学手段改革
(1)在教学方法方面,我校民法总论教师积极改变传统的教学理念,更新教育观、教学观和师生观,以教师为中心变为师生共同探索,以教材为中心变为教材和课外读物并重,以课堂为中心变为课堂与课外并重,以传授知识为中心变为传授知识与培养能力并重,以学会为中心变为以会学为中心。根据以上理念的转变,我们建立民法总论问题教学模式,鼓励学生自主探索,激发学生学习民法总论的兴趣,增强学生解决民事问题的能力,构建学生宽厚灵活的知识基础,培养学生对民法总论学习的良好方法。
(2)积极采取新的教学手段和创造性使用现代教学手段。我校民法总论教师立足于学校的教学条件,积极探索多媒体的教学方法,在不放弃传统的教学手段同时,将采用多媒体教学手段,制作民法总论多媒体课件,将民法总论知识通过直观、多样化的文字将民法总论基本知识和理论外化,激发学生的学习兴趣。
3、我们精心编辑了教学大纲、授课教案,各章配以习题和案例,并配有复习图表和模拟试题多套,供学生学习参考。交互性学习待进一步技术完善后亦可使用。网址即法学院网站精品课程栏目(教学录像已上网)
四、实践教学及对学生的实践、创新能力培养情况。
民法总论实践教学的主要途径有案例教学法、角色教学法以及诊所教学法和其他一些方法。诊所教学就是要学生深入到实际生活中的具体案件,处理生活中出现的实际问题。我校设立了法律援助中心,并开展了诊所教学,民法总论教师有数人作为指导老师,参加该中心的活动。在课堂教学中,我们主要采取了案例教学法和角色教学法。
五、经费使用情况:按原计划进行
第二篇:民法总论1-4章
单选题1.下列行为中,不违反禁止权利滥用原则的有()。A甲将自己废弃不用的汽车置于马路中央的行为 B乙拒绝接受丁遗赠给其一台电脑的行为
C丙于下午在自己的房间里唱卡拉OK直到凌晨影响邻居休息的行为 D丁在自己承包的耕地上建坟的行为正确答案:B 单选题2.以民事义务人行为的方式为标准,民事义务可以分为()。A法定义务与约定义务 B本义务和附随义务 C积极义务和消极义务 D主义务与从义务正确答案:C 单选题3.以下属于民法调整的身份关系的是()。A配偶关系 B赠与关系 C借用关系
D租赁关系正确答案:A 单选题4.依照我国现行法,下列自然人中为限制民事行为能力或无民事行为能力的人是()。A聋子 B傻子 C瘸子
D瞎子正确答案:B 单选题5.民法调整的财产流转关系的特点是()。A非营利无偿的 B营利性有偿的
C大部分是营利的,一般是有偿的 D全部为营利性,一般为有偿的正确答案:C 单选题6.张家为其孙子张名的出生日期犯愁。其母记得是8月27日傍晚出生,医院的接生记录簿记载的是8月28日,医院的出生证上记载的是8月29日,其户口簿上记载的是8月30日。依法,张名的出生日期为()。A8月27日 B8月28日 C8月29日
D8月30日正确答案:D 单选题7.公民下落不明满()的,利害关系人可以向法院申请宣告他为失踪人。A1年 B2年 C3年
D4年正确答案:B 单选题9.自然人的权利能力始于出生,民法对出生时间的确定以婴儿()。A全部脱离母体为准 B第一声啼哭为准
C脱离母体能独立呼吸为准 D部分脱离母体为准正确答案:C 11.下列各项中,不属于民事法律关系的要素的是()。A主体 B客体 C内容
D形式正确答案:D 单选题12.形式意义的民法是指()。A学者所著民法全书
B最高人民法院关于民法的司法解释 C法律出版社的民事法律法规汇编
D立法机关经过立法程序系统编撰的民法典正确答案:D 单选题13.对合同的内容当事人可自由协商,这体现了民法的()。A平等原则 B私法自治原则 C公平原则
D诚实信用原则正确答案:B 单选题14.下列不能成为民事法律关系的客体的是()。A塘中的鱼 B夜空中的星星 C不作为
D企业的名称权正确答案:B 单选题16.依我国《担保法》规定,当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任,此种责任为()。A单独责任 B按份责任 C并行的连带责任
D补充的连带责任正确答案:D 单选题17.下列社会关系中,属于民事法律关系的是()。A甲因诉讼而与法院之间形成的关系 B乙因信教而与教会之间形成的关系 C丙因存款而与银行之间形成的关系
D丁因结婚而与其妻之间形成的关系正确答案:D 单选题18.在我国监护制度适用于()。A无民事行为能力人 B精神病人
C限制民事行为能力人
D未成年人和精神病人正确答案:D 单选题19.甲村公民孙某,将其户口从甲村迁出,欲落到乙村,还未落到乙村,经朋友劝说,往深圳打工。深圳打工十个月,因工地上出现事故受伤,被送往北京某大医院治疗已达1年零4个月。依法孙某应以()为住所地。A甲村 B乙村 C深圳
D北京正确答案:A 单选题21.“民法”一词来源于()。A查士丁尼《民法大全》 B《拿破仑市民法典》 C罗马法的市民法 D罗马法的万民法正确答案:C 单选题22.甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡。1年后乙确知甲仍然在世,遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。依我国法律,该死亡宣告撤销后,甲与乙原有的婚姻关系如何?()A自行恢复 B不得自行恢复 C经乙同意后恢复
D经甲同意后恢复正确答案:B 单选题23.可以引起民事法律关系产生、变更、消灭的法律事实()。A只能是合法行为 B只能是表示行为 C只能是民事行为
D可以是合法行为也可以是违法行为正确答案:D 单选题24.以民事权利的效力范围为标准,民事权利分为()。A人身权与财产权 B绝对权与相对权 C既得权与期待权
D主权利与从权利正确答案:B 单选题26.自然人的民事行为能力可以因为下列何种情形而终止?()A自然人生理死亡
B自然人被宣告为无民事行为能力人 C自然人被宣告死亡
D自然人被宣告失踪正确答案:A 单选题27.双务合同当事人享有的同时履行抗辩权()。A只为永久性抗辩权,不为延期性抗辩权 B只为延期性抗辩权,不为永久性抗辩权 C既为永久性抗辩权,又为延期性抗辩权
D或为永久性抗辩权,或为延期性抗辩权正确答案:B 单选题28.以下属于近代民法的是()。A《十二铜表法》 B《法国民法典》 C《瑞士民法典》
D《意大利民法典》正确答案:B 单选题30.下列何者可以作为民法的基本原则?()A绝对私有原则 B契约自由原则 C过失责任
D诚实信用原则正确答案:D 单选题32.因意外失踪,利害关系人申请失踪人为宣告死亡人的,人民法院寻找失踪人的公告期为()。A3个月 B6个月 C9个月
D1年正确答案:A
单选题34.根据义务主体是否特定,民事法律关系可分为()。A人身法律关系和财产法律关系 B绝对法律关系和相对法律关系 C主民事法律关系和从民事法律关系 D专属法律关系和非专属法律关系正确答案:B 单选题35.下列行为中,行为人所采取的行为属于自力救济且不负责任的是()。A甲为保护自己的桃园免受小偷侵扰在桃园的四周架设高压电网,致使小偷被电死 B甲为看家护院养有狼狗五条,小偷乙要入院中被狼狗咬成重伤 C甲因情势急迫将盗贼放在屋前的汽车轮胎扎破
D甲见小偷乙在屋中寻找钱物,乘其不备将其左臂砍下正确答案:C 单选题36.下列哪一选项属于“私法”的范畴?()A行政法 B刑法、程序法 C婚姻家庭法 D组织法正确答案:C 单选题37.下列现象中,违反民法平等原则的是()。
A甲公民(年满25周岁)可以结婚,而乙公民(13周岁)不能结婚
B甲公司(经登记为综合类证券公司)可以从事证券经纪业务,而乙公司(登记为房地产公司)则不能从事证券经纪业务
C国家税务机关可以在税收征收法律关系中使用强制手段,无视纳税人的意志而依法进行税收征收 D某市合同管理干部认为,在本市建筑工程的招标投标中,市委领导的亲戚具有优先的订立合同的权利正确答案:D 单选题38.依《民法通则》,监护人只有在()情况下,才能处分被监护人的财产。A征得被监护人的同意 B经被监护人所在单位批准 C为了被监护人的利益 D经法院判决认定正确答案:C 多选题39.下列属于监护的设立方式有()。A法定监护 B指定监护 C协约监护
D遗嘱监护正确答案:ABD 多选题40.违反公序良俗原则的行为可归纳为以下几种类型()。A暴利行为
B违反性道德的行为
C恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的民事行为 D违反人权和人格尊严的行为正确答案:ABD 多选题41.诚实信用原则的功能有()。
A在法无明文规定时,可依诚信原则弥补法律漏洞 B能指导当事人更好地行使权利、履行义务 C当双方约定产生异议时,可依诚信原则予以确定
D在与法律条文相抵触时,可依诚信原则排除该法条的适用正确答案:ABC 多选题42.以下属于民法的任务的主要是()。A保护当事人行使诉权 B保障民事主体的合法民事权益 C确立正确调整民事关系的基本准则
D适应社会主义现代化事业发展的需要正确答案:BCD 多选题43.民事法律事实包括()。A物 B主体 C事件
D行为正确答案:CD 多选题44.下列财产关系中属于民法调整的有()。A借用关系 B税收关系 C买卖关系
D继承关系正确答案:ACD 多选题45.依照我国现行法,可以担任精神病人的监护人的有关组织包括()。A精神病人所在单位
B精神病人住所地的居民委员会 C精神病人住所地的村民委员会
D精神病人住所地的民政部门正确答案:ABCD 多选题46.某甲在路上遇见情敌某乙,遂叫某丙和某丁共同将某乙殴打一顿,某乙治疗伤病花去医药费500元。某甲、某丙和某丁应对某乙承担的责任为()。A侵权责任 B合同责任 C单独责任
D共同责任正确答案:AD 多选题47.我国民法公平原则主要体现在以下()方面。A民法规范民事主体的权利、义务与责任的公平性 B民事主体享有民事权利与承担民事义务的公平性 C法院处理民事案件的公平性 D民事主体资格平等正确答案:ABC 多选题48.自然人的具体人格权应当包括()。A生命权 B健康权 C名誉权
D肖像权正确答案:ABCD 多选题49.下列民事法律关系的发生是由行为引起()。A海啸致甲的渔船覆没 B甲与乙签订买卖房屋的合同 C甲收养乙为养子
D甲在非禁渔区钓得大鲤鱼一条正确答案:BCD 多选题50.公序良俗原则的功能有()。A弥补禁止性法律规定的不足
B指导当事人行使民事权利、履行民事义务 C赋予法院自由裁量权
D促进市场经济健康发展正确答案:AC 多选题51.在我国,限制民事行为能力人属于()。A不满十周岁的未成年人 B不能辨认自己行为的精神病人 C十周岁以上未成年人
D不能完全辨认自己行为的精神病人正确答案:CD 多选题52.以下属于形成权的有()。A撤销权 B抵销权 C物权请求权
D抛弃权正确答案:ABD 多选题53.监护终止的原因主要有()。A被监护人获得完全民事行为能力 B监护人或被监护人死亡 C监护人丧失民事行为能力 D监护人自行辞去监护正确答案:ABC
第三篇:民法第一章总论
民法第一章总论 第一章总论
考情分析与命题预测
总论部分在考试中约占20%的内容。在去年的考题中,无论是针对专科起点的考生还是本科起点的考生,都大量考到了本章的知识点,并且符合考查目标中要求考生“能够比较准确地理解民法学基本概念的内涵与外延,较为系统地掌握民法学的基本原理”的内容,大量采用考查概念的方式来命题。
在今年的考试中会一如既往地重视概念的考查。考生还要把握其中的重点和难点: 1.民法的概念; 2.民法的基本原则; 3.民事法律关系; 4.民事法律事实;
5.自然人的民事权利能力和民事行为能力; 6.宣告失踪与宣告死亡; 7.个人合伙; 8.法人的成立条件; 9.民事法律行为的成立要件; 10.民事法律行为的一般生效要件; 11.代理的概念与特征; 12.诉讼时效。
学习本章内容也可以结合《民法通则》和《民通意见》中的法条来学习。并且本章内容会遇到一些涉及日期的计算内容,比如:期日、期间的计算问题等等。请考生加以关注。
第一节民法概述
考纲知识精讲
一、民法的概念
民法是调整平等民事主体的自然人、法人及其他非法人组织之间人身关系和财产关系的法律规范的总称,是国家法律体系中的一个独立的法律部门。
民法的特点表现为:民法是有国家强制力的社会生活规范;民法是调整社会生活中财产关系和人身关系的法律规范;民法是调整平等民事主体之间的社会关系的法律规范。
民法既包括形式上的民法(即民法典),也包括单行的民事法律和其他法律、法规中的民事法律规范。形式意义的民法是指以一定体例编纂的并以民法命名的成文法典。由于我国民法典尚未编纂,所以严格地说,我国还没有形式意义的民法。但因我国《民法通则》是一部民事基本法,规范民事活动的基本准则,因此,也可以说《民法通则》就是形式意义上的民法。实质意义的民法是指作为部门法的民法。实质意义的民法又有广义民法与狭义民法之分。广义民法是指调整平等民事主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称,也就是私法的全部。因此,凡调整平等民事主体之间的财产关系和人身关系的法律规范,不论其以何种形式表现出来,均属于民法的范畴。狭义的民法,在民商分立的国家,指商法以外的私法。由于我国是民商合一的国家,商法并非作为一个独立的法律部门,因此,实质意义的民法是指广义的民法。
二、民法的调整对象
民法调整平等民事主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。即民法调整的对象就是平等民事主体之间的财产关系和人身关系。1.民法调整平等民事主体之间的财产关系
财产关系是人们基于财产的支配和交易而形成的社会关系。民法调整的财产关系是发生于平等民事主体之间的。其特点是:
(1)强调当事人身份的平等性。这与发生于上下级之间或与国家之间的调拨、没收、税收、罚款等截然不同,此类具有服从性质的财产关系,不由民法调整。
(2)可以被支配。不能被支配的资源,如日月星辰、气流风暴,不能作为财产。(3)人身的物质要素不能作为财产。如人的器官、血液等。(4)当事人意思表示自由。这是由民事主体地位平等的特点决定的。平等民事主体之间的财产关系,可分为两类:
(1)支配型财产关系,又称财产所有关系,表述的是财产归何人控制的状态,回答财产“是谁的”或“由谁利用”这样的问题。在支配型财产关系中,对物的支配,民法上谓之物权关系;对智力成果的支配,民法谓之知识产权。
(2)流转型财产关系,又称财产流转关系,反映的是商品交换中的财产关系,表述财产在交易中,即财产因买卖、租赁、借贷、承揽等行为而发生的移转状态。流转型财产关系在民法上谓之债的关系。2.民法调整平等主体之间的人身关系
人身关系,是“人格关系”和“身份关系”的合称。民法调整的人身关系即是自然人的人格权关系和身份权关系。所谓人格是指自然人主体性要素的总称。人格关系是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的关系。人格要素是与自然人人身不能分离的,没有直接经济内容的,包括生命、身体、健康等物质性要素和姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等精神性要素。人格在法律上不得抛弃、不得转让、继承,也不受他人的非法限制,更不可与人身分离。根据《民法通则》的规定,法人亦享有名称权、名誉权、荣誉权等有限人格权。所谓身份是指自然人基于彼此的身份形成相互关系,包括父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等亲属关系。身份关系仅存在于自然人之间,也不得抛弃和转让。
三、我国民法的渊源和适用范围
(一)民法的渊源 1.民法的渊源的概念
民法的渊源,又称民法的法源,是指民事法律规范的来源或表现形式。我国民法的渊源主要是指国家有关机关在其职权范围内制定的有关民事的规范性文件。2.民法的渊源的种类(1)制定法
制定法包括宪法中的民法规范;民法通则以及民事单行法;国务院发布的民事法规;地方性法规、自治条例的、单行条例;行政规章;最高人民法院的指导性文件;国际条约中的民法规范。
(2)习惯法
习惯法指国家认可的、由国家强制力保证实施的习惯。习惯成为法的渊源,必须具备一定的条件: ①相当长时期以来确有人们惯于遵行的事实; ②其内容有比较明确的规范性;
③现行法没有关于该项行为的规定,且与现行法基本原则没有抵触; ④需经国家认可并由国家强制力保证其实施。瘙嚔真题链接
(2008·多选)民法的渊源包括()。A.制定法B.习惯法C.判例法D.自然法 答案:AB
(二)民法的适用范围 1.时间上的适用范围(1)民法的生效和失效
民法的生效时间分即时生效和之后生效两种情况。即时生效是指自民法规范公布之日起生效,例如全国人大制定的《关于修改〈中华人民共和国中外合资经营企业法〉的决定》,就是从发布之日起施行的(2001年3月15日);之后生效指民法规范中指定于公布后经过一段时期生效,例如《民法通则》制定于1986年,自1987年1月1日起施行。
民法的失效时间主要有以下几种情况:新法直接规定废除旧法,例如《合同法》第428条规定,该法自1999年10月1日起施行,《经济合同法》《涉外经济合同法》《技术合同法》则同时废止;旧法的规定与新法的规定相抵触的,则抵触部分失效;国家机关颁布专门的规定宣布某些法律规范失效;在法院审判中,在对某一个案件可以适用两个以上的法律,而法律之间又相互冲突时,应根据新法优于旧法、后法优于前法的原则,以新法、后法为准。(2)民事法律规范的溯及力问题
我国民事法律规范贯彻法律不溯及既往的原则,一般没有溯及力。但司法解释中另有规定的除外。2.空间上的适用范围
民法在空间上的适用范围,是指民法在哪些地方发生法律效力。我国立法部门和政府制定的民法规范,其适用的空间范围及于我国的领土、领空、领海,包括我国驻外使馆、在我国领域外航行的我国船舶和飞行器。但是,一些区域民法规范只能在特定的区域内有效:(1)全国人大及其常委会、国务院制定的法律法规中明确规定只适用于某一地区的,例如全国人大和国务院制定的适用于经济特区的民事法律规范;(2)地方性法规、民族自治地方的民事法规、经济特区的民事法规适用于制定者管辖的行政区域之内。瘙嚔真题链接
(2010·单选)民法的空间效力是指()。A.民法的生效时间B.民法的溯及力 C.民法适用的地域范围D.民法的失效时间 答案:C 解析:空间效力是指在多大的地域范围内发生效力。3.对人的适用范围
民法对人的适用范围,是指民法对于哪些人具有法律效力。《民法通则》第8条第1款规定:“在中华人民共和国领域内的民事活动,适用中华人民共和国法律,法律另有规定的除外。”即在我国境内的自然人及法人,除了法律另有规定的以外,均适用我国民法;我国自然人、法人在国外发生的民事法律关系,一般适用所在地的法律规定,但法律另有规定的除外。
四、民法的解释方法
(一)什么是民法的解释以及民法解释的原因
一般而言,民法的解释是阐明民法应有含义的工作。换言之,民法的解释就是发现民法应有规则的工作。
民法解释的原因主要是:
1.民法规范是一般性规定,而具体案件是多种多样的,将一般性规定适用于多样性的案件,就需要解释;
2.民法具有相对的稳定性,而社会处于不断的发展之中,某些民法规范随着社会的发展可能过时,而社会发展出现的新情况又需对法律作出扩大解释或对法律漏洞作出补充;
3.民法本身也可能存在错误,需通过解释予以纠正。
(二)民法的解释的种类
法律解释可以根据不同的标准分为不同的种类。
1.正式解释与非正式解释。法律解释由于解释主体和解释的效力不同可以分为正式解释与非正式解释两种。所谓正式解释,通常也叫法定解释,是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。正式解释也称有权解释。根据解释的国家机关的不同,法定解释又可以分为立法、司法和行政三种解释。有权作出法定解释的机关、官员和个人,在不同的国家或不同的历史时期都有所不同,通常是由法律规定或是由历史传统决定的。
非正式解释,一般是指由学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。这种解释是学术性或常识性的,不被作为执行法律的依据。虽然如此,非正式解释在法律适用、法学研究、法学教育、法制宣传以及法律发展方面还是有着很重要的意义。
2.字面解释、限制解释与扩充解释。根据解释尺度的不同,法律解释可以分为:限制解释、扩充解释与字面解释三种。
(1)限制解释。这是指在法律条文的字面含义显然比立法原意为广时,作出比字面含义为窄的解释。如《婚姻法》第21条规定:“父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。”这里的“父母”与“子女”都应作限制性解释。前者应限制在未成年或丧失劳动能力的子女,后者应限制在成年和具有劳动能力的子女。
(2)扩充解释。这是指法律条文的字面含义显然比立法原意为窄时,作出比字面含义为广的解释。例如“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”,这里的“法律”一词应作广义解释,宪法、法律、行政法规和地方性法规等都包括在内。“父母子女有相互继承财产的权利”,根据对“子女”的扩大解释,被收养的子女也有权继承。
(3)字面解释。这是指严格按照法律条文字面的通常含义解释法律,既不缩小,也不扩大。(三)民法的解释的方法
法律解释的方法是指解释者在进行法律解释时为了达到解释的目标所使用的方法。它与前面所讲的法律解释的特点、法律解释的意义和解释的目标是密切相连的。对于法律解释的方法,民法法系和普通法系的国家的概括和表述是不同的。但法律解释的方法大体上都包括文义解释、历史解释、体系解释、目的解释等几种方法。
文义解释,也称语法解释、文法解释、文理解释。这是指从法律条文的字面意义来说明法律规定的含义。文义解释的特点是将解释的焦点集中在语言上,而不顾及根据语言解释出的结果是否公正、合理。历史解释是指通过研究有关立法的历史资料或从新旧法律的对比中了解法律的含义。进行历史解释的目的,主要是探求某一法律概念如何被接受到法条中来,某一个条文、制度乃至某一部法律是如何被规定进法律体系中来,立法者是基于哪些价值作出决定的。
体系解释,也称逻辑解释、系统解释。这是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中,联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。
目的解释是指从制定某一法律的目的来解释法律。这里讲的目的不仅是指原先制定该法律时的目的,也可以指探求该法律在当前条件下的需要;既可以指整部法律的目的,也可以指个别法条、个别制度的目的。在审判活动中,我们往往需要按照一定的顺序依次使用前述几种法律解释的方法。在通常情况下,文义解释的方法是最先使用的一个基本方法;如果不能取得满意的解释,解释者还可以依次使用历史解释的方法、体系解释的方法和目的解释的方法。其中目的解释是用来解决解释难题的最后方法,具有特殊的意义。在一些有争议的法律问题上,法官可能同时使用多种方法。瘙嚔真题链接
(2008·单选)有的公园规定:“禁止攀枝摘花。”此规定从法学的角度看,也可以解释为:不允许无故毁损整株花木。这一解释属于下列哪一项?()A.扩大解释B.文法解释 C.目的解释D.历史解释 答案:C
五、我国民法基本原则
(一)民法基本原则的概念
民法的基本原则,是贯穿于整个民事立法,对各项民事制度和全部民法规范起统率和指导作用的基本准则。民法的基本原则,贯穿于整个民事立法,因而不同于民法内部某个具体的制度和原则。民法的基本原则,是民事法律制度所特有的、并区别于其他法律部门的立法精神与灵魂,因而不同于所有法律部门所共有的原则,如法不溯及既往原则就不是民法的基本原则。
(二)我国民法基本原则的内容 1.自愿原则
所谓自愿原则,是指民事主体在从事民事活动中,可以在法律规定的范围内,充分根据自己的内心意愿,设立、变更、终止民事法律关系。我国民法中的自愿原则是有以下含义:当事人有依法进行某种活动或者不进行某种活动的自由,他人无权干涉;当事人有选择行为相对人、行为内容与行为方式的自由;在商品生产与商品交换的过程当中,当事人可以在不违背法律的情况下,自由为自己设定权利义务;当事人有权约定纠纷的解决条款,明确纠纷发生后的解决办法;在涉外民事法律关系中,当事人还可以自愿确定处理合同纠纷的准据法。2.平等原则
所谓平等原则,是指当事人之间的法律地位平等,而不是经济实力或其他条件的平等。其具体内容有:首先,公民的民事权利能力一律平等。任何公民都平等地享有民事权利能力,而不论其在民族、年龄、性别、文化程度、宗教信仰、经济实力等方面是否存在差异,也不论其政治地位的高低、精神的健全与否、是否有识别能力。除法律有特别规定以外,任何组织、个人均不得限制或者剥夺任何公民的任何民事权利能力。其次,不同的民事主体参加同一民事关系,适用同一法律,具有平等地位。即使是国家参加民事法律关系,也必须受民法规范的约束,没有任何特权。民事法律关系的各方当事人都是平等的,在权利义务的分配上必须平等协商,不得以强凌弱,以上欺下,强迫他方服从己方的意志。再次,民事权利平等地受法律保护。任何公民、法人的民事权益受到侵犯时,都可以依法实行自力救济或者公力救济,要求他人承担相应的民事责任。同样,任何民事主体侵犯了他人的权利,都应当承担相应的民事责任。3.公平原则
所谓公平原则,是指民事主体在进行民事活动中应当合乎社会公认的公平观念,司法机关在行使裁判权的时候,也应当体现公平的观念。公平是来自道德的观念,提倡公平是社会道德的必然要求。公平原则的具体内容有:民事主体在权利的享有和义务的承担上要公平合理,不能显失公平;民事主体合理承担民事责任,在通常状况下适用过错责任原则,责任与过错的程度相适应,双方对造成损失都没有过错的,按照公平责任原则合理分担损失;司法机关在处理民事纠纷时,应该考虑公平原则,使裁判既符合法律规定,又公平合理,特别在缺乏具体法律规定的情况下,裁判者更应当本着公平和正义的观念进行妥当的自由裁量。瘙嚔真题链接
(2010·单选)下列选项中属于我国民法基本原则的是()。A.过错责任原则B.推定过错原则 C.无过错责任原则D.公平原则 答案:D 解析:其他几项为民法的归责原则。4.等价有偿原则
所谓等价有偿原则,是指民事主体在从事民事活动中,除法律另有规定或者当事人另有约定以外,应当按照价值规律的要求,取得他人财产利益或者得到他人劳务,均应当向对方支付相应的对价。这一原则是平等原则在经济利益上的反映,是价值规律在民法上的集中体现,主要适用于财产关系。瘙嚔真题链接
(2010·单选)等价有偿原则适用于()。
A.租赁关系B.扶养关系C.抚养关系D.赡养关系 答案:A 解析:等价有偿原则仅适用于财产关系,不适用于人身关系。BCD均属于人身关系。5.诚实信用原则
所谓诚实信用原则,又称诚信原则,是指民事主体参加民事活动,行使权利和履行义务,都应当诚实守信,以善意的方式履行义务,不得滥用权力去规避法律或合同规定的义务,同时,诚信原则还要求维持当事人之间的利益以及当事人利益与社会利益之间的平衡。诚实信用原则号称“帝王条款”,民法的许多具体制度都体现了这一原则。瘙嚔真题链接
(2008·单选)甲知其新房屋南面邻地将建一高层楼房,佯装不知,将房屋售与乙。半年后,南面高楼建成,乙的房屋受不到阳光照射。此例中,甲违反了民法的哪一项原则?()A.平等原则B.自愿原则 C.公平原则D.诚实信用原则
答案:D6.禁止权利滥用原则
所谓禁止权利滥用原则,指一切民事权利的行使均不得超过其正当界限,否则即构成权利的滥用,应当承担责任。权利的行使,原则上应当依照权利人的自由意思,不受他人干涉。但是,任何权利的行使都应当有一定程度和范围。如果权利的行使完全无视他人和社会利益,则违反了权利存在的宗旨。禁止权利滥用原则是诚信原则的当然内容。经典例题
(单选)下列行为中,不违反禁止权利滥用原则的有()。A.甲将自己废弃不用的汽车置于马路中央的行为 B.乙拒绝接受丁遗赠给其一台电脑的行为
C.丙于下午在自己的房间里唱卡拉OK直到凌晨影响邻居休息的行为 D.丁在自己承包的耕地上建坟的行为 答案:B 第二节民事法律关系 考纲知识精讲
一、民事法律关系概述
(一)民事法律关系的概念
民事法律关系,是由民事法律规范所调整的社会关系,也就是由民事法律规范所确认和保护的社会关系。
(二)民事法律关系的特征
民事法律关系作为法律关系的一种,有法律关系的一般特征,如它是人和人的关系,是体现国家意志的社会关系等,同时它也有自己的具体特征:
1.民事法律关系是主体之间的民事权利和民事义务关系。民法调整一定的财产关系和人身关系,赋予当事人以民事权利和民事义务,在民事法律关系产生以后,民事法律规范所确定的抽象的民事权利和民事义务便落实为约束当事人行为的具体的民事权利和民事义务。以民事权利和民事义务为内容,是民事法律关系与其他法律关系的重要区别。
2.民事法律关系是平等主体之间的关系。民法调整平等主体之间的财产关系和人身关系,这就决定了参加民事法律关系的主体地位平等,他们相互独立、互不隶属。同时,由于主体地位平等,决定了其权利义务一般也是对等的,一方在享受权利的同时,也要承担相应的义务。
3.民事法律关系主要是财产关系。民法以财产关系为主要调整对象,因此,民事法律关系也主要表现为财产关系。虽然民事法律关系也有人身关系,但在数量上只是一小部分。
4.民事法律关系的保障措施具有补偿性和财产性。民法调整对象的平等性和财产性,也表现在民事法律关系的保障手段上,即民事责任以财产补偿为主要内容,惩罚性和非财产性责任不是主要的民事责任形式。
(三)民事法律关系的要素
民事法律关系的要素是指构成民事法律关系的必要因素或必要条件。任何民事法律关系都是由几项要素构成的,否则民事法律关系便不存在,而且,民事法律关系的要素发生变化,民事法律关系也会随之变更。民事法律关系包括主体、内容和客体三个要素。
民事法律关系的主体,也称为民事权利义务的主体或简称为民事主体,是指参加民事法律关系,享受民事权利并承担民事义务的人。作为民法中的主体有两个基本要件:客观存在;为法律所承认。在我国,能够成为民事主体的主体包括公民、个体工商户、农村承包经营户、法人和合伙组织等。国家作为整体,在一些场合也能成为民事法律关系的主体。
民事法律关系的内容是指民事主体所享有的权利和承担的义务,即民事权利和民事义务。这种权利义务内容是民法调整的社会关系在法律上的直接体现。任何个人和组织作为民事主体,参与民事法律关系,必然要享受民事权利、承担民事义务。民事权利是指法律赋予民事主体所享有的、为实现某种权益而为一定行为或不为一定行为的可能性。民事义务是指义务人为满足权利人的利益而为一定的行为或不为一定的行为的必要性。民事义务和民事权利一样,也是由法律所确认的,同样也体现着个人利益和社会利益的统一。不同的是,民事义务体现了主体行为的必要性,而民事权利体现的是主体行为的可能性。
民事法律关系的客体是指民事主体享有的民事权利和承担的民事义务所共同指向的对象。民事法律关系客体主要包括:
1.物。物是存在于人体之外,能够为人力所支配并且能满足人类某种需要,具有稀缺性的物质对象。2.行为。作为民事法律关系客体的行为是专指为满足他人利益而进行的活动,主要是提供劳务、提供服务的一类行为(如运送货物、完成工作等)。保管、运输、加工承揽、演出等合同关系的客体是行为。3.智力成果。智力成果是脑力劳动创造的精神财富,如发明创造、文学作品等。智力成果是一种无形财产,是知识产权法律关系的客体。
4.人身利益。人身利益包括生命健康、姓名、名誉、荣誉等。人身利益是人身权法律关系的客体。除此而外,有的民事法律关系的客体还可以是某种民事权利(如权利质押关系的客体是权利)或者民事义务(如债务移转合同的客体即被移转的债务)。瘙嚔真题链接
(2010·单选)民事法律关系的客体是指()。A.民事权利B.民事义务
C.民事权利和民事义务D.民事权利和民事义务共同指向的对象 答案:D 解析:见民事法律关系的概念。
二、民事权利的概念与分类
(一)民事权利的概念
民事权利是指民事主体依法享有并受法律保护的利益范围,或者实施某一行为(作为或不作为)以实现某种利益的可能性。简单地说,就是权利主体对实施或不实施一定行为的选择权。在理解权利的概念时,要注意与权能和权限相区分。其中,权能通常指权利的具体形式;而权限是法律准许当事人意思发挥作用的范围。
(二)民事权利的分类
1.根据民事权利是否以财产利益为内容,民事权利可分为财产权和人身权。
财产权,指以财产利益为内容,直接体现财产利益的民事权利。财产权既包括物权、债权、继承权,也包括知识产权中的财产权利。
人身权,指不直接具有财产内容,与主体人身不可分离的权利。包括人格权和身份权。2.根据权利的作用,民事权利可分为支配权、请求权、抗辩权和形成权。
支配权,指主体对权利客体可直接加以支配并享受其利益的权利。物权、人身权、知识产权都属于支配权。请求权,指请求他人为一定行为或不为一定行为的权利。
抗辩权,广义上是指对抗请求权或否认他人的权利主张的权利,有的称为异议权;狭义上就是指对抗请求权的权利。
形成权,指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。3.根据民事权利的效力所及相对人的范围,民事权利可分为绝对权和相对权。
绝对权,又称对世权,指其效力及于一切人,即义务人为不特定的任何人的权利。物权、知识产权、人身权都为绝对权。
相对权,又称对人权,指其效力及于特定人的权利,即义务人为特定人的权利。债权为典型的相对权。4.根据两项相互关联的权利之间的关系,民事权利可分为主权利与从权利。主权利,指两项有关联的权利中不依赖另一权利可独立存在的权利。从权利,指两项有关联的权利中其效力受另一权利制约的权利。5.根据相互间是否有派生关系,民事权利可分为原权利与救济权。原权利为基础权利,是权利性民事法律关系中的权利。
救济权是由原权利派生的,为在原权利受到侵害或有受侵害的现实危险时而发生的权利,是保护性法律关系中的权利。
6.以是否已经具备全部的成立要件为标准,民事权利可分为既得权与期待权。
既得权,也称完整权,指成立要件已经齐备的权利;期待权,指因具备取得权利的部分要件,受法律保护,具有权利性质的法律地位。属于期待权的如保险合同受益人的权利、所有权保留买卖合同中买受人的权利。
三、民事权利的保护
民事权利的保护,是指为保障权利不受侵害或恢复受侵害的民事权利所采取的救济措施。
民事权利的保护分为公力救济和私力救济。公力救济,又称国家保护,指民事权利受到侵犯时,由国家机关通过法定程序予以保护。私力救济,又称为自我保护,是指权利人自己采取各种合法手段来保护其权利。自我保护的方式主要有自卫行为和自助行为两种。经典例题
(多选)民事权利的保护分为()
第四篇:民法总论练习题一
《民法总论》习题一
一、单项选择题
1、下列事实中,不能够引起民事法律关系发生的是()
A、李某就出卖自己的旧汽车与张某达成协议
B、王某将李某打伤
C、小张每天坚持踢一个小时的足球
D、80岁的老张因病去世
2、撤销权的性质是()。
A支配权B请求权C形成权D抗辩权4、8岁的小刚的父母离异,协议小刚随父亲生活,后其父母各自再婚,小刚在奶奶家居住,由奶奶照看,此时小刚的法定监护人是()
A其生父B其生母C其奶奶D其生父生母
5.甲因为意外事故于1996年5月9日下落不明,则其利害关系人最早可于()起申请其为宣告死亡人。
A1998年5月9日B1998年5月10日C2000年5月9日D2000年5月10日
6.甲委托乙代签合同,乙因病征得甲同意后又委托了丁代签合同,则甲、丁是()A共同代理B单独代理C再代理D法定代理
7.李某单位今年盖了一批房,他估计自己可分到一套三居室,于是就按房间的面积事先购置了地毯,但最后分房时他未分到。李某购买地毯的行为是:
()
A无效行为B可撤销行为C效力未定行为D有效行为
9.甲租用乙的房屋,半年后甲拒付租金,乙请求甲支付租金的诉讼时效为()A1年B2年C4年D6个月
12.下列权利中属于相对权的是:()
A人身权B知识产权C所有权D债权
14、关于自然人的出生时间的有关证明文件,根据其优先效力,下列排列或表述正确的是()
A、医院的出生证明、户籍证明、其它有关证明
B、户籍证明、医院的出生证明、其它有关证明
C、其它有关证明、户籍证明、医院的出生证明
D、以上所列各类证明文件具有同等的证明力
15.诉讼时效期间是由:()
A法律直接规定的B当事人约定的C既可以由法律直接规定,也可以由当事人约定
D当事人在法律规定的范围内约定
17、宣告自然人失踪的前提条件之一是自然人下落不明满()
A、1年B、2年C、3年D、4年
18、诉讼时效期间届满消灭的是()
A、实体权利B、胜诉权C、起诉权D、实体权和胜诉权
案例综合分析及论述
1.张某于1995年外出打工,一直没有音信。2000年其妻刘某不得已向法院申请宣告其死亡。张某有两个孩子,分别为张明、张亮。张某夫妇有房屋2间,存款2000元。法院依法作出判决后,张某的一间房屋由其父亲继承,其余财产均由刘某、张明、张亮继承。2001年刘某将张明送给李某夫妇作为养子并改嫁赵某。不久,赵某因车祸死亡。2002年张某回来了。法院依法撤销了对张某的死亡宣告,因财产返还、夫妻关系和子女收养等问题发生纠纷。
(1)张某能否要求其父亲返还继承的一间房屋?为什么?
(2)张某和刘某的夫妻关系能否自行恢复?为什么?
(3)张某是否有权要求李某夫妇解除与张明的收养关系?为什么?
答案:(1)可以。根据我国《民法通则》的规定,被宣告死亡人重新出现的,依继承取得的财产应当返还。
(2)不能。根据我国《民法通则》的规定,被宣告死亡人重新出现,只有当配偶尚未再婚时,夫妻关系才能自行恢复。虽然刘某的丈夫赵某死亡,但张某和刘某的夫妻关系不能自行恢复,只能依法办理复婚手续。
(3)不能。根据我国《民法通则》的规定,被宣告死亡人重新出现后,不得以收养关系未竟其同意为由要求解除收养关系。
2、2000年,刘某的妻子急病住院急需用钱,刘某打算卖掉老家的三间平房。刘某委
托老家的张某帮忙卖房,张某同意。高某知道后,找到张某,表示要买这三间平房,并表示要给张某500元的好处费,让张某以低价卖给自己。张某答应高某的要求,以低于市场价的价钱把这三间房卖给高某,高某给张某500元的好处费。张某把卖房的事告诉刘某,由于刘某不知道老家的房价,同意张某把房卖给高某。高某把三间平房拆除后进行了翻新。2001年,刘某回老家,邻居告诉刘某张某以低于市场价的价钱把这三间房卖给高某并收取好处费一事。刘某找到张某,表示房子卖了并已经翻新,不再要回,但要求张某赔偿自己的损失。张某表示自己没钱,高某有钱,要刘某找高某要钱。刘某找到高某,高某拒绝赔偿损失,称当时刘某已经同意。刘某向法院提起诉讼,请求张某和高某赔偿自己的损失。
问:(1)张某的代理行为是否有效,为什么?
(2)刘某的损失应当由谁来承担,为什么?
(3)刘某能否要求高某赔偿自己的全部损失,为什么?
答案:(1)张某代理刘某卖房的行为是有权代理,但张某和高某恶意串通,属于滥用代理权的无效行为。
(2)刘某的损失有张某和高某承担连带责任。
(3)刘某可以要求高某赔偿自己的全部损失。连带的意义。
3.王某16岁,一天到工艺美术公司以800元购买了项链和宝石戒指,他父母以他尚未成年,没有征得家长同意,不能进行大数额的买卖行为,要求公司退款。而王某提出她是靠边作临时工自食其力的待业青年,她表示不愿意退货。
问:(1)王某的买卖行为是否有效?
(2)其父母要求公司退款是否符合法律的规定?为什么?
答案:(1)王某的买卖行为有效。
(2)其父母要求公司退款不符合法律的规定。根据我国《民法通则》的规定,16周岁以上不满18周岁的自然人,以自己的 劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。可以独立进行民事活动。她表示不愿意退货,所以王某的买卖行为有效。
5、8岁的小光在红光小学读一年级,在一次上体育课时,体育老师孙某因为临时有事,便让同学们自己做游戏,自己外出办事。在做游戏过程中,小光与同学小亮发生争执,小光将小亮打伤。小光的父母离异,小光随父亲生活。小亮的父母要求小光的父亲承担责任,但小光的父亲认为是因为学校管理不善,才导致损害的发生,因此应由红光小学承担责任。问:
对于该损害,责任应如何承担?
假设小光的父母双亡,小光的祖父、在红光小学任教师的哥哥和在外地某银行工作的姐
姐都有监护能力,三人在对张某的监护权问题上发生争执,均想担任小光的监护人。在小光打伤小亮时,有关组织还没有在三人中指定小光监护人。此时,该民事责任应由谁承担?
答案(1)小光的父母和红光小学(监护人责任,学校也有责任)
(2)该民事责任应由小光的祖父承担(未成年人的法定监护人顺序)
6、2000年12月,刘某打算到加拿大留学,因办理出国手续一时钱不够用,向朋友林某借款5万元,并立有字据约定刘某在出国前将钱还清。但刘某一直到2001年6月19日出国,都一直没有还钱。刘某在国外的两年也与林某联系过,但一直未提还钱的事。2003年7月,刘某回国。2003年8月林某因买房急需用钱,找到刘某,刘某当即表示全部欠款月底还清,并在原来的字据上做了注明。2003年9月2日,林某再向刘某要钱时,刘某却称,他的一个律师朋友说他们之间的债务已过诉讼时效,可以不用还了。林某的二天向法院提起了诉讼,要求刘某偿还5万元的本金和利息。
问:(1)刘某对林某的债务的诉讼时效是否已经届满?
(2)刘某在2003年8月在字据上对月底还钱的注明的行为有何种效力?
(3)法院是否会支持林某的诉讼请求?
答案(1)刘某对林某的债务的诉讼时效已经届满(适用二年的诉讼时效,从2001年6月19日出国没有还钱开始计算。)
(2)刘某在2003年8月在字据上对月底还钱的注明的行为是对原债务的确认,诉讼时效可以中断,重新计算。)
(3)法院会支持林某的诉讼请求。
8、某镇渔业捕捞专业户王某有二千斤鱼要出售,正巧运输个体户刘某开着拖拉机去城里给别人拉一批货。王某就与刘某约好,让刘霜顺便拉到鱼市代卖,鱼价随行就市,销完抽5%给刘某作报酬。
刘某拉着这批鱼驶往鱼市,离鱼市还有14公里,突然迎面开来一辆汽车将拖拉机撞坏。警察说责任不在刘某,责令对方给刘某修车。但由于天气炎热,拖拉机一时又修不好,正巧刘某的好朋友张某开着车路过出事地点。刘某怕鱼要变臭,就求张某将拖拉机上的这些鱼捎到鱼市,能卖几个钱,就算几个钱。
张某将鱼拉到鱼市上的时候,已经到了下午,由于鱼已不新鲜,又怕当天卖不出去坏掉,只好降价1、3卖出。事后,刘某从张某交给他的卖钱款里扣下了约定的5%的报酬后,将其余的钱交给了王某。
王某一盘算,这样一来他少得2千多地,损失太大。故提出,原来说按市价卖出按比例
抽头。现在卖价低于市价1、3,刘某就不应再拿5%的报酬了,而且他认为刘某应赔偿在代销中给他造成的损失。刘某则坚持说,撞车是由对方的过错形成的,要赔也只能让撞车人去赔。我没错,我费了这么大劲,总不能给你白干吧。双方各不相让,只好找法院处理。
问:(1)本案属于何种法律关系?
(2)你认为此案应如何处理?理由是什么?
答案(1)本案属于再代理的法律关系。
(2)本案具备再代理的条件,应由被代理人承担法律后果。刘某不应直接拿5%的报酬,应请求被代理人王某支付。(民法通则68条)
10、甲某受丰实水果店委托去南方采购柑桔,原定通过铁路运回本地,后因大雪致铁路运输及通讯联络中断,甲遂转托乙,嘱其一旦铁路运输恢复就立即托运,他自己则乘飞机回去请示。后因受冻,柑桔开始烂,乙怕损失扩大,就将柑桔削价处理。丰实水果店以甲擅自转委托未经其同意为由,诉到法院要求甲赔偿损失。
问:(1)甲的转委托是否有效?为什么?
(2)乙削价处理的损失应由谁承担?为什么?
答案(1)甲的转委托有效,本案具备转委托的条件(有紧急情况)
(2)乙削价处理的损失应由被代理人丰实水果店承担。(民法通则68条)
第五篇:民法总论的读书笔记doc
法律的目的是和平,而达到和平的手段是斗争。„法律的生命是斗争。法律的重要原则无一不是从反对者的手中夺来。
正义之神,一手执衡器以权正义,一手指宝剑以实现正义,宝剑而无衡器不过暴力,衡器而无宝剑则不过是有名无实的正义。„运用宝剑的威力和运用衡器的技巧能够协调,而后法律才能完全付诸实现。
法律也好,财产也好都有两个方面的要素,人们因其环境的不同,或只看到享乐与和平之一面,或只看到劳苦与斗争之一面。
财产与法律犹如双面神的耶努斯的头颅(Janus-head)一样,对甲示其一面,对乙示其另一面,于是各人所得印象完全不同。此双面的形象不但是个人,连整个也是一样。某一时代的生活是战争,另一时代的生活又是和平。...没有战争的和平和没有勤劳的收益,只存在于天堂,其若在人间,只能视之为辛苦奋斗的结果。
德文Recht由主观和客观两种意思,客观上是指法律,及国家所维护的法律原则,也就是社会生活的秩序,主观上是指权利,即将抽象的规则改为具体的权利。
然而我们须知法律并不是一成不变的,一方有拥护的人,又有反对的人,两相对立,必然引起一场斗争,在斗争中,胜负之数并不是决定于理由的多少,而是决定于力量的大小。„一种制度老早就应废止,而卒不能废止者,并不是因为历史的惰性,而是由于拥护者的抵抗力。事故在现行法律之下,要采用新的法律,势必要进行斗争。.....法律所经过的路程并不是香花铺路,而是腥血涂地。
法律不是人民从容揖让,坐待苍天降落的。人民去的法律必须努力,必须斗争,必须流血。人民与法律的关系犹若母子,母之生子必须冒生命危险,母子之间就发生了亲爱感情。犯法律不是由人民努力获得者,人民对峙常无爱惜之情。
我们应该为权利而坚决反抗敌人乎?亦或是为了避免斗争,不惜牺牲权利乎?前者是为法律牺牲和平,后者是为和平而牺牲法律。
被害人提起诉讼往往不是因为实际上的利益,而是基于权利感情(feeling of right)....诉讼对你并不单单是利益问题,而是名誉问题,即人格问题。
权利斗争是权利人受到了损害,对自己应尽的义务。.....人类除肉体的生命外还有精神的生命,这精神的生命由法律观之,则是权利。.....无人的生存并不是单由法律之抽象的保护,而是由于具体的坚决主张权利。
盗窃的行为可能发生两个结果:一是侵害别人的利益,二是侵害别人的人格.....故凡提起诉讼而能得到胜诉,应对加害人要求双重赔偿,一是讨还标的物,二是赔偿权利感情受到的损伤。
法律的本质在于实行.....为权利而斗争,是权利人对社会的责任。(权利斗争就是法律斗争).....不法行为遇到权利人的坚决抵抗,往往会因之中止。试着法律之毁灭,责任不在于侵害法律的人,而在于被害人缺乏勇气。我敢大胆主张“无为不法(do no justice)”固然可嘉,勿宽容不法(suffer no justice)尤为可贵.当他(舍洛克)悄然离开法庭之时,威尼斯的法律也悄然毁灭了。
但是驱使科尔哈斯做此行动,并不单单只为复仇,二是基于正义的观念。即余当为自己目前所受侮辱恢复名誉,并对同胞将来所受之侵害,要求保护,这是余的义务。
世上不法之事莫过于执行法律的人自己破坏法律。
人类的权利感情的不到满足,往往采取非常手段。.....然此(即人民放弃法律而进行自助)又不是毫无结果,教徒的殉难可使罗马皇帝承认基督教,欧洲各国的民主宪政无一不是流血得来。科尔哈斯挥动宝剑实乃“法治”发生的基础。
对国民施行政治教育的是私法,绝不是公法。国民在必要时,要能知道如何保护政治权利,如何于各国之间保护国家的独立,必须在私人生活方面能够知道如何主张自己的权利。
沉于安乐,怯于抗斗,不能勇敢的保护自己权利的人,那肯为国家的名誉,民族的利益牺牲自己.....故在国内争取民主政治,于国外方能争取国家声望。
故反抗侵害不是因为侵害属于哪一种类,而是悬于权利感情之有无。
专制国家的门户常开放给敌人进来。盖专制政府无不蔑视私权......人民养成盲从的习惯......要培养对外民气,必须先培养对内民气。
公法VS私法
请求权规范基础anspruchsnormangrundlage,简称请求权基础anspruchsgrundlage,即现行法上是否有足以支持当事人请求权的规定。
其基本问题在于:
1、分类标准;
2、分类实益
分类标准:
1、利益说——以公益为目的或是以私益为目的。民法虽为私法,但需兼顾公益
2、从属规范说——规范上下率属关系的是公法;规范平等者之间关系的是私法。民法中监护人与未成年人之间也为上下隶属关系,行政契约中也有基于平等关系而建立者。
3、主体说——法律关系主体的一方或双方是国家或机关;双方为私人者。国家或机关也可能从事私法活动。
4、特别法规说(新主体说)——国家或机关以公权力主体地位为法律关系主体者;该法对任何人都适用的为私法。
民法无论基于何种分类标准均属于私法,其旨在规范个人之间的利益,以平等为基础,其主体均为私人或非基于公权力地位,对任何人皆可适用。民法的主要特征及规范意义在于私法自治,即个人的自主决定、自我负责的形成彼此间的权利义务关系。
一般诉讼法被视为公法,其主要规范政府行为。但由于民事诉讼法中不同主体间的关系既涉及上下隶属又涉及平等关系,因而很难分公私,因此公私法的划分应着眼于规范主体间的生活关系,以定其权利义务的实体法,而不及于规范如何实现权利的民事诉讼法。
分类实益:
1、有助于认识两者的不同特点
2、主要在于诉讼时管辖法院的确定和救济程序——这主要在设有专门行政法院的国家。
关于诉讼管辖法院的确定,公私法德划分应当依个案认定,其争议主要在行政法。私法与公法的关系:
1、私法以个人自由决定为特征;公法则依法律或一定的权限以强制和拘束为内容
2、基于对个人自由权利的保障,In dubio pro libertate有疑义时为自由,依据个人乃各自事务的最佳判断者及照顾者,选择的自由有助于社会的进步和经济的发展,“政府”必须保障私法制度的功能的发挥,并排除契约自由的滥用,“政府”为更高的价值或为公益而为干扰时,必须有正当的理由。