财产保全裁定时间效力的争议问题解析

第一篇：财产保全裁定时间效力的争议问题解析

财产保全裁定时间效力的争议问题解析

□ 于斌季刚

诉讼财产保全裁定的时间效力是指人民法院在诉讼活动中采取财产保全时所作出的民事裁定在什么时间开始发生法律效力至什么时间法律效力终止。对于这一时间效力的起止问题，我国民事诉讼法第九十二条规定：人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请，作出财产保全裁定。其目的是使人民法院的判决得以执行，根据其要义，可以概括地把他理解为财产保全裁定的时间效力始于裁定书的送达，止于法院判决的执行。据此，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见（以下简称《意见》）第109条规定：诉讼中的财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书执行止。但是，最高人民法院《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（以下简称《规定》）第四条规定：诉讼前、诉讼中及仲裁中采取财产保全措施的，进入执行程序后自动转为执行中的查封、扣押、冻结措施。并适用本规定第二十九条：冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月；查封、扣押动产的期限不得超过一年；查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除 1

外。可见，财产保全裁定的时间效力始于裁定书送达之时当无争议，财产保全措施进入执行后自动转为执行程序中的查封、扣押、冻结措施也是个不争的事实，但在实际操作中裁定的时间效力止于何时的问题是历来争议的焦点：坚持裁定的时间效力维持到生效法律文书执行止是依据民事诉讼法第九十二条及其《意见》第109条；坚持裁定书的时间效力具体有一个时限的规定的是依据《规定》的第四条及其第二十九条。解法析理中，各有其说。

为了把民事诉讼法第九十二条及其《意见》第109条与《规定》第四条、第二十九条作比较分析，便于理解，现举一个案例：2008年3月，在昌宁县内建设一条乡村公路，标价160万元，经县公路局组织招投标，结果杨某中标，同年10月2日杨某因欠其他债务40万元，权利人起诉并申请40万元工程施工收入的财产保全。次日，法院向县公路局送达财产保全裁定，同年11月法院判决由杨某于判决生效后10日付款，杨某不服提出上诉，二审维持原判。判决生效后杨某不付款，于是，权利人于2010年2月1日向法院申请执行。至此，杨某的公路建设工程已完工，但还没有经过质量验收，结算报告没有出来，所以，要执行已保全的40万元的时间尚不能确定。因除了冻结的40万元工程施工收入外，杨某没有其他财产可供执行，所以，本案中止执行，待工程经验收结算后又恢复执行。

基于法律适用上的争议，结合上述案例进行分析会产生两种结果：

一、财产保全裁定的时间效力附随判决执行的时间 民事诉讼法第九十二条明确了财产保全的目的是为了使判决的案件得以执行，这是立法的应有之意。《意见》第109条规定的财产保全裁定的时间效力在没有特殊的情况下，一般应维持到生效法律文书执行止，没有规定时间效力的上限，但可以确定生效法律文书执行之日就是财产保全裁定时间效力终止之日。可见法条与《意见》前呼后应，并有依附性，且共同明确了同一个问题。结合案例，法院于2008年10月3日向县公路局送达的财产保全裁定书于送达之日起生效至今效力尚存，因为本案的法院判决至今还未执行。

二、财产保全裁定的时间效力因规定了具体时限，造成《规定》与法条相互不能衔接

本案的诉讼财产保全裁定于2008年10月3日送达，所保全的公路建设施工收入40万元属于其他资金范畴，按《规定》第四条，本案的保全时限不得超过六个月，但该《规定》第二十九条第二款又规定可以申请延长期限。然后，人民法院在财产保全期限届满前办理保全手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。按此规定来计算，申请人第二次申请保全的时间为三个月，与第一次保全的时间六个月合并相加，本案财产保全裁定的时间效力应认定为至2009年7

月3日止。至此以后，是否允许申请人再次申请财产保全？再次申请财产保全的时间又是几个月？《规定》中没有，假设权利人的该项请求权因此丧失，那么，《规定》的两条与民事诉讼法第九十二条及其《意见》第109条相互不能衔接，因为本案经过申请人两次申请后法院作出的两次财产保全裁定的时间效力都尚不足以维持到判决的执行；假设再次赋予本案权利人享有财产保全的请求权，从以后的每三个月一次来计算直至判决的执行，那么除了没有法律依据可循外，似乎又是法外开恩。

根据以上两种结果的分析，结合办案实际，笔者有两点浅见：

一、财产保全裁定的时间效力以民事诉讼法第九十二条及其《意见》第109条为主；以《规定》第四条及二十九条为补充

一般情况下，财产保全裁定的时间效力应维持到生效法律文书执行止，这样时间会长些，较为适用，期间若被告履行了义务，法院也会裁定提前解除保全，运用起来很灵活，也不至于造成一个案件有多个财产保全裁定的产生，由此还可以避免保全程序上的重复相加，同时还能减少一些重复劳动，并把办案法官从繁杂的审判辅助性工作中解脱出来。以《规定》作为补充，因为在审判实际中还有一些不属于鲜活商品之列，但又需要在较短时间内保全的物品，如果把这些

物品保全起来，以此来促使当事人履行生效的法律文书，在案件的执行方面会有一定的积极作用。同时对这些物品进行短时间的保全，到时法院不对其解除保全，也会因财产保全的时间效力届满使保全裁定的自行失效，以避免保全时间过长造成被保全物品的异变而造成损失。

二、拓展司法服务空间，积极帮助协助单位建档立卷，有助于人民法院生效法律文书的执行

财产保全裁定的时间效力一般应维持到生效法律文书执行止，通常情况下会在时间上的延长，协助人民法院执行的单位因长期保管资料也会因一时的疏漏而造成资料的丢失或遗忘等。所以，就本案来讲，人民法院在办理财产保全手续时就要指导和配合公路局把被告在其单位的工程建设施工申请书、招投标资料、施工合同书、工程验收结算报告与法院财产保全裁定书、协助执行通知书及财产保全清单一同归档立卷，以备查对，其目的是有助于人民法院生效法律文书的执行。

总之，人民法院诉讼财产保全措施是便于人民法院生效法律文书的执行而采取对被告的财产暂时固定的一种司法行为。所以，我们要在规定中尽可能采用简便易行、快捷高效的方法来达此目的，以维护司法权威，体现司法公正。

第二篇：财产保全裁定复议申请书

财产保全裁定复议申请书

申请人：XX公司

法定代表人：XX职务：总经理

地址：北京市朝阳区XX

联系方式：XXXX

被申请人：XXXX

法定代表人：XXX职务：经理

地址：XXXX

联系方式：XXXX

因被申请人诉申请人承揽合同纠纷一案，贵院于2011年X月X日下发了XXXX号民事裁决书，该裁定书裁定将申请人银行存款XXX万元予以冻结，现申请人对上述裁定不服，依法申请复议。

复议请求

请求贵院依法撤销XXX号民事裁决书，并将申请人被冻结的银行存款予以解冻。

事实与理由

申请人认为，申请人与被申请人在《采购合同》第十一条中明确约定：“合同争议管辖的法院为申请人所在地法院，”北京市朝阳区人民法院享有本案的管辖权，即只有北京市朝阳区人民法院才有权采取相应的保全措施，贵院的此种做法是不当的，没有事实依据的，违反了法律的意思自治原则。

综上，申请人根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，依法向贵院申请复议，请求人民法院依法撤销XX号民事裁决书，并将申请人被冻结的银行存款予以解冻。

此致

XXXX人民法院

XXXX公司年月申请人：日

第三篇：财产保全裁定复议申请书

申请人：（名称）

住所地：

法定代表人：

委托代理人：姓名工作单位

被申请人：（名称）

住所地：

法定代表人：

申请人收到贵院（年份）χχχ经初字第χχ号《民事裁定书》。对该裁定书冻结申请人银行存款χχ万元的裁定不服，依法申请复议，事实和理由如下：

根据以上事实，申请人根据《民事诉讼法》第九十六条、第九十七条的规定，申请人民法院对（年份）χχχ经初字第χχ号《民事裁定书》进行复议，作出变更裁定解除已被提走的χχ万元货物存款的冻结，并要求被申请人承担由于申请错误造成申请人的经济损失。

此致

人民法院

申请人：（盖章）

年　月　日

财产保全申请书

１．格式　财产保全申请书

申请人：×××（写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和

职务、住址）

被申请人：×××（写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位

和职务、住址）

请求事项：

请求人民法院对被申请人的下列财产进行诉讼保全：

１．……

２．（写明财产的位置、数量、金额等情况）

本申请人提供如下担保：

１．……

２．……

特此申请。

此致

×××人民法院

申请人：×××（签字或者盖章）

×年×月×日

２．说明

财产保全申请书是民事诉讼中重要的文书。它是指人民法院在案件审理前或者

诉讼过程中，对当事人的财产或者争议标的物所采取的一种强制措施。财产保全包

括诉前保全和诉讼保全两种。凡是在起诉以前向法院申请保全的是诉前保全；在诉

讼过程申请保全的是诉讼保全。诉前保全的条件是：必须是紧急情况，不立即采取

保全将会使申请人的权益遭到极大损害的；必须由利害关系人向财产所在地的法院

提出申请保全；申请人必须提供担保。诉讼财产保全必须具备的条件是：案件必须

具有给付内容，即属于给付之诉；必须是由于一方当事人的行为或者其他行为，使

判决有可能不能执行的；必须在诉讼过程中提出；申请人应当提供担保。

财产保全的程序是：①申请。诉前保全由利害关系人提出申请，必须提供担保，否则，法院可以驳回申请；诉讼财产保全可以在起诉时也可以在诉讼中提出申请。

②财产保全的裁定。诉前财产保全必须在接到申请后，４８小时内作出裁定。诉

讼保全如果是情况紧急的，也应４８小时作出裁定。裁定采取保全措施，应当立即

执行。③财产保全裁定不得上诉，一经作出，即发生法律效力。但当事人可以申请

复议一次，复议期间，不停止裁定的执行。④诉讼财产保全的解除。如果被申请人

提供担保、诉前保全的申请人在１５天内未起诉的或者其他需要解除的情况出现时，法院应当裁定解除保全。

填写财产保全申请书应当注意的问题有：①要求写明保全的理由，即为什么保

全；②要求提供相应的担保，如果不提供担保，法院有可能拒绝保全请求；③要求

提供被保全财产的具体位置和数量，否则法院无法执行。

海事诉前财产保全申请书

申请人：（写明名称、国籍、地址等）

法定代表人：（写明姓名和职务）

被申请人：（同上）

被申请人所属（写明船籍和船名），因┈（写明请求保全的理由），造成申请人损失（写明损失的实况）。现被申请人的船舶停泊在中华人民共和国港。特申请你院予以扣押，责令被申请人提供担保。

此致

中华人民共和国海事法院

附件：（具有海事请求权的证明）

申请人：

年月日

海事诉讼财产保全申请书

申请人：（写明名称、国籍、地址及法定代表人的姓名、职务）

被申请人：（同上）

被申请人所属（写明事情的起因）·····

特申请你院予以扣押，责令被申请人提供相应数额的人民币担保。

如申请人的申请错误，致使被申请人因财产保全遭受损失，由申请人承担赔偿责任。

此致

海事法院

附：附件名称和份数

申请人：

年　月　日

第四篇：财产保全裁定复议申请书范本

申请人：路基工程12标项目经理部 负责人： 施工所在地： 联系电话： 被申请人： 住所：

申请人收到贵院（XX）六民一初字第28号民事裁定书及协助执行通知书，对该裁定书冻结申请人七十万元保证金的裁定不服，依法申请复议，事实和理由如下：

一、法律、司法解释对财产保全的相关规定： 《中华人民共和国民事诉讼法》第94条规定：“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见》第105条规定：“债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定该第三人不得对本案债务人清偿。该第三人要求偿付的，由人民法院提存财物或价款。《最高人民法院关于在经济审判工作中严格执行中华人民共和国民事诉讼法的若干规定》”第14条规定：“人民法院采取财产保全措施时，保全的范围应当限于当事人争议的财产，或者被告的财产。对案外人的财产不得采取保全措施，对案外人善意取得的与案件有关的财产，一般也不得采取财产保全措施；被申请人提供相应数额并有可供执行的财产作担保的，采取措施的人民法院应当及时解除财产保全。”《最高人民法院关于对案外人的财产能否进行保全问题的批复》明确指出：“最高人民法院法发〔一九九四〕二十九号《关于在经济审判工作中严格执行〈中华人民共和国民事诉讼法〉的若干规定》第十四条的规定与最高人民法院法发〔一九九二〕二十二号《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百零五条的规定精神是一致的，均应当严格执行。对于债务人的财产不能满足保全请求，但对案外人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定该案外人不得对债务人清偿。该案外人对其到期债务没有异议并要求偿付的，由人民法院提存财物或价款。但是，人民法院不应对其财产采取保全措施。”

二、履约保证金的性质 履约保证金是《中华人民共和国招标投标法》第46条第提出的一个法律概念，其第二款规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。”但是该法并未对其含义、性质和作用做出解释。

推测立法本意及考诸工程实践，创设履约保证金的目的，主要在于促使中标方充分履行契约义务。具体而言，它有如下几方面的作用：

一、确保招标人权益。可藉由交纳履约保证金来认定中标人有足够的履约诚意，如果中标人出现违约情况时，招标人可获得相应补偿；

二、督促中标人履约。如中标人欲撤出工程，必须要考虑到保证金遭没收的风险，故可通过收取履约保证金来有效抑制中标人不履行工程的行为；

三、保障农民工工资。在发生中标人侵害农民工权益的情况时，可用保证金解决这一问题。

通过上述分析，可以认定履约保证金属于《中华人民共和国招标投法》规定的一种特殊的督促中标人履行债务的措施，而与债的法定担保方式有所不同。因此，在建设工程过程中，无论是发包方（招标人）收取承包方（中标人）的履约保证金，还是总包方收取分包方的履约保证金，皆为行业惯例，且本质一样，都是为了履约担保。因此，履约保证金从交纳的一刻起，就效力待定，既不履于收取的一方，也不属于交纳的一方，而是应根据双方约定的条件是否成就，来决定其最终的归属。如交纳方没有违约，则返之，若交纳方出现违约，则归收取的一方，道理就这么简单。如果把履约保证金理解为不论在何种情况下都归交纳的一方所有，则该款在性质上就形同借贷，起不到担保的作用，这在法理上是讲不通的，也有悖于创设这一制度的目的。

三、保证金归属申请人和有限公司签订施工合同，并按行业惯例收取了履约保证金180万元。由于其不具备施工能力，严重违约，自行提出退场要求。此时申请人没收有限公司履约保证金的条件成就，故此款不再效力待定，而是属于申请人所有。尽管如此，申请人依然于XX年11月21日、XX年1月16日两次将履约保证金全额退还有限公司六武高速路基工程部，有收据为凭。

四、结论从法律规定和最高人民法院的相关司法解释、从履约保证金的性质，从保证金归属中可以得出如下几点结论：

一、财产保全范围应限于当事人争议的财产或者被告的财产，对案外人的财产不得采取保全措施；

二、债务人的财产不能满足保全请求，但对案外人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定该案外人不得对债务人清偿。但是，人民法院不应对其财产采取保全措施；

三、履约保证金从交纳的一刻起，就效力待定，既不履于收取的一方，也不属于交纳的一方，而是应根据双方约定的条件是否成就，来决定其最终的归属；

四、根据行业惯例和合同约定，此款不再效力待定，而是属于申请人所有；

五、履约保证金已于XX年11月21日、XX年1月16日退还有限公司高速路基工程部。综上所述，申请人作为被申请人与有限公司六武高速路基工程部建设工程施工合同纠纷一案的案外人，法院不应采取保全措施；有限公司交纳到申请人的保证金效力已定，属申请人所有；事实上申请人已于XX年1月16日全额退还有限公司高速路基工程部；申请人已无法协助法院执行。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第99条规定，申请人向贵院申请复议，退请贵院依法审理，解除对申请人的保全措施和协助执行义务。

第五篇：财产保全裁定复议申请书

申请人：（名称）住所地：法定代表人：委托代理人：姓名

工作单位被申请人：（名称）住所地：法定代表人：申请人收到贵院（年份）χχχ经初字第χχ号《民事裁定书》。对该裁定书冻结申请人银行存款χχ万元的裁定不服，依法申请复议，事实和理由如下：根据以上事实，申请人根据《民事诉讼法》第九十六条、第九十七条的规定，申请人民法院对（年份）χχχ经初字第χχ号《民事裁定书》进行复议，作出变更裁定解除已被提走的χχ万元货物存款的冻结，并要求被申请人承担由于申请错误造成申请人的经济损失。此致人民法院

申请人：（盖章）

年 月 日 财产保全申请书１．格式 财产保全申请书申请人：×××（写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址）被申请人：×××（写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址）请求事项：请求人民法院对被申请人的下列财产进行诉讼保全：１．２．（写明财产的位置、数量、金额等情况）本申请人提供如下担保：１．２．特此申请。此致×××人民法院

申请人：×××（签字或者盖章）

×年×月×日２．说明财产保全申请书是民事诉讼中重要的文书。它是指人民法院在案件审理前或者诉讼过程中，对当事人的财产或者争议标的物所采取的一种强制措施。财产保全包括诉前保全和诉讼保全两种。凡是在起诉以前向法院申请保全的是诉前保全；在诉讼过程申请保全的是诉讼保全。诉前保全的条件是：必须是紧急情况，不立即采取保全将会使申请人的权益遭到极大损害的；必须由利害关系人向财产所在地的法院提出申请保全；申请人必须提供担保。诉讼财产保全必须具备的条件是：案件必须具有给付内容，即属于给付之诉；必须是由于一方当事人的行为或者其他行为，使判决有可能不能执行的；必须在诉讼过程中提出；申请人应当提供担保。财产保全的程序是：①申请。诉前保全由利害关系人提出申请，必须提供担保，否则，法院可以驳回申请；诉讼财产保全可以在起诉时也可以在诉讼中提出申请。②财产保全的裁定。诉前财产保全必须在接到申请后，４８小时内作出裁定。诉讼保全如果是情况紧急的，也应４８小时作出裁定。裁定采取保全措施，应当立即执行。③财产保全裁定不得上诉，一经作出，即发生法律效力。但当事人可以申请复议一次，复议期间，不停止裁定的执行。④诉讼财产保全的解除。如果被申请人提供担保、诉前保全的申请人在１５天内未起诉的或者其他需要解除的情况出现时，法院应当裁定解除保全。填写财产保全申请书应当注意的问题有：①要求写明保全的理由，即为什么保全；②要求提供相应的担保，如果不提供担保，法院有可能拒绝保全请求；③要求提供被保全财产的具体位置和数量，否则法院无法执行。海事诉前财产保全申请书申请人：（写明名称、国籍、地址等）法定代表人：（写明姓名和职务）被申请人：（同上）被申请人所属（写明船籍和船名），因┈（写明请求保全的理由），造成申请人损失（写明损失的实况）。现被申请人的船舶停泊在中华人民共和国

港。特申请你院予以扣押，责令被申请人提供担保。此致中华人民共和国

海事法院附件：（具有海事请求权的证明）

申请人：

****年**月**日海事诉讼财产保全申请书申请人：（写明名称、国籍、地址及法定代表人的姓名、职务）被申请人：（同上）被申请人所属（写明事情的起因）·····特申请你院予以扣押，责令被申请人提供相应数额的人民币担保。如申请人的申请错误，致使被申请人因财产保全遭受损失，由申请人承担赔偿责任。