债权转股权法律研究20110519

第一篇：债权转股权法律研究20110519

债权转股权专题研究

一、债权转股权的分类

在我国，债权转股权（即“债转股”）可分为两种，即政策性债转股和非政策性债转股。

政策性债转股，即在90年代末，为盘活商业银行的不良资产，国家组建金融资产管理公司，收购银行的不良资产，把原来银行与企业间的债权债务关系，转变为金融资产管理公司与企业间的控股(或持股)与被控股的关系。债权转为股权后，原来的还本付息就转变为按股分红。政策性债转股以外的债转股即非政策性债转股。

全国各地的工商部门大多局限于办理国有企业政策性债转股，仅少数几个省市以个案处理的方式进行过非政策性债转股的探索，如重庆市出台了《重庆市公司债权转股权登记管理试行办法》对债权转股权做出了比较明确的规定。

二、政策性债转股的法律依据

略。

三、非政策性债转股的法律依据

我国《公司法》第二十七条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；……”据此，债权作为一种财产权，可以作为出资方式之一。

非政策性企业债转股的法律依据散见于各种政策、部门规章、司法解释的规定。

１、无法证明论点《关于实施债权转股权若干问题的意见》（国经贸产业

[1999]727号）第四条第三款规定：“金融资产管理公司持有的股权，可按有关规定向境内外投资者转让，也可由债权转股权企业依法回购；……”该规定针对政策性债转股。可以看出，金融资产管理公司持有的股权向境内外投资者转让，1-6

间接承认了境内外投资者可以将对债权的持有转变为对股权的持有，只不过是通过了金融资产管理公司这个桥梁。（此处的可转债已经变成普通股权了,普通股权当然随便转）

２、《金融资产管理公司条例》（中华人民共和国国务院令 第２９７号）第21条同样作出了与上述相同的规定。

３、《企业财务通则》（2006年）第十四条规定：“企业可以接受投资者以货币资金、实物、无形资产、股权、特定债权等形式的出资。其中，特定债权是指企业依法发行的可转换债券、符合有关规定转作股权的债权等。”（债转股，即可转债，根本意义上还是一种债权）

４、无法证明论点《国家经贸委、财政部、人民银行关于进一步做好国有企业债权转股权工作意见》第十七条规定：“金融资产管理公司向境内外投资者协议转让股权（不含上市公司国有股权）时，其股权定价须经符合资质条件的资产评估机构进行评估，按照公平、公正、公开的原则，采取招标、拍卖等方式确定受让人和受让价格，同等条件下原企业有优先购买权。”该规定进一步承认境内外投资者可以将对债权的持有转变为对股权的持有。（仍然是普通股权）

５、2003年1月3日最高人民法院公布的《关于审理与企业改制相关的民事纠纷案件若干问题的规定》专门对非政策性企业债转股作出了规定。该《规定》的第5部分(第14、15、16条)对企业债权转股权作出了规定：对政策性债转股只规定按照国务院有关部门的规定办理，其余条款全部是对非政策性企业债转股作出的规定。

该规定不仅认可了非政策性企业债转股有效性，还对涉及的纠纷处理提出了意见。这也是我国至今为止，国家法律、法规、部门规章和司法解释第一次正式对非政策性企业债转股涉及的有关问题作出的规定。①①债权人与债务人自愿达成债权转股权协议，且不违反法律和行政法规强制性规定的，人民法院在审理相关的民事纠纷案件中，应当确认债权转股权协议有效。中心论据

政策性债权转股权，按照国务院有关部门的规定处理。

第十五条 债务人以隐瞒企业资产或者虚列企业资产为手段，骗取债权人与其签订债权转股权协议，债权人在法定期间内行使撤销权的，人民法院应当予以支持。

债权转股权协议被撤销后，债权人有权要求债务人清偿债务。

第十六条 部分债权人进行债权转股权的行为，不影响其他债权人向债务人主张债权。

第十四条

６、《国务院办公厅转发国家经贸委、财政部、人民银行关于进一步做好国有企业债权转股权工作意见的通知》（国办发„2003‟8号）。

７、《国务院办公厅转发财政部等部门关于推进和规范国有企业债权转股权工作意见的通知》（国办发[2004]94号）。

８、（牵强）国家工商总局、商务部、海关总署和国家外汇管理局联合出台《关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见》(2006年)第十项规定，外商投资的公司的股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条、《公司登记管理条例》第十四条和《公司注册资本登记管理规定》的规定。在国家工商行政管理总局会同有关部门就货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资作出规定以前，股东以《公司登记管理条例》第十四条第二款所列财产以外的其他财产出资的，应当经境内依法设立的评估机构评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。实缴出资时，还必须经境内依法设立的验资机构验资并出具验资证明。由此可以看出，除劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产以外，股东以其他财产出资的，只要经过法定的评估、验资程序，就可以作为股东的出资，这使得公司“债转股”的登记管理更加明确化。

四、各地工商局关于非政策性债转股的规定

虽然我国工商行政管理总局企业注册局在《企业注册局2010年工作要点》②中明确要求：“服务市场主体资本配臵，提高资产流动性，研究制定公司债权转股权登记的指导意见，促进财产性权利转化为资本。”然而，就非政策性债转股而言，上海市工商局除会同市商务委制定了《上海市外商投资企业债权转股权审批登记试行办法》（沪工商外„2009‟398号）③外，尚未作出其他规定。昆山市工商局亦未作出明确规定。

下文将视需要引入《重庆市公司债权转股权登记管理试行办法》(渝文审

[2009]1)④及《浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法》，以供参考。②

③ 详见详见详见http:///zwgk/gfxwj/dengji/131324.htm

④

五、非政策性债权转股权登记时应向工商局提交的材料

如前文所述，由于上海市及昆山市工商局尚未就非政策性债转股作出明确规定，故无法准确判断进行工商登记时应提交哪些材料。但是，我们可以参照上述《上海市外商投资企业债权转股权审批登记试行办法》（沪工商外„2009‟398号）、《重庆市公司债权转股权登记管理试行办法》(渝文审[2009]1)及《浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法》⑤的规定准备相应的材料，如下：

1.《上海市外商投资企业债权转股权审批登记试行办法》（沪工商外

„2009‟398号）第十条规定：

被投资企业申请办理债权转股权变更登记，应当向工商部门提交下列文件：

（一）《外商投资公司变更（备案）登记申请书》；

（二）依法作出的决议或决定；

（三）商务部门的批准文件；

（四）外汇管理部门的核准文件；

（五）债权人与被投资公司签订的《债权转股权协议》；

（六）公司章程修正案或修改后的公司章程；

（七）全体债权人对债权转股权一致确认的文件；

（八）验资证明；

（九）国家工商行政管理总局规定提交的其他文件。

2.《重庆市公司债权转股权登记管理试行办法》(渝文审[2009]1)第十条规定：

被投资公司申请注册资本和实收资本变更登记，除提交《公司登记管理条例》和国家工商行政管理总局规定的申请材料外，还应当提交下列材料：

（一）被投资公司属于有限责任公司的，应提交公司全体股东一致同意债权转股权的决议；被投资公司属于股份有限公司的，应提交出席公司股东大会所持表决权三分之二以上的股东同意债权转股权的决议； ⑤ 详见

（二）债权人与被投资公司签订的《债权转股权协议》；

（三）被投资公司属于有限责任公司的，应提交公司全体股东对债权作价出资金额一致确认的文件；被投资公司属于股份有限公司的，应提交出席公司股东大会所持表决权三分之二以上的股东对债权作价出资金额确认的文件；

（四）同一债权涉及两个以上债权人的，提交该债权全体债权人一致同意的文件；

（五）公司登记机关依照法律、行政法规和规章规定要求提交的其他证明文件。

3.《浙江省公司债权转股权登记管理暂行办法》第七条规定：

债权转股权的，应当由被投资公司向登记机关申请注册资本和实收资本变更登记，并提交以下材料：

（一）公司法定代表人签署的《变更登记申请书》（公司加盖公章）；

（二）有限责任公司签署的《公司变更登记附表――股东出资信息》（公司加盖公章）；

（三）公司签署的《指定代表或者共同委托代理人的证明》（公司加盖公章）及指定代表或委托代理人的身份证件复印件；

应标明指定代表或者共同委托代理人的办理事项、权限、授权期限。

（四）公司股东（大）会决议或者决定；

被投资公司为有限责任公司的，提交全体股东签署同意的股东会决议；被投资公司为股份有限公司的，提交由会议主持人及出席会议的董事签字的股东大会会议记录。内容应当包括：同意债权人以债权转股权出资并确认债权评估金额，增加注册资本的数额，出资方式、出资日期、同意修改公司章程等。

（五）修改后的公司章程或者公司章程修正案（公司法定代表人签署）；

（六）依法设立的验资机构出具的验资报告；

（七）债权人和被投资公司共同签署的债权出资承诺书；

内容应当包括：对所出资的债权符合本办法第三条的规定作出承诺。

（八）法律、行政法规和国务院决定规定变更注册资本或债权转让必须报经批准的，提交有关的批准文件复印件；

（九）营业执照副本；

（十）公司登记机关规定提交的其他材料。

被投资公司股权以外的人以债权向被投资公司增资的，还应当提交新股东的主体资格证明或自然人身份证件复印件。

第二篇：债权转股权协议（模板）

债权转股权协议

本协议由以下双方于 年 月___日在中国北京市签署：

甲方：

统一社会信用代码：

住所：

乙方：

统一社会信用代码：

住所：

上述任何一方单称为“一方”，合称为“双方”。

鉴于：

甲、乙双方之间存在真实有效的债权债务关系，甲方为债权人，乙方为债务人，且双方一致同意，由甲方以上述债权投资入股乙方，直接持有乙方的股权；

现根据《中华人民共和国民法典》、《中华人民共和国公司法》及相关法律法规的规定，合同双方本着平等互利、等价有偿的原则，就甲方对乙方的债权转为股权事宜经友好协商，达成一致，特签署本协议，以资共同遵守。

第一条甲乙双方一致认可，截至本协议签署之日，甲方对乙方的待转股债权金额为人民币 万元（大写：人民币 元整）。

第二条双方同意，乙方在债转股（定义见下文）后的投后估值为人民币 元（大写：人民币 元整），甲方将按照该估值，以待转股债权人民币 万元（大写：人民币 元整）向乙方进行增资（“债转股”），成为乙方股东。本协议签署生效视为债转股完成。债转股完成后，甲方持有乙方 %的股权（对应乙方注册资本人民币 万元（大写：人民币 元整））。

第三条债转股完成后，乙方应及时进行工商变更备案工作。如果在工商变更过程中需要甲方提供相关签署文件或材料的，甲方应积极配合。

第四条陈述、保证和承诺

4.1双方均有充分的权利能力和行为能力签署本协议，行使其在本协议项下的权利，履行并遵守其在本协议项下的义务。

4.2签署及履行本协议没有违反(i)任一方应遵守的任何法律、法规或规范性文件，以及任何政府主管机关、司法机构或其它监管机构的要求；(ii)对任一方具有法律约束效力的任何合同、协议或类似法律文件项下的义务。

4.3 本协议生效后即构成对双方合法、有效的约束和义务，且可根据本协议之条款对任一方强制执行。双方将签署并递交为本协议之条款及目的生效而必需的其他协议、证明、文书及文件，以及采取或促使采取所有为实现该等目的的一切合理行动。

第五条保密条款

5.1 本次债转股相关事宜及本协议条款均为机密信息（“保密信息”），非法律强制规定或政府部门要求披露时，任何一方非经另一方同意不得披露给任何第三人。

5.2 当根据法律的强制性规定或政府部门要求对保密信息进行披露时，披露方需在进行披露前的合理时间内，与另一方协商披露情况，将披露局限在法律或政府部门要求的最低限度之内，并尽一切可能向要求披露的第三方寻求披露内容的保密承诺。

5.3 本协议一方为履行本协议的目的而将保密信息透露给其关联方、雇员及其所聘请的中介机构和顾问的情况不受本条保密条款限制；但在这种情况下，该方应确保被透露方同样遵守本协议项下的保密义务。

5.4 未经其他方的书面同意，任何一方均不能在新闻发布会、任何专业或商业出版物、任何营销资料或其他的公开渠道宣传本次债权转股权有关的信息。

第六条违约责任

6.1 任何一方违反本协议规定义务给其他方造成经济损失，应负责赔偿受损方所遭受的全部损失。

6.2 若本协议在债转股完成日前被解除，甲乙双方的待转股债权将自动恢复至本协议签订前的状态。

第七条 不可抗力

7.1 如果本协议中的任何一方因为战争、严重的火灾、台风、洪水、地震、政府行为、政策变动等属于不可抗力的原因而被迫停止或推迟本协议的执行时，遭遇不可抗力的一方不承担违约责任。如果不可抗力持续作用超过120天，双方将通过友好协商解决本协议的履行问题。

第八条适用法律和争议解决

8.1 本协议的订立、效力、解释、履行和争议的解决应受中国法律（为本协议之目的，不包括香港、澳门特别行政区和台湾地区）的管辖，并依其解释。

8.2 凡因执行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，任何一方有权将该争议提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会届时有效的仲裁规则在北京进行仲裁；仲裁结果是终局的，对双方均有约束力。

8.3 争议解决期间，双方继续拥有各自在本协议项下的其它权利并应继续履行其在本协议下的相应义务。

第九条本协议的生效、修改、变更及终止

9.1 本协议经双方签署，并经乙方股东会决议通过后生效。

9.2 经双方协商一致，可以对本协议进行修改或变更。任何修改或变更必须以正式书面文件的方式，经协议双方签署后生效。

9.3 出现下列情况之一，本协议终止:

（1）本协议双方一致同意终止本协议，并就此达成书面文件；

（2）因不可抗力事件导致本协议无法继续履行的；

（3）有关中国法律规定可以导致本协议终止。

9.4 本协议依据上述约定变更或终止的，双方应遵循诚实信用原则，根据本协议规定及交易习惯履行必要的通知、协助、保密义务。

第十条本协议正本一式肆份，甲乙双方各执贰份，具有同等法律效力。

（本页以下无正文）

（本页无正文，为《债权转股权协议》签署页）

甲方：

（盖章）

法定代表人：

签字：

乙方：

（盖章）

法定代表人：

签字：

第三篇：债权转股权合同书

债权转股权合同合同编号：________

甲方：_____________________（住所、法定代表人、电话、传真、邮政编码）乙方：_____________________（住所、法定代表人、电话、传真、邮政编码）

根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》《公司债权转股权登记管理办法》以及其他有关法律、法规的规定，缔约双方本着平等互利、等价有偿的原则，就甲方对乙方的债权转为甲方对乙方的股权问题，通过友好协商，订立本协议：

甲乙双方方之间原债权、债务关系真实有效，债权转为股权后，甲方成为乙方的股东，不再享有债权人权益，转而享有股东权益。

第一条 债权的确认

甲乙双方确认

1．截止_______年_______月_______日，甲方对乙方的待转股债权总额为_______元；

2．如甲方债权在债权转股权登记完成日之前到期，乙方确认其诉讼时效自动延期_______年，各方无须另行签订延期文件。

第二条 债权转股权后乙方的股权构成1．甲方将转股债权投入乙方，成为乙方的股东之一，乙方负责完成变更工商登记等必要的法律手续；

2．债权转股权完成后，乙方的股权构成为：

（1）甲方以_______元的债权转为股权资产向乙方出资，占乙方注册资本的_______％；

（2）以_______元的资产向乙方出资，占乙方注册资本的_______％。

第三条 费用承担

因签订、履行本协议所发生的聘请中介机构费用及其他必要费用，均由乙方负担。

第四条 违约责任

1．任何一方违反本协议规定义务给其他方造成经济损失，应负责赔偿受损方所蒙受的全部损失；

2．若在债转股完成日前本协议被解除，甲方的待转股债权、担保权益及其时效将自动恢复至本债转股协议签订前的状态。

第五条 争议解决

因签订、履行本协议发生的一切争议，由争议双方协商解决，协商不成的，按下列第项规定的方式解决：

（1）提交仲裁委员会，按该仲裁委员会的仲裁规则仲裁；

（2）依法向人民法院起诉。

第六条 其他约定

1．本协议经甲、乙双方签订后，并经乙方股东会决议通过后生效；

2．本协议正本一式两份，各方各执一份，具有同等法律效力；

3．本协议于_______年_______月_______日，于______________签订。

甲方：____________________________（盖章）

法定代表人（或委托代理人）：______________

乙方：____________________________（盖章）

法定代表人（或委托代理人）：______________

第四篇：债权转股权协议

债权转股权协议

甲方：

乙方：

【本合同由盈科律师研究院王小菠律师提供】

合同编号：

甲方：

（住所、法定代表人、电话、传真、邮政编码）

乙方：

（住所、法定代表人、电话、传真、邮政编码）

鉴于

1、根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国公司法》以及其他有关法律、法规的规定，缔约双方本着平等互利、等价有偿的原则，就甲方对乙方的债权转为甲方对乙方的股权问题，通过友好协商，订立本协议；

2、甲方乙方之间原债权、债务关系真实有效，债权转为股权后，甲方成为乙方的股东，不再享有债权人权益，转而享有股东权益。

第一条 债权的确认

甲乙双方确认：

1、截止年月日，甲方对乙方的待转股债权总额为元；经评估事务所评估价值为元。

【律师提示】作价出资的金额不得高于评估值。

2、如甲方债权在债转股完成日之前到期，乙方确认其诉讼时效自动延期2年，各方无须另行签订延期文件。

第二条 债转股后乙方的股权构成1、甲方将转股债权投入乙方，成为乙方的股东之一，乙方负责

完成变更工商登记等必要的法律手续；

2、债转股完成后，乙方的股权构成为：

（1）甲方以元的债转股资产向乙方出资，占乙方注册资本的%；

（2）（乙方的其他股东名称）以元的资产向乙方出资，占乙方注册资本的%。

第三条 费用承担

因签订、履行本协议所发生的聘请中介机构费用及其他必要费用，均由方负担。

第四条 违约责任

1、任何一方违反本协议规定义务给其他方造成经济损失，应负责赔偿受损方所蒙受的全部损失；

2、若在债转股完成日前本协议被解除，甲方的待转股债权、担保权益及其时效将自动恢复至本债转股协议签订前的状态。

第五条 争议解决

因签订、履行本协议发生的一切争议，由争议双方协商解决，协商不成的，按下列第项规定的方式解决：

（1）提交仲裁委员会，按该仲裁委员会的仲裁规则仲裁；

（2）依法向人民法院起诉。

第六条 其他约定

1、本协议经甲、乙双方签订后，并经乙方股东会决议通过后生效；

2、本协议正本一式两份，各方各执一份，具有同等法律效力；

3、本协议于年月日，于签订。

甲方：（盖章）乙方：（盖章）

法定代表人（或委托代理人）：法定代表人（或委托代理人）：

第五篇：债权转股权协议、承诺书

债权转股权协议

江西XXXX有限公司与债权人XXX于2012年4月19日就XXX的部分债权转作本公司的股权一事，达成如下协议：

1、截止2012年4月19日止，XXX借给公司的借款合计人民币1360万元整（￥13600000.00元）（已挂账其他应付款），公司与XXX双方同意将其中1000万元（￥10000000.00元）借款转作对公司的股权投资。

2、本协议经公司股东会讨论通过后生效。

江西XXXXXX有限公司

债权人签字：

日期：2012年4月19日

债权转股权承诺书

XXX（债权人）和江西XXXX有限公司已知《公司债权登记管理办法》及公司的登记事项的有关规定，现就以依法享有的对江西XXXX有限公司壹仟万元整（￥1000万元）的债权，转为江西XXXX有限公司股权，作出如下承诺：用以转为股权的债权真实、合法，符合下列情形：

（1）债权人已经履行债权所对应的合同义务，且不违反法律、行政法规、国务院决定或者公司章程的禁止性规定；

（2）用以转为股权的债权有两个以上的债权人的，债权人对债权已经作出分割。

（3）法律、行政法规或者国务院决定规定债权转股权须经批准的，已经依法经过批准。

债权人签字（盖章）公司（盖章）

年月日