第一篇:考试案例分析
第五章案例分析
2001年,湖南省某木材公司启动了一项工程:为员工建设住宅楼。
木材公司向主管部门递送招标申请的时间是2001年5月25日,并于当天将招标文件发放出去了,各投标单位的投标截止日是2001年5月30日,并于5月31日正式开标。
该次评标委员会是由木材公司直接确定,共有7人组成,其中招标人3人,本系统技术专家一名、经济专家一名,外系统技术专家一名、经济专家一名。
招标申请时间是2001年5月25日,文件发放时间也是2001年5月25日,违反《招标投标法》第九条规定:“招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的,应当先履行审批手续,取得批准。”
施工招标中,招标文件的发放时间是2001年5月25日,投标文件的截止时是2001年5月30日,不足20日。此举违反《招标投标法》第二十四条:“依法必须进行招标的项目,自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止,最短不得少于二十日。”
投标文件的截止时间是2001年5月30日,开标5月31日,不是同一时间进行,违反《招标投标法》第三十四条:“开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行。”
评标委员会的人员构成违反了《招标投标法》第三十七条规定:“技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。”
招投标十大不规范案例
案例一:先斩后奏
某化学公司为了扩大生产,想在某地区内建造一新厂房,于是向有关部门申请办理各项审批手续。为了赶工期,在各项审批未批准前,该公司对新厂房的建设进行了招标。公司请了代理公司编制招标文件,发布招标公告。有6家单位看了招标文件后,决定参与投标。于是潜在投标人在踏勘了现场后,认真地制作了标书。
在投标的当日,6家潜在投标人按时来到了投标地点,却被化学公司的工作人员告知,由于该项目的审批未批准,故本次招标取消。原来新厂房的厂址临近市区,由于污染问题,市政府不批准在该地区建立化工厂。
案例二:度身招标
某大型国营煤矿对修建职工宿舍进行招标,其内部已经选定了几家以前曾经在本单位做过工程的关系较好的施工单位进行投标,于是在招标公告中其公布参加投标的条件中有一条:曾经在本煤矿有过工程业绩。最后,除了已经确定的那几家施工单位,其他施工单位均无法参加投标。
案例三:倾向招标
一家国有企业在办公楼项目招标时,在招标开始前就内定了一个关系比较好的单位作为中标单位。在评标时,作为该项目评标委员会主任委员的该国有企业的一位副总在评标过程中尽力推荐该施工企业。最后评标结果出来时,这位副总所重点提到的那家单位是中标单位。
招投标案例四:隐性公告
某招标项目属于大型基础设施根据《招标投标法》必须进行招标。因某种原因,该项目的招标人希望A单位中标。
招标人利用了公告发布这一环节:招标人将招标公告只发布在了某一发行量不大的不知名的地方报纸上。结果只有少数几家单位来投标,除了A单位,其他两家投标单位的实力比较弱。在评标的时候,评委推荐A单位中标,招标人如愿以偿地让自己事先内定的A单位中标。
案例五:借鸡生蛋
林某自己有一个建筑企业,人员、设备、施工技术等方面实力均比较欠缺。沈某是一个大型建筑企业的老总,该企业在行业内的知名度很高。林某和沈某是高中同学,关系甚密。
某单位为修建办公大楼招标,公告中公布的该工程投标单位的资质条件、公司业绩等要求,林某的公司均不能满足。于是林某找到沈某,请沈某的公司前去投标,中标后由林某的公司实施该工程,由林某的公司付给沈某的公司一笔“感谢费”。
结果沈某的公司成为该工程的中标单位,但实际是林某的公司在修建该工程。最终因林某公司的承建能力问题导致工程质量不合法,工期延误。
案例六:排斥投标
某企业为扩建厂房进行招标,但其只想让几个关系好的施工单位来参加投标,于是该企业在资格预审时对所有报名的单位进行评分。由于资格预审的程序、评审方式不公开,又是采用打分的方式进行,个人操作的空间很大,最后该企业只让跟自己关系好的几个施工单位通过了资格预审。
案例七:请人陪标
某房地产公司对某房建工程进行招标。房地产公司决定将此工程给某家建筑公司。为了减小竞争,由房地产公司出面邀请了几家私交比较好的施工单位前来投标,并事先将中标意向透露给这几家参与投标的单位。
在投标的时候,被邀请的几家单位和某建筑公司一起投标,但是由于邀请的另外几家投标人未认真制作标书,报价都比较高,最后评委推荐某建筑公司为中标候选人。某建筑公司如愿承包了此项工程。案例八:张冠李戴
某市进行市政道路招标,其公司参与了投标。其公司在该市从事过此种工程,并且与该市合作得非常愉快。故此工程,该市仍然希望该公司中标。但是评标的结果,其公司名列第三名。由于业主的评标办法没有在招标文件中公布,于是业主更改评标办法后,又重新将评标的评委组织起来,再次进行评议,最终使得其公司中标。
案例九:串通中标
在开标时,该公司的报价为最低价,经评委审议,最终推荐此公司为中标候选人。学校向该公司发中标通知书。在签合同前,该公司以材料涨价为由,将原投标报价提高了10%,结果提高后的工程造价高于开标时所有投标人的报价,与招标学校签订了施工合同。
案例十:阴阳合同
某房地产公司通过招标选择建筑公司为其施工,该市所有招标均要求进市交易中心。为了应付市主管部门的检查,该房地产公司按照市招标办的程序及要求发招标公告、出售招标文件、投标开标、评标。在签订合同的时候,中标人暗中与房地产公司磋商,在利益的驱动下,房地产公司重新起草签订了一份新的合同,该份新合同提高了招投标文件中的价款。
房地产公司清楚这样一份内容与招投标文件不同的合同在主管部门那里一定审核不过,于是招标人为了应付检查,又和中标人签订一份与投标文件内容不一致的合同,但是双方约定以私下签订的合同为准。
第八章案例分析
脱啟英诉北京市东城区房屋土地管理局城市房屋拆迁纠纷案
脱啟英共有私房8间,建筑面积93.5平方米,位于本市东城区东四北大街273号、275号,属拆迁范围。其房产全部用于经营,该户在册户口为9人。
天创公司根据脱敞英对房产的使用情况及在册户口人数,对脱啟英共补1130395元,脱啟英拒绝接受补偿,要求原地回迁,故天创公司要求东城房地局依法裁决。
第三人于2000年3月1日委托北京市东城区房地产价格评估所对原告所有的非住宅房屋进行评估。共计补偿人民1130395元。
第三人天创公司依法领取了国有土地使用证、建设用地规划许可证和房屋拆迁许可证后,对本市东城区魏家胡同、东四北大街261-277号进行办公楼建设并委托昊海拆迁服务中心实施拆迁,天创公司办理的上述拆迁手续齐全、合法有效。
被告认为,天创公司对脱啟英的拆迁补偿,符合《北京市城市房屋拆迁管理办法》的有关规定,脱啟英拒绝接受,理由不足,被告不予支持。
裁决如下:
一、脱啟英自收到裁决书之日起五日内,迁入本市东城区连丰西巷15号院2-5号房进行周转,同时将原房屋腾空,交天创公司拆除。
二、待周转结束时,脱啟英应一次性向天创公司交纳周转房屋的各项费用。
三、待周转房腾空后三日内,天创公司一次性将拆迁补偿款,计人民币1130395元整交付脱
啟英。
四、逾期不搬,将根据《拆迁管理办法》相关条例执行。
原告:脱啟英,男,80岁,北京市人,北京市天坛家具公司退休工人,被告:北京市东城区房屋土地管理局。
第三人:北京市天创房地产开发公司。
原告诉称,天创公司向被告提交的原告私有房屋建筑面积是1987年前的建筑面积。原告早在1987年就将房屋依法改建,其建筑面积明显大于93.5平方米。天创公司未根据《拆迁管理办法》的有关规定进行实际测量,以确定房屋真实的面积;天创公司补偿原告内外装修费用与实际相差甚远,严重损害了原告的合法权益。
请求人民法院判决撤销京东房地裁字(2000)第53号裁决。
原告曾于1988年7月12日经北京市东城区城市规划管理局批准,对其所有的房屋实施翻建。翻建许可证申请书标明同意翻建住房95.02平方米。原告在庭审中提交了中国建筑标准设计研究所设计的该房屋翻建图纸以及营业执照等文件。
原告翻建其私有房屋竣工后至今未到房管部门办理房屋现状变更登记。
被告辩称,我局因原告未向我局提供其私有房屋所有权证,故我局依据房屋档案的记载认定该房的房屋面积是正确的。
原告在私有房屋翻建房屋现状变更后,其应在3个月内依法到房屋主管部门办理房屋现状变更登记,以获得国家法律保护。原告未能依法履行其义务,失去了法律的支持。根据《拆迁管理办法》的有关规定,私有房屋建筑面积以房屋产权证上标明的面积为准。
该裁决认定事实清楚,证据确实充分,适用法规正确,程序合法,本院应予维持。原告要求撤销被告裁决的诉讼请求,理由不当,本院不予支持。
案例分析
某房地产开发公司(以下简称A公司)在某市商业街开发了一幢商品楼,售价4000元/m。
某甲选中了其中一套三居室,双方签定了购房合同并于2004年2月1日办理了付款交房的手续,并且约定一年之内办理所有权证书。
某甲因公需要出国一年,为了方便房屋的维护,某甲在2004年2月18日将房屋钥匙交给A公司下属的物业处保管。
3月份以后,该市的楼价大幅上涨,商品房供不应求。3月5日,A公司售楼人员某乙从物业处取走了某甲房屋钥匙,打开房门让购房者参观选购。
该房屋被某丙看中,某乙以A公司名义与某丙签订了购房合同,双方于3月30日办理了交房付款手续,并于次日办理了过户登记手续。
某甲于2005年5月回国后发现本属于自己的房屋已被他人居住,十分气愤,手持购房合同要求某丙腾退房屋,遭到某丙拒绝。
某甲找到A公司交涉,A公司负责人表示“一房二卖”的确是自己的工作人员所为,向某甲道歉并表示愿意按照合同约定返还某甲的全部购房款及利息,但拒绝某甲要求返还房屋的请求。
(1)A公司与某甲的购房合同是否有效?为什么?
(2)A公司与某丙的购房合同是否有效?为什么?
(3)该房屋的所有权应当归谁?为什么?
法律规定,不动产所有权转移必须登记,非经登记,不产生法律效力。
(4)某甲的损失如何处理?
《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》
第八条“具有下列情形之一,导致商品房买卖合同目的不能实现的,无法取得房屋的买受人可以请求解除合同、返还已付购房款及利息、赔偿损失,并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任:
(一)商品房买卖合同订立后,出卖人未告知买受人又将该房屋抵押给第三人;(二)商品房买卖合同订立后,出卖人又将该房屋出卖给第三人。”
昆明虚假楼盘吸引人购买 诈骗近3亿
五星级酒店里的售楼处、媒体上大肆的广告宣传、与政府单位的“团购协议”、每平方米比周边楼盘便宜2000元的优惠价格。
昆明的“华西·滨湖国际生态城”吸引了2000多个市民和40余家单位抢购。
4个月前,曹华春以每平方米4900元的价格在“华西·滨湖国际生态城”订购了一套130多平方米的住宅,并缴纳了20余万元首付款。
短短半年间,有40余家单位和约2000名市民被骗,涉案资金近3亿元。
公司拿不出预售许可证,但他们的解释是正在办理,因此每平方米才会便宜2000元
从作案手段看,由开发商实施的房地产诈骗主要有一房多卖、虚构合同骗取贷款、虚构房源等几种方式。
该案于2011年3月23日在昆明中院开审。12名通过虚假房地产项目骗得预付房款2.771亿元的涉案公司高管被检方指控犯有合同诈骗罪、虚假出资罪。
要严谨地审查开发商的主体资格 ;
要审查开发商的《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》、《建设工程施工许可证》和《商品房销售(预售)许可证》是否齐全。
案例
甲把自己的房子卖给乙,双方商量好,房款一共是50万元。
为了少缴点契税,签了两份合同。一份合同里面价款是五十万。里面有一条,本合同是双方 的真实意思表示,双方的权利义务以本合同为准。
另外一份三十万的合同,是为了办理过户登记手续之用的,写的交易价格是三十万,其他条款都一样的,双方都签字盖章了。然后双方就凭这个三十万的合同去办理了过户登记手续。
根据合同约定,乙就是先付了他十万块钱房款。然后约定好了,等过户手续办完以后,再付剩下的款项。结果乙住进去以后,手续办完了,他就拖着后面的房款就不交。最后甲向法院起诉。
起诉的请求是:我们这个房屋价格谈好了,是五十万,他现在只给了我十万,还差四十万。请求法院判决他强制给付,并且要承担利息。
法庭上开庭的时候,乙提出抗辩。当时我们去办过户登记房产管理部门备案的依据是这份三十万的合同,不是那份五十万的。所以这份合同才是法律上有效力的合同,所以根据这份合同我就只差他二十万块钱了,不是四十万。
真实意思是50万。
案例(物业)
2002徐某夫妇及女儿住进了由徐某购买的本市沪太路某号底层的一套商品房内。
徐某与物业公司签订《公共契约》,约定由物业公司安排保安人员对住宅小区进行日常巡视,做好住宅区内的安全防范、治安工作;住宅区内的安全、保卫、巡检、警戒等为物业公司的物业管理范围之一;物业公司违反契约应承担相应的法律责任,造成业主利益受损的承担赔偿责任等。
此后,徐某即按约交纳包括保安费在内的物业管理费。
由于物业公司不允许居民自行安装防盗铁门窗,该小区居民曾于2001年2月以安全受到威胁为由联名写信向有关部门反映。
罪犯曲某在凌晨1时许经一扇敞开的铁门进入该小区,然后翻墙进入徐某家的北阳台,拧开门锁入室作案,最终致徐某女儿死亡。
经法院查明:当天凌晨1时25分,物业公司设置在小区内的红外线报警系统曾发觉徐宅附近有异常情况,但公司的保安人员到现场察看后却称未见异常。
徐某夫妇以物业管理合同纠纷为由向法院起诉,要求物业公司赔偿丧葬、误工损失以及抚恤金40万余元,赔偿精神损失10万元等。
一审法院:物业公司已经履行了对小区的保安义务,判决驳回原告的诉讼请求。
二审法院:物业公司在安全防范中疏于管理,未能切实履行安全防范义务,已构成违约。
根据合同法的一般原则,违约引起的赔偿责任不包括精神损害,故判决被告共赔偿原告经济损失4万元。案例
1999年4月16日,钟某与庄某签订一份不同版本的《房屋租赁合同书》,但两份合同均约定上诉人将座落于惠阳市淡水镇人民五路17号楼房第一层左边一间约20平方米的铺位出租给庄某使用,租期为二年零六个月,即自1999年4月16日至2001年10月16日止;每月租金900元,庄某于签约时付押金900元,如庄某中途退房,押金不退等。
合同签订后,钟某依 约将房屋交给庄某使用,庄某交押金900元,并在该铺位经营蓄电池等生意。2000年12月21日,钟某等人到庄某处催收租金,庄某只支付了租金600元,钟某不满,即叫人拿走庄某店里的货物,并要求庄某写下抵押条子,无奈,庄某只好搬出承租房屋,并向当地派出所报案。2001年2月28日,庄某已将2000年12月16日之前拖欠的租金2600元交当地派出所转交给钟某,但押金钟某没有退还。同年3月1日,当地派出所在钟某家里提取了蓄电池、电视机等货物一批,并交回给庄某。
另查,庄某在2000年12月16日至2001年1月16日的月份中只经营了五天。按天计,应交租金150元,庄某已付600元,钟某多收租金450元。
庄某向法院起诉,要求返还租金并赔偿经济损失。
法院:原被告的租赁关系虽有各自提交的租赁合同,但双方均不能提交合同的原件,本院无法认定,视为双方的租赁合同不存在。
由于原被告的租赁关系并没有依法登记,违反法律规定,应认定为无效。
被告收取原告的900元房屋押金和450元租金是实际无使用房屋的租金共1350元应退回给原告。因原告没有任何证据显示其人身损害,对其要求赔偿经济损失不予支持。
判决:
一、确认原被告1999年4月16日签订的房屋租赁合同无效。
二、被告钟某应于本判决发生法律效力之日返还1350元给原告庄某。
三、驳回原告庄某的其它诉讼请求。
案件受理费700元,原告负担350元、被告负担350元。
被上诉人在二审提交的新证据有:
1、租金收条;
2、证人证言。
法律、行政法规规定合同应当办理登记手续,但未规定登记后生效的,当事人未办理登记手续,不影响合同的效力。
综上所述,原审认定事实清楚,处理恰当,但适用法律不当。
判决如下:
一、变更惠阳市人民法院(2001)惠阳淡民初字第40号民事判决书第一项判决为:上诉人与被上诉人于1999年4月16日签订的《房屋租赁合同》有效。
二、维持惠阳市人民法院(2001)第40号民事判决书第二、三项判决。
本二审案件受理费700元由上诉人负担。
本判决为终审判决。
第二篇:监理员考试案例分析
监理员案例分析
一、某工程,建设单位通过公开招标与甲施工单位签订了施工总承包合同,依据合同,甲施工单位通过招标将钢结构工程分包给乙施工单位。施工过程中发生了下列事件:
事件1:甲施工单位项目经理安排技术员兼施工现场安全员,并安排其负责编制深基坑支护(基坑深度超过5m)与降水工程专项施工方案,项目经理对该施工方案进行安全验算后,即组织现场施工,并将施工方案及验算结果报送项目监理机构。
事件2:乙施工单位采购的特殊规格钢板,因供应商未能提供出厂合格证明,乙施工单位按规定要求进行了检验,检验合格后向项目监理机构报验。为不影响工程进度,总监理工程师要求甲施工单位在监理人员的见证下取样复检,复验结果合格后,同意该批钢板进场使用。
事件3:为满足钢结构吊装施工的需要,甲施工单位向设备租赁公司租用了一台大型起重塔吊,委托一家有相应资质的安装单位进行塔吊安装。安装完成后,由甲、乙施工单位对该塔吊共同进行验收,验收合格后投入使用,并到有关部门办理了登记。
事件4:钢结构工程施工中,专业监理工程师在现场发现乙施工单位使用的高强螺栓未经报验,存在严重的质量隐患,即向乙施工单位签发了《工程暂停令》,并报告了总监理工程师。甲施工单位得知后也要求乙施工单位立刻停工整改。乙施工单位为赶工期,边施工边报验,项目监理机构及时报告了有关主管部门。报告发出的当天,发生了因高强螺栓不符合质量标准导致的钢梁高空坠落事故,造成一人重伤,直接经济损失4.6万元。
问题:
1.指出事件1中甲施工单位项目经理做法的不妥之处,写出正确做法。2.事件2中,总监理工程师的处理是否妥当?说明理由。3.指出事件3中塔吊验收中的不妥之处。
4.指出事件4中专业监理工程师做法的不妥之处,说明理由。
5.事件4中的质量事故,甲施工单位和乙施工单位各承担什么责任?说明理由。监理单位是否有责任?说明理由。
【参考答案】
1.(1)不妥之处:安排技术员兼施工现场安全员。
正确做法:应配备专职安全生产管理人员。
(2)不妥之处:对该施工方案进行安全验算后即组织现场施工。正确做法:安全验算合格后应组织专家进行论证、审查,并经施工单位技术负责人签字,报总监理工程师签字后才能安排现场施工。
2.不妥。理由:没有出厂合格证明的原材料不得进场使用。
3.只有甲、乙施工单位参加了验收,出租单位和安装单位未参加验收。4.不妥之处:向乙施工单位签发《工程暂停令》。
理由:《工程暂停令》应由总监理工程师向甲施工单位签发。5.(1)甲施工单位承担连带责任。因甲施工单位是总承包单位。
乙施工单位承担主要责任。因质量事故是由于乙施工单位自身原因造成的(或:因质量事故是由于乙施工单位不服从甲施工单位管理造成的。
(2)监理单位没有责任。项目监理机构已履行了监理职责(或:项目监理机构已及时向有关主管部门报告)。
二、某工程,建设单位委托监理单位承担施工阶段的监理任务,总承包单位按照施工合同约定选择了设备安装分包单位。在合同履行过程中发生如下事件:
事件1:工程开工前,总承包单位在编制施工组织设计时认为修改部分施工图设计可以使施工更方便、质量和安全更易保证,遂向项目监理机构提出了设计变更的要求。
事件2:专业监理工程师检查主体结构施工时,发现总承包单位在未向项目监理机构报审危险性较大的预制构件起重吊装专项方案的情况下已自行施工,且现场没有管理人员。于是,总监理工程师下达了《监理工程师通知单》。
事件3:专业监理工程师在现场巡视时,发现设备安装分包单位违章作业,有可能导致发生重大质量事故。总监理工程师口头要求总承包单位暂停分包单位施工,但总承包单位未予执行。总监理工程师随即向总承包单位下达了《工程暂停令》,总承包单位在向设备安装分包单位转发《工程暂停令》前,发生了设备安装质量事故。
问题:
1.针对事件1中总承包单位提出的设计变更要求,写出项目监理机构的处理程序。2.根据《建设工程安全生产管理条例》规定,事件2中起重吊装专项方案需经哪些人签字后方可实施?
3.指出事件2中总监理工程师的做法是否妥当?说明理由。4.事件3中总监理工程师是否可以口头要求暂停施工?为什么?
5.就事件3中所发生的质量事故,指出建设单位、监理单位、总承包单位和设备安装分包单位各自应承担的责任,说明理由。
【参考答案】 1.处理程序:
(1)总监理工程师组织专业监理工程师审查总承包单位提交的设计变更要求。(2)若审查后同意总承包单位的设计变更申请,按下列程序进行: ① 项目监理机构将审查意见提交给建设单位;
② 项目监理机构取得设计变更文件后,结合实际情况对变更费用和工期进行评估; ③ 总监理工程师就评估情况与建设单位和总承包单位协商; ④ 总监理工程师签发工程变更单。
(3)若审查后不同意总承包单位的设计变更申请,应要求施工单位按原设计图纸施工。2.方案需经总承包单位技术负责人、总监理工程师签字后方可实施。
3.不妥。理由:承包单位起重吊装专项方案没有报审,现场没有专职安全生产管理人员,依据《建设工程安全生产管理条例》,总监理工程师应下达《工程暂停令》,并及时报告建设单位。
4.可以。理由:紧急情况下,总监理工程师可以口头下达暂停施工指令,但在规定的时间内应书面确认。
5.四方责任及理由:
(1)建设单位没有责任。理由:因质量事故是由于分包单位违章作业造成的。(2)监理单位没有责任。理由:因质量事故是由于分包单位违章作业造成的,且监理单位已按规定履行了职责。
(3)总承包单位承担连带责任。理由:工程分包不能解除总承包单位的任何质量责任和义务,总承包单位没有对分包单位的施工实施有效的监督管理。
(4)分包单位应承担责任。理由:因质量事故是由于其违章作业直接造成的。
三、某工程在实施过程中发生如下事件:
事件l:由于工程施工工期紧迫,建设单位在未领取施工许可证的情况下,要求项目监理机构签发施工单位报送的《工程开工报审表》。
事件2:在未向项目监理机构报告的情况下,施工单位按照投标书中打桩工程及防水工程的分包计划,安排了打桩工程施工分包单位进场施工,项目监理机构对此做了相应处理后书面报告了建设单位。建设单位以打桩施工分包单位资质未经其认可就进场施工为由,不再允许施工单位将防水工程分包。
事件3:桩基工程施工中,在抽检材料试验未完成的情况下,施工单位已将该批材料用于工程,专业监理工程师发现后予以制止。其后完成的材料试验结果表明,该批材料不合格,经检验,使用该批材料的相应工程部位存在质量问题,需进行返修。
事件4:施工中,由建设单位负责采购的设备在没有通知施工单位共同清点的情况下就存放在施工现场。施工单位安装时发现该设备的部分部件损坏,对此,建设单位要求施工单位承担损坏赔偿责任。
事件5:上述设备安装完毕后进行的单机无负荷试车未通过验收,经检验认定是因为设备本身的质量问题造成的。
问题:
1.指出事件1和事件2中建设单位做法的不妥之处,说明理由。
2.针对事件2,项目监理机构应如何处理打桩工程施工分包单位进场存在的问题? 3.对事件3中的质量问题,项目监理机构应如何处理? 4.指出事件4中建设单位做法的不妥之处,说明理由。【参考答案】
1.(1)事件1中,建设单位未领取施工许可证就要签发《工程开工报审表》不妥。理由:依据法规和规范,必须在办理好施工许可证的条件下才能要求签发《工程开工报审表》。
(2)事件2中:
① 建设单位认为需经其认可分包单位资质不妥; 理由:分包单位的资质应由项目监理机构审查签认。
② 提出不再允许施工单位将防水工程分包的要求不妥;理由:违反施工合同约定。2.处理如下:
(1)下达《工程暂停令》;(2)对分包单位资质进行审查;
(3)如果分包单位资质合格,签发工程复工令;
(4)如果分包单位资质不合格,要求施工单位撤换分包单位。3.处理如下:
(1)签发《监理工程师通知单》;(2)责成施工单位进行质量问题调查;(3)审核、分析质量问题调查报告,判断和确认质量问题产生的原因;(4)审核签认质量问题处理方案;
(5)指令施工单位按既定的处理方案实施处理并进行跟踪检查;
(6)组织有关人员对处理的结果进行严格的检查、鉴定和验收,写出质量问题处理报告,报建设单位和监理单位存档。
4.(1)由建设单位采购的设备没有通知施工单位共同清点就存放施工现场不妥; 理由:建设单位应以书面形式通知施工单位派人与其共同清点移交。(2)建设单位要求施工单位承担设备部分部件损坏的责任不妥;
理由:建设单位未通知施工单位清点,施工单位不负责设备的保管,设备丢失损坏由建设单位负责。
四、某工程,建设单位和施工单位按《建设工程施工合同(示范文本)》签订了施工合同,在施工合同履行过程中发生如下事件:
事件l:工程开工前,总监理工程师主持召开了第一次工地会议。会上,总监理工程师宣布了建设单位对其的授权,并对召开工地例会提出了要求。会后,项目监理机构起草了会议纪要,由总监理工程师签字后分发给有关单位;总监理工程师主持编制了监理规划,报送建设单位。
事件2:施工过程中,由于施工单位遗失工程某部位设计图纸,施工人员凭经验施工,现场监理员发现时,该部位的施工已经完毕。监理员报告了总监理工程师,总监理工程师到现场后,指令施工单位暂停施工,并报告建设单位。建设单位要求设计单位对该部位结构进行核算。经设计单位核算,该部位结构能够满足安全和使用功能的要求,设计单位电话告知建设单位,可以不作处理。
事件3:由于事件2的发生,项目监理机构认为施工单位未按图施工,该部位工程不予计量;施工单位认为停工造成了工期拖延,向项目监理机构提出了工程延期申请。
事件4:主体结构施工时,由于发生不可抗力事件,造成施工现场用于工程的材料损坏,导致经济损失和工期拖延,施工单位按程序提出了工期和费用索赔。
事件5:施工单位为了确保安装质量,在施工组织设计原定检测计划的基础上,又委托一家检测单位加强安装过程的检测。安装工程结束时,施工单位要求项目监理机构支付其增加的检测费用,但被总监理工程师拒绝。
问题: 1.指出事件1中的不妥之处,写出正确做法。
2.指出事件2中的不妥之处,写出正确做法。该部位结构是否可以验收?为什么? 3.事件3中项目监理机构对该部位工程不予计量是否正确?说明理由。项目监理机构是否应该批准工程延期申请?为什么? 4.事件4中施工单位提出的工期和费用索赔是否成立?为什么? 5.事件5中总监理工程师的做法是否正确?为什么? 【参考答案】
1.(1)不妥之处:总监理工程师主持召开第一次工地会议;正确做法:应由建设单位主持。
(2)不妥之处:总监理工程师宣布授权;正确做法:应由建设单位宣布。(3)不妥之处:会议纪要直接发给有关单位;正确做法:各方会签后分发。(4)不妥之处:会后编制和报送监理规划;正确做法:应在第一次工地会议前编制和报送。
2.(1)不妥之处:施工人员不按图施工,而是凭经验施工;正确做法:必须按图施工。(2)不妥之处:监理员向总监理工程师汇报;正确做法:应向专业监理工程师汇报。(3)不妥之处:设计单位电话告知建设单位;正确做法:应以书面形式告知。(4)可以;理由:该部位结构能够满足安全和使用功能的要求。
3.(1)不正确。理由:设计单位核算后认为结构能够满足安全和使用功能的要求,该部位可以进行验收,给予计量。
(2)不应批准。理由:停工是由于施工单位不按图纸施工造成的。4.(1)工期索赔成立,理由:不可抗力导致工期延误可给予延期。
(2)费用索赔成立,理由:不可抗力导致施工现场用于工程的材料损坏,所造成的损失由建设单位承担。
5.正确。理由:施工单位为了确保安装质量采取的技术措施所增加的费用由施工单位承担。
五、某城市建设项目建没单位委托监理单位承担施工阶段的监理任务,并通过公开招标选定甲施工单位作为施工总承包单位,工程实施中发生了下列事件。
事件1:桩基工程开始后,专业监理工程师发现甲施工单位未经建设单位同意将桩基工程分包给乙施工单位,为此,项目监理机构要暂停桩基施工,甲施工单位将乙施工单位的相关材料报项目监理机构审查,经审查,乙施工单位的资质条件符合要求可进行桩基施工。
事件2:桩基施工过程中出现断桩事故,经调查分析,此次断桩事故是因为乙单位抢进度,擅自改变施工方案引起。对此,原设计单位提供的事故处理方案为:断桩清除,原位重新施工。乙单位按处理方案实施。
事件3:为进一步加强施工过程质量控制,总监理工程师代表指派专业监理工程师对原监理实施细则中的质量控制措施进行修改,修改后的监理实施细则经总监理工程师代表审查批准后实施。
事件4:工程进入竣工验收阶段,建设单位发文要求监理单位和甲施工单位各自邀请城建档案管理部门进行工程档案验收并直接办理移交事宜,同时要求监理单位对施工单位的工程档案质量进行检查,甲施工单位收到建设单位发文后将文件转发给乙施工单位。
事件5:项目监理机构在检查甲施工单位的工程档案时发现缺少乙施工单位的工程档案,甲施工单位的解释是,按建设单位要求,乙施工单位自行办理了工程档案的验收及移交。在检查施工单位的工程档案时发现缺少断桩处理的相关资料,乙施工单位的解释是,断桩清除后原位重新施工,不需列入这部分资料。
【问题】
1.事件l中,项目监理机构对乙施工单位资质审查的程序和内容是什么? 2.项目监理机构应如何处理事件2的断桩事故?
3.事件3中,总监理工程师代表的做法是否正确?说明理由。4.指出事件4中建设单位做法的不妥之处,写出正确做法。
5.分别说明事件5中甲施工单位和乙施工单位的解释有何不妥?对甲施工单位和乙施工单位工程档案中存在的问题,项目监理机构应如何处理?
【答案】
1.(1)审查甲施工单位报送的分包单位资格报审表,符合有关规定后,由总监理工程师予以签认。
(2)对乙施工单位资格审核以下内容: ①营业执照、企业资质等级证书; ②公司业绩;
③乙施工单位承担的桩基工程范围;
④专职管理人员和特种作业人员的资格证、上岗证。2.(1)及时下达《工程暂停令》;(2)责令甲施工单位报送断桩事故调查报告;(3)审查甲施工单位报送断桩处理方案、措施;(4)审查同意后签发《工程复工令》;
(5)对事故的处理和处理结果进行跟踪检查和验收;
(6)及时向建设单位提交有关事故的书面报告,并应将完整的质量事故处理记录整理归档。
3.(1)指派专业监理工程师修改监理实施细则做法正确。总监理工程师代表可以行使总监理工程师的这一职责。
(2)审批监理实施细则的做法不妥。应由总监理工程师审批。
4.要求监理单位和甲施工单位各自对工程档案进行验收并移交的做法不妥。应由建设单位组织建设工程档案的(预)验收,并在工程竣工验收后统一向城市档案管理部门办理工程档案移交。
5.(1)甲施工单位应汇总乙施工单位形成的工程档案(或:乙施工单位不能自行办理工程档案的验收与移交);
乙施工单位应将工程质量事故处理记录列入工程档案。
(2)与建设单位沟通后,项目监理机构应向甲施工单位签发《监理工程师通知单》,要求尽快整改。
第三篇:质监局考试案例分析
65.1998年8月,县公安局在审查孙某卖淫案中发现张某曾有嫖娼行为,遂于当年9月对张某作出罚款1000元的处罚决走。张某不服该处罚决定,提起诉讼。法院经审查认定张某最后一次嫖娼行为发生于1996年5月,张某当时付给孙某500元现金及一些首饰,根据上述事实,法院应如何处理?(C)
A.维持被告处罚决定 B.变更被告处罚决定
C.撤销被告处罚决定 D.裁定驳回原告起诉
质量技术监督部门(A)对受委托组织进行委托,委托要明确委托行政处罚的种类、适用范围、权限以及相关义务等内容。A、必须以书面方式
B、必须以书面方式并经上级机关批准后才可以 C、必须以书面方式并经公正机关公正后才可以 D、可以以书面或口头的方式
47、不属于行政机关在行政处罚中可以采用的送达方式的是(D)。A、直接送达 B、留置送达 C、公告送达 D、通知送达
46、行政机关对于重大违法行为给予较重的行政处罚时,在证据可能灭失的情况下,下列选项正确的是(C)。
A、经行政机关集体讨论决定,可以先行封存证据 B、经行政机关集体讨论决定,可以先行扣押证据 C、经行政机关负责人批准,可以先行登记保存证据 D、经行政机关负责人批准,可以先行登记提存证据
44、违反行政管理秩序的行为(B)都应给予行政处罚。A、全部 B、并非全部 C、必定 D、应当
39、张三因在甲市乙区生产不合格的饮水机,被乙区质量技术监督局拟处人民币4万元的罚款。张三不服,其可以在法定期限内要求(A)举行听证。A、乙区质量技术监督局 B、乙区人民政府 C、甲市质量技术监督局 D、乙区人民法院
37、行政处罚听证中,当事人与(A)拥有平等的法律地位。A、案件调查人员 B、听证主持人 C、书记员
D、听证员
38、案件调查人员在行政处罚听证中主要是(A)。A、承担举证责任
B、核对验明听证参加人的身份 C、监督听证依法进行
D、承担听证记录等一些辅助性的工作
31、当事人不在场的,行政机关应当在(C)内依照民事诉讼法的有关规定,将行政处罚决定书送达当事人。A、3日 B、5日 C、7日 D、15日
28、关于行政机关将有关行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等公示问题,下列表述正确的是(D)。A、不得对外公示
B、由行政机关决定是否公示 C、经当事人申请才予以公示 D、在办公场所公示
27、关于申请人委托代理人提出行政许可申请,以下表述正确的是(D)。A、不可以委托
B、可以委托,但必须委托律师 C、可以委托,但必须委托申请人亲属 D、可以委托,对委托代理人资格无限制
24、行政机关办理行政许可的起算日是指(C)。A、行政许可申请人提出申请之日 B、行政机关收到行政许可申请之日 C、行政机关受理行政许可申请之日
D、行政机关收到或者受理行政许可申请之日
22、公民、法人或者其他组织从事特定活动,依法需要取得行政许可的,如何提出申请(B)。A、应当亲自向行政机关提出申请 B、可以委托代理人向行政机关提出申请 C、不能委托代理人向行政机关提出申请 D、只能采用格式文本向行政机关提出申请
21、行政机关发现申请人的申请材料不齐全或者不符合法定形式而未当场告知或者未在五日内告知申请人需要补正的全部内容的,应当如何处理(A)。A、自行政机关收到申请材料之日起即为受理 B、自行政机关告知之日起即为受理 C、视为行政机关不予受理
D、自申请人补正全部内容之日起即为受理
17、下列说法中错误的是(B)。
A、地方性法规和政府规章不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可
B、地方性法规和政府规章可以设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性许可 C、地方性法规和政府规章不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供劳动服务
D、地方性法规和政府规章不得限制其他地区的商品进入本地区市场
16、经下列哪个机关批准,省、自治区、直辖市人民政府根据精简、统一、效能的原则,可以决定一个行政机关行使有关行政机关的许可权(B)。A、全国人大常委会 B、国务院 C、最高人民法院
D、省、自治区、直辖市人大常委会
15、除当场作出行政许可决定和法律、法规另有规定外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起多少时间内作出行政许可决定(B)。A、10日 B、20日 C、30日 D、45日
14、司法行政机关颁发的律师资格证书属于哪一类行政许可(C)。A、普通许可 B、特许 C、资格资质许可 D、登记
12、下列有关行政许可的表述,错误的是(B)。A、行政许可是应申请的行政行为 B、行政许可是双方行政行为 C、行政许可的有关规定应当公开 D、行政许可必须有明确的法律依据
10、根据我国法律规定,外国人或无国籍人(B)我国法律关系的主体。A、不能成为 B、可以成为 C、只能成为 D、应当成为
8、未经正式公布的法律是(B)。A、有效的 B、未生效的 C、部分有效的 D、原先是有效的
6、法律规范逻辑结构中的假定、处理、制裁三个部分,(A)表现在不同的法律文件中。
A、可以 B、应当 C、必须
D、不能
30、公民、法人或其他组织对具体行政行为在法定期限内不提起诉讼又不履行的,行政机关可以申请人民法院强制执行其具体行政行为,由下列哪个法院受理执行?(A)A、申请人所在地的基层人民法院 B、被执行人所在地的基层人民法院 C、一审人民法院 D、终审人民法院
案例分析题
案例一:
润色油漆有限公司系在A市工商登记的企业法人,在B市设立了分支机构,领取了分支机构营业执照。二OO四年以来,润色公司分支机构将总公司提供的桶装油漆在B市营业地伪造他人厂名、厂址后对外销售,被B市质监部门处于10万元罚款的行政处罚。行政处罚决定书送达该分支机构后,该分支机构三个月内没有申请行政复议、没有提起行政诉讼,也不履行行政处罚决定。
行政处罚决定确定的履行期满后的90天,B市质监部门申请法院强制执行37万(10+10×3%×90)。润色公司知悉后,向上级质监部门申诉,称① 分支机构的违法行为其根本不知道,也不知道罚款事宜,从而耽误了法定复议、诉讼期间;②B市质监部门行政处罚主体错误,不应以无法人资格的分支机构为
行政处罚主体,而应该以法人总公司为行政处罚对象;③申请法院强制执行不应当合并计算每日加罚3%部分的数额,而应该只申请执行处罚决定书确定的数额10万元。据此,要求上级质监部门予以处理。
上级质监部门经审查后认为,B市质监部门认定的案件事实错误,随即要求B市质监部门主动改正,但B市质监部门对案件有不同看法,一直拖延未办。润色公司见问题没有得到解决,四处奔走申诉,在社会上造成一定的不良影响。
人民法院依法受理、强制执行了37万元。请分析回答以下问题:
1、法人分支机构能否作为行政处罚对象?
2、行政机关申请法院强制执行的罚款数额应是处罚决定书确定的罚款数额,还是应该将每日加罚3%的数额一并申请执行?
3、法定复议期间以后,上级质监部门发现下级质监部门具体行政行为确有错误,可否直接撤销或者变更?
案例二:
某质监部门在查处一生产、销售假冒摩托车案件办理过程中,行政处罚意见告知相对人后,经案审会讨论决定减轻对相对人的处罚,变更后的行政处罚意见是否需要再次向相对人告知,有不同意见,后执法部门为避免程序问题在可能发生的复议或诉讼中产生不利,给予了相对人二次告知。
问:本案是否需要二次告知?
案例三:
2002年1月12日,某县质监局王某独自到辖区内一集贸市场进行执法检查。在检查中,发现当事人李某有违法行为,王某出示工作证后,当场对李某作出罚款500元的处罚决定。李某不服,与王某争辩,王某以李某无权申辩为由加重处罚,罚款1000元,并当即收缴了这1000元罚款,向李某出具了该县局印制的罚款收据。李某仍不服,于2002年3月28日向该县政府申请行政复议,县政府当日受理了李某的复议申请,并于同年8月3日作出并送达行政复议决定,将该县局的处罚决定变更为罚款50元,同时责令该县局将多收的950元罚款返还给李某。李某对行政复议决定继续不服,于同年9月2日以该县质监局为被告向当地法院提起行政诉讼,人民法院予以立案受理。
请指出本案中的不合法之处,并依法说明理由。
案例四:
《行 政许可法》第三十二条规定,申请人申请材料不齐全或者不符合法定形式的,行政机关应当当场或者五日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自 收到申请材料
之日起即为受理。申请材料齐全、符合法定形式,申请事项属于本行政机关职权范围的,或者申请人提供全部补正材料的,行政机关应当受理行政许可 申请。请根据以上规定,回答问题:
1)行政机关应当何时作出书面受理决定。2)行政许可期限从何时开始计算。
案例五:
华超制泵有限公司出现质量事故,为判明质量事故原因,该企业向质量技术监督部门申请质量鉴定。请根据《行政许可法》的有关规定,判断质量鉴定是否属于行政许可并说明理由。
案例六:
根据国家质检总局规章《质量监督检验检疫行政执法证件管理办法》的规定,质量技术监督行政执法人员必须取得国家质检总局颁发的行政执法证方能从事行政执法工作。请问,质量技术监督行政工作人员申请行政执法证是否属于行政许可事项并说明理由。
案例七:
《计量法》第十二条规定,制造、修理计量器具的企业未取得制造计量器具许可证或者修理计量器具许可证的,工商行政管理部门不予办理营业执照。《行政许可法》第十五条规定,地方
性法规和政府规章不得设立企业或者其他组织的设立登记及其前臵性行政许可。2001年某省在制定的《某省计量条例》地方性法规中,规定了制造、修理企业设立登记前必须取得计量器具许可证的前臵行政许可及若干条件。请问在行政许可的清理中,该地方性法规的规定如何处理。
案例八:
某 市质量技术监督局考虑到计量方面的许可需要计量方面的专业技术人员参与对许可申请人申请条件的考核,为贯彻、体现《行政许可法》规定的高效便民原则,将制 造计量器具许可证的行政许可事项委托其管理的事业单位某市计量所直接办理。请根据《行政许可法》的规定,分析某市的做法是否正确。
案例九:
2001年4月9日,某市质监局对该市某物资供应站进行执法检查时,发现该站销售的千禧龙牌塑钢门窗密封胶标称值380克、净重350克,标价3.5元一瓶。执法人员在现场8瓶样品中抽取4瓶,经社会公正计量行检测,净含量平均值为318克,平均负偏差为32克。该市局认定相对人违反了《商品量计量违法行为处罚规定》第三条,依据第五条予以责令改正、罚款2500元。
请分析该案在查处过程中有什么主要问题?应当怎样处罚?罚过失当(案值28元、罚款2500元),没有违法所得应处10000元以下与货值金额相当的罚款(如100元、200元等);样品应全抽。
案例十:
2003年3月27日,某市质监局对一经营户销售的胶合板实施检查,发现其销售的胶合板无甲醛释放限量标识,随即抽样送检,某法定检验机构依据该市质监局制定并报省局备案的《室内装饰装修用胶合板监督抽查细则》中“若无限量标识的按E1级判定”之规定, 判定该产品为不合格品。该市局将《检验报告》送达给行政相对人并立案调查,局案审会审理认为行政相对人销售的胶合板甲醛释放量不符合强制性标准的规定,违反了《标准化法》第十四条,应依据《标准化法实施条例》第三十三条进行处罚。6月23日,该局向行政相对人送达了《质量技术监督通知书》,通知行政相对人于6月25日前到该市质监局进行陈述、申辩。行政相对人在规定的期限内未进行陈述申辩,也未要求听证。2003年7月2日,该市质监局依法向行政相对人下达了行政处罚决定书。
请分析本案的处理存在哪些问题。
案例十:
1、程序违法,通知书不能代替告知书,本案未履行告知程序
2、检验报告有误,在未调查清楚涉案物品等级时,依据自己制定未经省局批准的监督抽查细则,直接按E1级标准判定该产品不合格,其证据证明力不足
3、适用法律不准确,应依据后法优于前法原则适用《产品质量法》第四十九条处理。
案例十一:
2000年10月,某县质量技术监督局执法人员根据举报对某酱油厂检查时发现,该厂从本地盐业公司购进盐10吨,进价700元/吨,使用9吨,生产出的酱油已经全部售完。经对库存盐检验,铅含量超标,为不合格产品。县局应如何处理?
根据以上事实,某县局不能对酱油 厂实施行政处罚。某酱油厂生产的酱油已经全部售完,不可能通过对酱油的质量取证检验对酱油的质量问题进行判定,也不能仅凭盐的铅含量超标就推定酱油的质量 不合格,这是其一;从本案来看,没有证据证明某酱油厂知道或应当知道该批盐是假冒伪劣产品,这是其二。因此对酱油厂实施处罚的事实依据不足。某县质量技术 监督局应对本地盐业公司立案调查,追究盐业公司销售不符合保障人体健康的国家标准产品的违法行为,依据《产品质量法》第49条的规定实施处罚。
案例十二:
某县质量技术监督局查获外包装上标有“MADE IN JAPAN”字样的某电器厂生产的电器产品。该厂共有生产该产品货值20万元,尚未销售。据查,该批产品系出口商品,厂方提供的某外贸公司出口产品购销合同中约定在该产品的外包装上标注“MADE IN JAPAN”,并约定了产品数量和价格。
县局认定该厂的行为系依靠伪造产地,违反了《产品质量法》第三十条“生产者不得伪造产地”的规定,依据《产品质量法》第五十三条,对该厂作出以下处罚:
1、没收违法生产的产品;
2、罚款10万元。请分析县质监局的做法是否正确,并说出理由。
案例十三:
某市日化有限公司生产的牙刷在省定期监督抽查中经抽样检测因牙刷刷毛顶端未磨毛,不符合GB19342-2003标准规定的要求被判定为不合格产品(该不合格项为外观质量不合格),货值金额2500元,未销售。某市牙刷厂受委托生产的某“中国名牌”牙刷在同期省定期监督抽查中因牙刷刷毛、刷柄、刷头脱色,不符合GB19342-2003标准规定的要求被判定为不合格产品(该不合格项为卫生要求不合格),货值金额12000元,全部销售。上述两件案件均由某市质量技术监督局立案查处。
某市质量技术监督局对某市日化有限公司作出(某)质技监罚字[2004]第某号行政处罚决定书,根据《中华人民共和国产品质量法》第五十条的规定给予以下处罚:
1、责令停止生产不合格的牙刷;
2、没收不合格的牙刷9216支;
3、处不合格产品货值金额50%的罚款1250元。
对某市牙刷厂作出(某)质技监罚字[2004]第某号行政处罚决定书,给予以下处罚:
1、责令停止生产不合格牙刷;
2、没收违法所得432元;
3、处不合格产品货值金额一倍的罚款12000元。请分析回答某市质量技术监督局对某市日化有限公司与某市牙刷厂的行政处罚是否公正,自由裁量权的行使是否合理?
案例十四:
2001年1月,某市甲厂(承揽方)与乙厂(定作方)签订《加工定作合同》,合同约定由定作方自带材料铝板,承揽方按照自己企业标准加工成复塑铝板,定作方支付加工费。2001年 2月,在省监督抽查中,对定作的产品按照该企业标准进行检测发现,经过加工的各项指标均符合规定,但由于材料本身金属元素的含量达不到标准的要求而被判为不合 格。承揽方对检验结果无异议,但认为随着市场经济的发展,其生产方式已由原来的自购材料生产转变为客户自带材料委托加工,故已难对原材料进行质量把关,同 时定作方也认为造成产品不合格的原因不在承揽方。
请问质监部门依法对该案能否处理,如何处理?
案例十五:
2001年5月8日,某市质量技术监督局接到群众举报,称某开发公司在商品房建设中使用假冒伪劣电线。质量技术监督局稽查人员立即赶至现场,发现已使用和未使用的电线共计价值人民币12万元,经检验,该批电线系假冒某知名电线电缆厂的产品。开发商称该批电线是招标购买,购进后工程监理部门也未提出异议,其确实不知该批电线为假冒产品,故不应对其进行处罚。请问该案应当如何处理?
案例十六:
某市质监局接群众举报,称该市红太阳服装公司正在生产冒用他人品牌、厂名、厂址的服装,质监局立刻指派执法人员对该服装公司进行检查。执法人员在该公司成品仓库内当场查获标注远大公司“久动”牌服装200件。在对红太阳公司法定代表人胡三贵进行调查询问时,胡某矢口否认制假的事实,并提供一份永远公司委托其生产的合同(合同盖有永远公司印章,签字人刘文),辩 称其公司系接受他人委托,依照合同约定合法标注委托方的厂名、厂址和品牌。经查,永远公司已改名为远大公司,改名前后从未委托红太阳公司生产服装产品,该 公司也没有刘文其人。据此,质监局根据《产品质量法》第五十三条对红太阳公司实施了行政处罚。
问:某市质监局仅认定红太阳公司冒用他人厂名、厂址是否正确?
案例十七:
2002年12月,某市局在对一生产企业执法检查中发现,该企业生产的灯泡擅自标注他人厂名厂址,同时发现该企业生产的电话机也擅自标注某知名企业厂名厂址。两件案件有现场 检查笔录、当事人陈述、物证等证据,相互印证一致,经局案审会讨论决定,对该企业在其生产的灯泡上标注他人厂名厂址的行为定性为冒用他人厂名厂址,对该企 业在其生产的电话机上非法标注知名企业厂名厂址的行为定性为以假充真。
请问执法实践中如何正确冒用厂名厂址和以假充真?
案例十八:
A市质监部门在对A市大发电池厂执法检查时发现,大发电池厂生产的系列干电池标注B市 大象电池有限责任公司厂名、厂址。在大发电池厂销售发票中,发现大发厂以自己名义对外销售。大发厂负责人解释说,这是大象电池厂同意其单位这么做的。执法 人员随即向大象电池公司调查取证,大象公司法定代表人说该公司确实同意大发厂按照大象公司电池标准生产标注大象公司厂名、厂址的干电池,并同意其直接对外 销售,大发厂按照销售额50%支付费用给大象公司,此约定没有书面形式合同。
请回答以上案情是合法委托生产、销售还是冒用厂名、厂址?
第四篇:自学考试案例分析
十一、债权业务的审查
!20X3年1月,审计人员在对某电扇厂应收账款进行审计时,发现在应收账款明细账中,”市宏丰商场明细账”20X2年1月1日借方余额100000元,本期借贷方均无发生额,20X2年末仍为借方余额100000元,居明细账记录,此款是19X9年宏丰商场向该厂购进电扇600台发生的货款。
要求之:分析上述应收账款可能存在的问题,并提出处理意见。
答.、:
1、比货款有纠纷。如在价格、质量上有分歧,商场全部拒付电扇款
2、此货款纯属虚构
3、可能记账错误,应向其它单位收款
4、可能货款己收回,被人挪用或工作失误未销账
针对上述情况,应旅
派人或去函到宏丰商场了解真正原因。如是因价格、质量方面的问题出现的争执,应组织双方共同协商解决;如是工作失误,或记账错误,则应立即更正;如是虚构或款收回被挪用,则要严肃处理。
十二、存货采购业务的审查
审计人员审查某企业材料采购业务时,发现本年内一笔业务的处理如下:从外地购进原材料一批,共产8500千克,计价款293250元,运杂费1500元。财会部门将原材料价款计入原材料成本,运杂费计入管理费。材料入库后,仓库转来材料入库验收单,发现材料短缺80千克,查明60千克是运输部门的责任,20千克是运输途中的合理损耗,材料买价为每千克34。5元。
要求:
1、根据上述资料,指出企业在材料采购管理方面存在的的问题;
2、指出是否要求企业做出调整分录?如不需要,为什么?如需要,应如何调整?
答:
1、上述资料讲述的材料采购业务,财会部门记账在前,仓库验收在后,财会部门并不是以验收单作为记账依据,说明该企业未能很好地执行材料记账、验收相互牵制的内部控制制度,不但采购业务容易出错,账簿记录也易混乱或造成账实不符。
财会部门对材料采购成本的处理有误,外地运杂费应计入材料采购成本,而不应计入当期的期间费用。
2、应要求企业做调整分录,具体为:
借:原材料1500
贷:管理费用1500
对运输部门责任应要求赔偿:
借: 其它应收款(60*34。5)2070
贷:原材料2070
同时调整应当入库的实际数量、总成本、单价:
实际入库数量=8500—80=8420千克
实际总成本=293680+1500—2070=292680千克
实际单位成本=292680/8420=34。76千克
第五篇:高等教育学考试案例分析[范文]
四、案例分析题。
1.张某获得过高校教师资格证书,曾经是一位在专业上有才华的大学教师,但他平时做事较马虎。有一次他做加热试验遇上停电,直到下班电还没来,张某离开实验室时忘了把电炉上的插头拔掉。到了晚上,实验室又来了电。因没人在实验室,电炉一直烧着,最后引发火灾,烧废学校价值100多万元的设备,张某被法院以失火罪判有期徒刑2年。张某刑满释放后,到一高校应聘做教师。
问:该校能否聘用张某为教师?说出法律依据。
答:该校可以聘用张某为教师。在《教师法》第十条中规定:受到剥夺政治权利或者故意犯罪受到有期徒刑以上刑事处罚的,不能取得教师资格;已经取得教师资格的,丧失教师资格。在《教师资格条例》中第十九条也有规定教师资格丧失的情况:有下列情形之一的,由县级以上人民政府教育行政部门撤销其教师资格。
(一)弄虚作假、骗取教师资格的;
(二)品行不良、侮辱学生、硬性恶劣的。虽然,在《教师法》、《教师资格条例》中均有对教师资格丧失的情况作规定,但是,案例中因为张某并没有因为犯失火罪而受到剥夺政治权利,即丧失了教师资格。所以,按照《中华人民共和国高等教育法》第四十六条的规定,“高等学校实行教师资格制度”,张某具备了基本的条件,结合张某曾是一位专业上有才华的大学教师的情况,该校能聘用其为教师。
2.述析教师权利的法律规定,并阅读下面材料加以分析:据报载,某职业技术学院200多名教师职工没有领到工资已有5个月之久,教师们多次到教育局反映,要求按月发放工资,仍然无结果。无奈,只好把教育局告上法庭。某市中级人民法院判决胜诉,责令教育局限期发还所有工资,逐月足额发放。请分析法院判决之法律依据何在
答:法律意义上的教师权利,是指教师及其他教育工作者能够作出或不作出一定行为,以及要求他人相应作出或不作出一定行为的许可和保障,并为法律所确认、设定和保护。《教师法》和《教育法》都对教师工资有明确的条款。《教师法》第三十八条规定:“地方人民政府对违反本法规定,拖欠教师工资或其侵犯教师其他合法权益的,应当责令其限期改正违反国家财政制度、财务制度、挪用国家财政用于教育的经费,严重妨碍教育教学工作,拖欠教师工资,损害教师合法权益的,由上级机关责令限期归还挪用的经费,并对直接责任人员给予行政处分;情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任。”《教育法》第七十一条也规定,国家行政性教育经费必须用于教育,不得挪用、克扣。对违反国家有关制度,挪用、克扣教育经费的行为,上级机关责令限期归还被挪用的经费,并对直接负责的主管人员和其他负责人员依法给予行政处分,构成犯罪的,依法追究刑事责任。教师工资是其劳动报酬之一,是教师养家糊口的重要来源,对违反本法规定拖欠教师工资或者侵犯教师其他合法权益的,地方人民政法应当责令限期改正。案例中的法院判决正是依据这些条款判决某职业技术学院的教师职工胜诉的。
3.某高校市实行学年学分制的学校,其制定的“淘汰制”规定:无论考核课程的成绩积点高低或者是否及格,每班学习成绩排列在最后5%之内的学生均将被列为“淘汰”对象。列为“淘汰”对象的学生,允许交纳一定的费用后跟班继续学习,如果这些学生在下学仍位居最后5%之内,则实行“淘汰”――被勒令退学。在实施“淘汰制”规定之后,好多学生感到压力很大,都认真学习,希望不被列入“淘汰”对象。已被列入“淘汰”对象的学生,在下半所修读的课程经努力均取得及格以上,但分数不高,积分偏低,仍摆脱不了名列最感后5%之内,最终同样被学校勒令退学。对此,学生议论纷纷,认为学校这个规定不合理,应当修改或废止,但学校管理部门无动于衷。请根据有关教育法规分析之。
答:案例中的高校采取所谓的“淘汰制”使部分同学退学,实际上是剥夺了这些同学的受教育的权利。对于学生要求修改或废止,这一制度,学校管理部门却无动于衷,实际上是失职。案例中涉及学生的权利和学校作为管理部门的义务问题。学生的权利,一般由两部分组成,一是学生作为公民所享有的权利,这一点在《宪法》第四十六规定了公民有受教育的权利;二是受教育者作为学生所享有的权利,《教育法》第四十二条规定:“受教育者享有下列权利:
(一)参加教育教学计划安排的各种活动、使用教学设施、设备、图书资料;„„
(三)在学业成绩和品行上获得公正的评价,完成规定的学员后获得相应的学业证书、学位证书;
(四)对学校给予的处分不服向有关部门提出申诉、对学校、教师侵犯其人身权、财产权等合法权益,提出申诉或者依法提起诉讼。
(五)法律、法规规定的其他权利。”学生有参加教育教学活动权,这是学生最基本的权利,任何组织和个人都不得以任何借口非法剥夺学生参加教育教学计划安排的各种活动。同时学生又具有获得公正评价权。案例中的高校所采取的“淘汰制”仅仅是从学生学业成绩上对学生进行“评价”,忽略了品行等其他因素,是对学生获得公正评价权的侵犯。此外,根据《教育法》和《高等教育法》的相关规定,学校具有保护学生的受教育权利的义务。案例中,作为管理部门,该高校也没有尽到保护学生权利的义务。
4.金某(男)为某高校教授,硕士生导师并担任所在硕士点的导师组组长。在2005年的研究生考试前,学生梅某(女)通过性交易的方式,从金某处获得2门专业课的考题及答案,最终梅某在考研中两门专业课分别获得137分和128分(满分分别为150分)的罕见高 分。但梅某的外语仅获得37分(满分为100分),正常录取不上。梅某要金某帮助其搞破格录取,但也未能成功。梅某逐向有关部门检举了金某的泄题行为。
问:按照我国教育法和教师法的相关规定,金某应承担怎样的法律责任?说出法律依据。答:根据我国教育法和教师法的相关规定,金某受到行政处分。《教育法》第七十七条规定:“在招生学生中徇私舞弊的,由教育行政部门责令退回招收人员;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”《教师法》第三十七条规定,“教师有下列情形之一的,由所在学校、其他教育机构或者教育行政部门给予行政处分或解聘:
(一)„„;
(二)体罚学生,经教育不改的;
(三)品行不良、侮辱学生,影响恶劣的。教师有前款第(二)、第(三)项所列情形之一,情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任。”案例中的金某作为教师没有做到为人师表,廉洁自律,反而通过不正当交易,企图帮学生梅某通过研究生考试,其人品和行为严重有悖于社会公德和教师的职业道德,严重有损为人师表的形象和身份,已经违反了《教育法》第七十七条和《教师法》第三十七条的规定。所以,应受到行政处分。
五、论述题
1.在实行依法治教的背景之下,高校教师必须具备较强的法律意识。答:高校教师必须具备较强的法律意识是由以下三个因素决定,它们是高校教师履行教师职责,保护自我权利的重要前提。
一、教师要明确自己的权利和义务,做到有所可为,有所不为
教师的权利和义务是在教育教学活动中产生并由教育法律规范所设定,是一种职业特定的权利和义务。《教师法》第七条规定,“教师享有下列权利:
(一)进行教育教学活动,开展教育教学改革和实验;
(二)从事科学研究、学术交流,参加专业的学术团体,在学术活动中充分发表意见;
(三)指导学生的学习和发展,评定学生的品行和学业成绩;
(四)按时获取工资报酬,享受国家规定的福利待遇以及寒暑假的带薪休假;
(五)对学校教育教学、管理工作和教育行政部门的工作提出意见和建议,通过教职工代表大会或者其他形式,参与学校的民主管理;
(六)参加进修或者其他方式的培训。”《教师法》第八条规定:“教师应履行下列义务:
(一)遵守宪法、法律和职业道德,为人师表;
(二)贯彻国家的教育方针,遵守规章制度,执行学校的教学计划,履行教师聘约,完成教育教学工作任务;
(三)对学生进行宪法所确定的基本原则的教育和爱国主义、民族团结的教育,法制教育以及思想品德、文化、科学技术教育,组织、带领学生开展有益的社会活动;
(四)关心、爱好全体学生,尊重学生人格,促进学生在品德、智力、体质等方面全面发展;
(五)制止有害于学生的行为或者其他侵犯学生合法权益的行为,批评和抵制有害于学生健康成长的现象;
(六)不断提高思想政治觉悟和教育教学业务水平。”
二、教师要学会保障自己的权利 当前,在高校中损害教师的权益,忽略教师权利,教师告学校的情况不在少数。从整体上看,我国对高校教师权利的保障无论在实体法方面,还是在程序法方面都还显得比较薄弱,以至于现实生活中教师权利受损以及受损后得不到法律救济的现象屡屡出现,造成了教师职业安全感降低,精神和工作压力增大,助长了教育领域中的不正之风。从法理上看,依照我国《行政诉讼法》及《关于<中华人民共和国教师法>若干问题的实施意见》的规定,教师(包括高校教师)只能就涉及人身权、财产权的侵权行为提起诉讼,而教师的某些权利如教育教学权、科学研究权、管理学生权、进修培训权等不同于人身权、财产权,对侵害这些权利的行为是否可诉呢,则成为一个疑难点。从学术自由上看,学术自由是高校教师的最基本权利和权力之一。然而,在我国高等教育整体的宏观上看,由于高校学术权力的高度集中以及学术行政化的氛围依然浓厚,教师学术自由空间被严重地压缩。因此,高校教师应该综合利用相关法律法规,增强自我法律意识,保护自己的合法权益。
三、明确教师应承担的法律责任
当前,在高校中出现过的“论文抄袭”、“教授与学生的‘交易门’”等现象,就是少数高校教师忽略自身应当承担的法律责任直接体现。法律责任的存在,是教师履行职责,践行职业道德,发扬师德师风的重要条件。教师应该深刻领会自身应该承担的法律责任,有义务抵制和批评高校中存在的不良风气,因为教育本身就是一种良心的工作,是对社会的责任。教师只有承担起这种责任,才能不断加强自身学习,加强自身的思想道德修养,保持较高的政治觉悟和教育教学专业水平。
2.学习《教育法》、《高等教育法》以及《教师法》的相关条款,并结合实际,谈谈你对高校实施教师聘任制的认识。答:《教育法》、《高等教育法》以及《教师法》的相关条款都有对教师聘任制作明确的规定。如《教育法》规定:“学校和其他教育机构应当逐步实行教师聘任制。教师的聘任应当遵循双方地位平等的原则,由学校和教师签订聘任合同,明确规定双方的权利、义务和责任。”结合实际,从教师聘任制的含义、原则、形式、合同类型以及意义几个方面对教师聘任制进行论述。
(一)教师聘任制的含义。教师聘任制是聘任双方在平等自愿的基础上,由学校或教育行政部门根据教育教学需要设置的工作岗位,聘请具有教师资格的公民担任相应教师职务的一项制度。它是适应社会主义市场经济的发展而在教师任用制度方面进行的一项重大改革。
(二)教师聘任制应遵循的原则。教师聘任制要遵循双方地位平等的原则,教师和学校通过聘任确立一种法律关系。双方签订的聘任合同具有法律效力,对聘任双方均有约束力。教师按聘任合同履行义务,完成合同规定的教育教学任务。学校支付报酬,提供教育教学、科研、进修、学术交流的条件。学校有权对受聘教师的业务水平、工作态度和成绩进行考核,并作为提职、调薪、奖惩和能否续聘的依据。
(三)教师聘任制包括招聘、续聘、解聘和辞聘等形式。
(四)根据教师聘任的实际,教师聘任合同的内容包括聘任合同期限、工作内容、条件、报酬、纪律以及违反聘任合同的责任等内容。教师聘任合同的期限包括试用期,一般为1年,根据聘任期限的不同,可将教师聘任合同分为以下几类:(1)有固定期限的聘任合同,又称为定期聘任合同。(2)无固定期限的聘任合同。(3)以完成一定工作为期限的聘任合同。依法订立的教师聘任合同自合同签订之日起即生效。但有下列情形的,聘任合同无效:①聘任合同违反法律、行政法规。②采取欺诈、威胁等手段订立的聘任合同。
(五)教师聘任制的意义。实行教师聘任制有利于调动教师从事教育教学和科学研究工作的积极性,激发教师的工作热情和责任感,有利于加强教师队伍的科学管理,实行按劳分配的原则。
3.学习《高等教育法》第4、5章和《教师法》第三章,找出高等学校对高等学校教师的权利条款。结合实际,论述高等学校教师的责任和义务。答:
一、《高等教育法》和《教师法》中关于高校教师的权利条款 《高等教育法》第五十条规定:“国家保护高等学校教师及其他教育工作者的合法权益,采取措施改善高等学校教师及其教育工作者的工作条件和生活条件。”第五十一条规定:“高等学校应当为教师参加培训、开展科学研究和进行学术交流提供便利条件。”作为教师大家庭的一员,高等学校教师同样也享有一般教师的权利,在《教师法》第七条规定:“教师享有下列权利:
(一)进行教育教学活动,开展教育教学改革和实验;
(二)从事科学研究、学术交流,参加专业的学术团体,在学术活动中充分发表意见;
(三)指导学生的学习和发展,评定学生的品行和学业成绩;
(四)按时获取工资报酬,享受国家规定的福利待遇以及寒暑假的带薪休假;
(五)对学校教育教学、管理工作和教育行政部门的工作提出意见和建议,通过教职工代表大会或其他形式,参与学校的民主管理;
(六)参加进修或其他方式的培训。” 二、一般意义上的高等学校教师的责任和义务
高校教师的权利,是教师开展教学、科研和社会服务工作的重要前提,也是教师履行社会责任和义务的基础。教师的权利和义务是基于特定的职业性质而产生和存在的,它们都是在教育教学活动中产生并由教育法律规范所规定,它们都与教师职务和职责紧密相连。依照《高等教育法》、《教师法》及其他相关法律、法规,高校教师的责任和义务表现为在教育教学活动中必须做出一定行为或不得作出一定行为。具体而言高校教师的责任和义务主要有以下内容:
(一)教师必须遵守宪法、法律和职业道德,为人师表。
(二)教师应当贯彻国家的教育方针,遵守规章制度,执行学校的教学计划,履行教师聘约,完成教育教学工作任务。
(三),教师应该对学生进行宪法所确定的基本原则的教育和爱国主义、民族团结教育、法制教育以及思想品德、文化、科学技术教育、组织和带领学生开展有益的社会活动。
(四)教师应当关心、爱护全体学生,尊重学生人格,促进学生的品德、智力、体质等方面全面发展。
(五)教师应当制止有害于学生的行为或者其他侵犯学生合法权益的行为,批评和抵制有害于学生健康成长的现象。
(六)教师应该不断提高思想政治觉悟和教育教学水平。
三、特殊意义上的高校教师的责任和义务
高校是人才培养的集中地方,是产生知识并创新知识的发源地。随着知识经济的到来,高校的作用日益增强,高校从社会发展的边缘已经日益步入社会的发展中心,成为引领社会进步的重要力量。而这种作用的增强很大程度上得益于高校集中了社会上的精英——高校教师。在特定的时代里,高校教师是知识的传播者,也是知识的创造者,更是批评文化者。所以,高校教师比起其他教育组织或其他社会组织的人员,身上肩负着更多元,更神圣又更艰巨的责任和义务。首先,高校教师要将科学知识和先进文化传递给学生,应该引导学生进行自我学习和自我探索。这就要求高校教师应该具有科学的教育教学技能和方法论体系,才能培养出具有创新意识和实践能力的高素质人才;因为大学生正处于价值观和人生观日趋形成的关键期,鉴于他们的个性特点,高校教师与学生之间的关系必须是新型的师生关系,这就要求高校教师必须关爱学生、研究学生的身心特点。其次,高校教师是知识创造者,要求高校教师必须具备科研能力。这种能力体现在高校教师要着力研究教育教学所存在的问题;着力研究现实生活中的人类所面临的困境。这是教师社会责任在科研活动上的体现。最后,高校教师还应该是文化发展的批评者。高校不应该是社会流行什么,它就流行什么。高校教师应该是社会文化的中立批评者。只有这样,高校才能在人们的思想和行为即将迷失的时候,给人们一剂清醒剂。高校教师就应该担当起这种社会责任和义务。