工伤认定行政复议案件问题调研报告

第一篇：工伤认定行政复议案件问题调研报告

近年来，工伤认定案件呈每年上升趋势，通过行政复议渠道解决工伤认定行政纠纷的案件也逐年增加。我区2006年作出工伤认定决定有43起，2007年84起，2008年205起，不服工伤认定决定提起行政复议案件2006年有1件，2007年1件，2008年9件。如何最大程度地保护伤亡职工的合法权益，及时、有效地实现伤亡职工的权利救济，是

当前行政复议工作面临的一个主要课题。本文从当前我区工伤认定行政复议案件中凸现的几个问题入手，对相关问题提出浅见。

一、关于劳动关系的认定问题

在审理工伤认定行政复议案件时，首先要审查伤亡职工与用工单位之间是否存在劳动关系的问题。《工伤保险条例》在第十八条规定“提出工伤认定申请应当提交下列材料”中就要求提供“与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料”。这说明，劳动关系是否存在，是工伤认定的首要条件。一般来讲，根据《劳动法》和《劳动合同法》等的规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。劳动合同一直是我国劳动关系的主要表现形式。依据劳动合同来认定劳动关系，这是很简单、也是最通常的做法。但是，在现实的劳动就业市场中。并非所有的劳动关系都能依照法律规定建立，有些是劳动者刚上班没有及时签订劳动合同，有些是用人单位从来不与劳动者签订劳动合同，还有些是用人单位为规避有关法定义务，尤其是社会保险义务，通过订立诸如承包、承揽等合同形式来掩盖真实的劳动关系，逃避责任，从而导致事实劳动关系的大量存在。如何认定及规范事实劳动关系在行政复议案件中显得尤为重要。劳动社会保障部在2005年5月25日作出《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号），对事实劳动关系的认定提出了标准：“

1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；

2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；

3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”

〔案例一〕某危险品运输公司与龚某签订承包合同，将其公司部分车辆发包与龚某经营，龚某每月上交承包款。龚某雇佣宋某为押运员，宋某未与龚某及运输公司签订劳动合同，但其依法办有该危险品运输公司的押运员证，龚某及运输公司也未为宋某办理工伤保险。宋某在某次运输危险品过程中被泄漏的盐酸烧伤，其向我区人劳局提出工伤认定申请，人劳局查清上述事实后，确认宋某与该运输公司之间存在事实劳动关系，作出了工伤认定决定。该运输公司不服，提起行政复议申请。在复议案件审理过程中，经我办与区人劳局反复宣传法律，做通了申请人的思想工作，最终运输公司向宋某作出了工伤赔偿，撤回复议申请。

笔者认为，该案中，宋某虽为龚某所雇佣，但其身份是运输公司的危险品押运员，所从事的劳动是运输公司业务的组成部分，与运输公司已形成事实劳动关系，其所受损伤应依法认定为工伤。

〔案例二〕某防水材料公司为搬迁厂房，要求方某为其拆除、搭建仓库顶棚，但仅签订了拆除协议，未签订安装协议。在安装过程中，方某雇佣的华某不慎摔伤致残。华某向区人劳局提出工伤认定申请，要求防水材料公司承担工伤责任。区人劳局认为方某与防水材料公司是承揽关系，不存在事实劳动关系，而华某是方某的雇工，华某与防水材料公司之间更不存在劳动关系，遂不予认定工伤。华某不服，向市人劳局申请复议，市人劳局认为方某及其召集的雇工与防水材料公司之间已形成事实劳动关系，撤销了区人劳局决定。防水材料公司不服，向柯城区法院提起行政诉讼，柯城区法院审理后，认为方某与防水材料公司系加工承揽关系，方某与华某形成劳动雇佣关系，判决撤销市人劳局的决定。华某不服，上诉于市中院，市中院审理后认为，防水材料公司与方某之间系承揽关系，但依据劳动社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）中第四点“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”之规定，认为防水材料公司应承担用工主体责任，遂判决撤销柯城区法院的判决，维持市人劳局的复议决定。区人劳局依据市中院的判决，又作出了华某所受损伤为工伤的决定。防水材料公司不服，向我区政府提起行政复议申请，在复议审理过程中，市检察院发出检察建议书，要求市中院再审，我区依法作出复议中止决定。现该案正在再审过程中。

笔者认为，该案的焦点问题在于本案是否适用劳动社会保障部《通知》中第四点的规定。笔者认为，防水材料公司与方某之间系承揽关系，华某为方某所雇佣，其从事的工作为方某所指派，并不能与防水材料公司形成事实劳动关系。且劳动社会保障部《通知》中第四点的规定为列举式，主体仅限定为“建

第二篇：工伤认定行政复议申请书

申请人： 行政复议申请书

被申请人：扬州市江都区人力资源和社会保障局，地址：江苏省扬州市江都区浦江路85号，负责人：不详

复议请求：

请求撤销被申请人作出的扬江人社工认字（2015）第663号《工伤认定决定书》，重新作出工伤认定结论，依法认定***在2015年1月12日的死亡为非因公死亡、不属于工伤。

事实及理由：

申请人因对被申请人于2015年6月19日作出的扬江人社工认字（2015）第663号《工伤认定决定书》处理决定不服，现依法向贵府申请行政复议。

上述《工伤认定决定书》仅仅只用寥寥几个字“经审定”就当然得出“***于2015年1月12日发生交通事故，经抢救无效死亡，认定为工伤”之结论，显然不能成立。被申请人作出的《工伤认定决定书》既未载明死者***的工亡认定申请所依据的事实及相关证据，更未列明其调查核实的经过和依据，显而易见，被申请人所作《工伤认定决定书》违反人力资源和社会保障部公布、自2011年1月1日起施行的《工伤认定办法》第十九条关于“工伤认定决定应当载明下列事项：(三)受伤害部位、事故时间和诊治时间或职业病名称、受伤害经过和核实情况、医疗救治的基本情况和诊断结论”之规定，属于认定事实不清，程序违法。其次，***是在2015年1月12日凌晨5时左右骑电动车发生的交通事故，时值冬日，凌晨5点天还未亮，五点钟就去上班，时间也有点太早了。根据《工伤保险条例》第十四条规定之“上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故”，才属于应当认定工伤的情形。对“上下班途中”的理解，应作“合理时间”和“合理路线”的限定。本案中，***发生交通事故的时间是在凌晨5时，并不是在上班途中的合理时间，所以申请人认为被申请人的《工伤认定决定书》明显适用法律错误。

综上所述，被申请人扬江人社工认字（2015）第663号《工伤认定决定书》事实不清，适用法律错误，程序违法，严重侵犯了申请人的合法权益。特向贵府申请行政复议，依法撤销被申请人扬江人社工认字（2015）第663号《工伤认定决定书》，重新作出工伤认定结论，还申请人以公道。

此致

扬州市江都区人民政府

申请人:*************

****年**月**日

第三篇：工伤认定行政复议申请书

行政复议申请书

申请人：XXXX有限公司 住所：XX县XX镇XX村 法定代表人：XXXX 身份证号码： 电话：XXXXXX 邮政编码：XXXXX 被申请人：XX市人力资源和社会保障局 法定代表人：XXX 地址： 复议请求：

1、请求依法裁定被申请人作出的内人社工决【2015】6-977号《工伤认定决定书》无效。

事实与理由：

1、当班一起工作的同事XXX、XXX证明在工作时间，工作现场死者尹江华没有受伤。

2、当班同事XXX、XXX在出班后和尹江华一同洗澡，在澡堂里没有看见尹江华身上有外伤痕迹。而尹江华身上出现青紫发红的痕迹是在3天后在XXX镇卫生院住院时才有的，充分说明，尹江华身上的外伤不是在工作中受的。

3、根据我公司“人员定位卡”记录信息，查看进出井口录像，与尹江华进出工业广场录像，尹江华进出井口和工业广场时步履轻松，神态稳健，没有受伤的表现。

4、工伤认定申请人朱某华提供的证据有瑕疵：证人徐某忠与朱某华系男女朋友关系，尹江华死后不久两人即生活在一起。证人朱某忠，因一直和徐某忠关系较好，有较密切的经济往来，在徐某忠与朱某华的关系中起了一定的联系作用，因此，此3人有较强利益关联，其证据的客观性值得怀疑。

5、作为工伤认定申请人，朱某华提供的材料不能直接证明尹江华是在工作中受伤。在尹江华下班回家后，家属、朋友没有人证明那个时候其身上有伤。

6、对于尹江华死亡时身上有伤的问题，作为其工作的单位，无举证责任、也根本没有必要去证明其伤的来源，因为他和工伤认定无关。

综上所述：我们认为：尹江华在工作时间、工作场所没有受伤是客观的、真实的。所有证据都可以证明排除尹江华在工作时间工作地点受过伤。

我公司认为：被申请人作出的内人社工决【2015】6-977号《工伤认定决定书》是不符合客观事实的，应当予以纠正。

此致：

XX市人民政府

申请人：XXXX煤业有限公司

XXXX年X月XX日

第四篇：工伤认定行政复议申请书

工伤认定行政复议申请书

行政复议申请书

申请人：中国口口银行口口市支行，地址：口口区口口街46号，负责人：口口，职务：行长。

委托代理人：口口, 中国口口银行口口市支行组织人事部经理。

委托代理人：口口，中国口口银行口口市支行个人业务部副经理。

被申请人：口口市口口区劳动和社会保障局，地址：口口区口口处江城大道236号，负责人：口口，职务：局长。

申请人因不服被申请人二00七年六月七日作出的工伤认定决定(口口劳社伤险认决字

[2007]803号)，向口口区人民政府提出复议申请，请求：撤销被申请人作出的口口劳社伤险认决字[2007]803号《工伤认定决定书》关于口口不属工伤或视同工伤的决定并重新认定为工伤。

事实及理由：

申请人计划财会部员工口口受申请人指派于2007年3月2日前往口口市参加口口农行组织的全系统财务、安全保卫、业务交叉大检查，当日晚饭后8时许口口与同事散步返回住宿楼(口口行口口市分行干部培训中心住宿楼)时不慎摔伤右膝，经西南医院诊断为右膝胫骨髁间后棘骨折。被申请人在口口劳社伤险认决字[2007]803号《工伤认定决定书》中认为：口口是因工外出期间在休息期间因意外受伤，而不是由于工作原因受到事故伤害的，其受伤情形不符合工伤保险条例第十四条、第十五条应当认定工伤或视同工伤的任何条款，故认定口口的受伤不属于工伤或视同工伤。申请人认为，被申请人作出“因工外出期间在休息期间因意外受伤，而不是由于工作原因受到事故伤害的”是对《工伤保险条例》第十四条规定的“因工作原因”的片面理解（转载自中国教育文摘http://，请保留此标记。），不符合《工伤保险条例》保障受伤职工获得医疗救治和经济赔偿的立法目的,属于认定事实和适用法律错误。理由如下：

口口受申请人指派于2007年3月2日前往口口市参加口口行组织的全系统财务、安全保卫、业务交叉大检查。按要求，为执行检查任务做准备，包括口口在内的所有参加人员必须于3月2日集中在口口分行报到并接受统一培训和安排，包括吃、住、行等。当日晚饭后8时许口口与同事(检查组成员)上住宿楼时，不慎摔伤右膝，经西南医院诊断为右膝胫骨髁间后棘骨折。上述事实已经被申请人调查确认。根据工伤保险条例第十四条第五款规定，因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的，应当认定为工伤。无疑，在因工外出期间，只要是由于工作原因受到伤害就应当认定为工伤。申请人认为，是否“工作原因”要结合因工外出期间的具体情况分析。执行全系统财务、安全保卫、业务交叉大检查，必然要为该任务做许多必要的准备工作，为此口口分行要求检查人员接受统一安排，包括吃、住、行等，这些活动和真正的检查工作构成整个外出工作期间的工作行为，在这些行为中受到伤害，应当属于因工作原因受到伤害，不应该排除在工作范围之外。口口与同事散步并一

起返回住宿楼，正是其按分行要求统一行动的具体表现，应为工作原因。被申请人将“口口因工外出期间与同事外出散步返回口口行口口市分行干部培训中心住宿楼，上楼时不慎摔伤右膝”认定为“因工外出期间在休息期间意外受伤”并排除在“因工作原因”之外，显然模糊了《工伤保险条例》第十四条第五款“因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的，应当认定为工伤”的适用条件，是不恰当的。《工伤保险条例》第十六条规定了不认定工伤或视同工伤的三种情形，即因犯罪或者违反治安管理伤亡的、醉酒导致伤亡的、自残或者自杀的。口口的受伤不属于这三种情形中的任何一种。

综上，口口在因工外出期间，由于工作原因受到伤害，应当认定为工伤。根据《工伤保险条例》第五十三条及《行政复议法》规定，请求撤销被申请人作出的口口劳社伤险认决字

[2007]803号《工伤认定决定书》关于口口不属工伤或视同工伤的决定并重新认定为工伤。此致

口口区人民政府

申请人:公章

二00七年七月十七日

附：申请书副本壹份。

证据材料()份。

本文《工伤认定行政复议申请书》来自中国教育文摘，查看更多与相关文章请到http://。

第五篇：认定行政复议案件证据的三个问题

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认定行政复议案件证据的三个问题

根据行政复议法等有关法律的规定，人民法院在审理行政相对人对经过复议的原具体行政行为不服而起诉的行政案件时，在认定证据上有以下三个问题值得研究与注意：

一、有关被告在复议中经复议机关同意收集的证据的效力问题

行政复议法第二十四条规定：“在行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。”但该条对被告经复议机关同意收集的证据是否属于违反法定程序收集证据的问题未作规定。因此，在司法实践中存在三种不同意见：第一种意见认为，可以作为维持被诉具体行政行为的根据；第二种意见认为，被告在行政复议过程中，虽然经过复议机关的同意，但仍是作出具体行政行为后取得的证据，该证据的收集违反了先调查取证后裁决的原则，故不能作为认定被诉具体行政行为合法的证据使用；第三种意见认为，第二种意见基本上是正确的，但未考虑到一些特殊情况。申请复议人或者复议中的第三人在行政复议过程中，提出了被告在实施具体行政行为过程中没有提出过的反驳理由或者证据，经复议机关同意被告针对

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笔者赞同第三种意见。但是，需要指出的是，“被告在行政复议过程中，所收集的证据可以间接作为证明被诉具体行政行为合法的证据使用”，其含义是，这些证据主要用来证明申请复议人或者复议中的第三人提出的反驳理由或者新的证据不能成立的证据，不能直接作为认定被诉具体行政行为合法的证据使用，而是间接作为认定被诉具体行政行为合法的证据使用。倘若，被告提供的这些证据虽然可以否定申请复议人或者复议中的第三人提出的反驳理由或新的证据，但仍不能直接作为定案证据使用。被告向法庭提供其在作出被诉具体行政行为以前收集的证据不能证明被诉具体行政行为认定的事实的，法院仍应认定被诉具体行政行为主要证据不足，判决予以撤销。

二、复议机关在复议中收集和补充的证据的效力问题

行政复议法第二十二条规定：“行政复议采取书面审查的办法，但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。”根据该条的规定，复议机关在行政复议过程中，具有收集和补充证据的权力。那么，复议机关在行政复议过程中，收集和补充的证据能否作为法院判决维持原具体行政行为的根据？在制

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一种意见认为，行政复议法明确规定，复议机关在行政复议过程中，具有收集和补充证据的权力，也就意味着，复议机关在行政复议过程中，有权收集和补充证据，其收集和补充的证据属于合法取得的证据，故可以作为维持原具体行政行为的根据。

另一种意见认为，复议机关在行政复议过程中，为了查清案件事实，有权收集和补充证据。复议机关收集和补充的证据，可以用于作出改变原具体行政行为的复议决定，但不能作为维持原具体行政行为的根据。理由有二：第一，被告在行政复议过程中，向复议机关提供的证据，不能证明原具体行政行为所认定的事实。复议机关在行政复议过程中收集和补充的证据，可以证明该具体行政行为合法，这恰恰说明了被告作出原具体行政行为时主要证据不足。如果复议机关在行政复议过程中收集和补充的证据，可以作为维持原具体行政行为的根据，显然有悖于“先取证后裁决”的原则；第二，行政复议法第二十八条第（三）项规定，具体行政行为主要事实不清、证据不足的，应当决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法。该条的规定中暗含着，复议机关在行政复议过程中收集和补充的证据，不能作为维持原具体行政行为的根据。

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《解释》采纳了后一种意见。在第三十一条第二款中明确规定：“复议机关在复议过程中收集和补充的证据，不能作为维持原具体行政行为的根据。”根据该条的规定，被告向法庭提供其作出被诉具体行政行为前收集的证据，不能证明该行为合法，但是，其提供复议机关在复议过程中收集、补充的证据，可以证明被诉具体行政行为合法的，人民法院亦应作出撤销或者部分撤销或者变更或者确认违法的判决。

三、有关被告在复议中未提交的证据的效力问题

被告在复议过程中未提交给复议机关却在诉讼过程中向法庭提交的证据，能否作为人民法院判决维持原具体行政行为的根据？

不少人认为，这类证据不能作为维持原具体行政行为的根据。理由是，行政复议法第二十三条第一款中规定：“„„被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。”第二十八条第（四）项规定：“被申请人不按照本法第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据，决定撤销该具体行政行为。”根据这两条的规定，被申请人在接到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日后提交的证据，复议机关均不能作为认定被申请复议的具体行政行为合法的根据。既然不能作为复议机关

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赢了网s.yingle.com 认定被申请复议的具体行政行为合法的根据，当然也不能作为人民法院判决维持被诉具体行政行为的根据。

笔者赞同这一意见。除其提出的理由外，还应补充两点理由。一是被告在行政复议过程中未向复议机关提交的证据，应当推定其当初没有将该证据作为其定案的根据，而是依据其他证据作出被诉具体行政行为的。人民法院审理行政案件，是对被诉具体行政行为合法性进行审查，因此，被诉具体行政行为作出时未作为定案的证据，当然不能作为认定被诉具体行政行为合法的根据；二是被申请人向复议机关提交证据、依据，既是其权利，也是其义务，同时还是其服从复议机关指挥的责任和纪律，对不尽责任、违反纪律的行为必须承担法律后果。因此，未按行政复议法规定提供的证据，在行政复议中不能作为认定被申请复议的具体行政行为合法的根据，当然也就不能作为人民法院维持原具体行政行为的根据。

这里需要注意五个问题：①凡是第一次作出具体行政行为中经过听证的案件，被告在听证中未让原告、第三人质证，被告在复议中作为其具体行政行为的证据提供给复议机关的证据，因被告作出该具体行政行为时未作为其定案的证据，故应认定为其在复议中补充的证据，一般不能作为人民法院维持原具体行政行为的证据使用。②在一般情况下，被告在复议中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院判决维持原具体行政行为的根据。但是，如果原告或者第三人提出

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赢了网s.yingle.com 了其在被告实施行政行为或行政复议的过程中没有提出的反驳理由或者证据的，被告在行政诉讼中提交的用于否定新提出的反驳理由或者证据的证据，可以作为间接证明被诉具体行政行为合法的证据使用。③原告申请复议，复议机关拒绝复议或者不予受理，原告又以原具体行政行为为诉讼标的，提起诉讼的案件，属未经过复议的案件。因此，不能以“在行政复议过程中未向复议机关提交”为由，将被告向法庭提供的证据，不作为维持原具体行政行为的根据。④原告申请复议，复议机关在法定复议期限内未作出复议决定，原告以原具体行政行为为诉讼标的，向人民法院提起诉讼的案件，视为复议机关维持原具体行政行为，也就是说，经过了复议。如果复议机关立案后，通知被告提交证据、依据的，被告未提交的证据，仍不能作为法院维持原具体行政行为的根据；如果未通知被告的，因被告不知道复议已经受理，故不存在向复议机关提交证据的问题，亦不能以“在行政复议过程中未向复议机关提交”为由，将被告向法庭提供的证据，不作为维持原具体行政行为的根据。⑤被告在复议前收集的并在复议期间向复议机关提供的证据，复议机关在听取申请人、被申请人和第三人的意见时，被申请人未将该证据作为定案的依据的，人民法院亦不能作为维持被诉具体行政行为的根据。蔡小雪 认定行政复议案件证据的三个问题

发布时间：2017-08-05 09:23遇到纠纷怎么办？来赢了网免费问问律师

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赢了网s.yingle.com 根据行政复议法等有关法律的规定，人民法院在审理行政相对人对经过复议的原具体行政行为不服而起诉的行政案件时，在认定证据上有以下三个问题值得研究与注意：

一、有关被告在复议中经复议机关同意收集的证据的效力问题

行政复议法第二十四条规定：“在行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。”但该条对被告经复议机关同意收集的证据是否属于违反法定程序收集证据的问题未作规定。因此，在司法实践中存在三种不同意见：第一种意见认为，可以作为维持被诉具体行政行为的根据；第二种意见认为，被告在行政复议过程中，虽然经过复议机关的同意，但仍是作出具体行政行为后取得的证据，该证据的收集违反了先调查取证后裁决的原则，故不能作为认定被诉具体行政行为合法的证据使用；第三种意见认为，第二种意见基本上是正确的，但未考虑到一些特殊情况。申请复议人或者复议中的第三人在行政复议过程中，提出了被告在实施具体行政行为过程中没有提出过的反驳理由或者证据，经复议机关同意被告针对反驳理由或者新的证据所收集的证据，可以作为间接证明被诉具体行政行为合法的证据使用。

笔者赞同第三种意见。但是，需要指出的是，“被告在行政复议过程中，所收集的证据可以间接作为证明被诉具体行政行为合法的证

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赢了网s.yingle.com 据使用”，其含义是，这些证据主要用来证明申请复议人或者复议中的第三人提出的反驳理由或者新的证据不能成立的证据，不能直接作为认定被诉具体行政行为合法的证据使用，而是间接作为认定被诉具体行政行为合法的证据使用。倘若，被告提供的这些证据虽然可以否定申请复议人或者复议中的第三人提出的反驳理由或新的证据，但仍不能直接作为定案证据使用。被告向法庭提供其在作出被诉具体行政行为以前收集的证据不能证明被诉具体行政行为认定的事实的，法院仍应认定被诉具体行政行为主要证据不足，判决予以撤销。

二、复议机关在复议中收集和补充的证据的效力问题

行政复议法第二十二条规定：“行政复议采取书面审查的办法，但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时，可以向有关组织和人员调查情况，听取申请人、被申请人和第三人的意见。”根据该条的规定，复议机关在行政复议过程中，具有收集和补充证据的权力。那么，复议机关在行政复议过程中，收集和补充的证据能否作为法院判决维持原具体行政行为的根据？在制定《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》（以下简称《解释》）过程中，对此问题存在两种不同意见。

一种意见认为，行政复议法明确规定，复议机关在行政复议过程中，具有收集和补充证据的权力，也就意味着，复议机关在行政复议

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另一种意见认为，复议机关在行政复议过程中，为了查清案件事实，有权收集和补充证据。复议机关收集和补充的证据，可以用于作出改变原具体行政行为的复议决定，但不能作为维持原具体行政行为的根据。理由有二：第一，被告在行政复议过程中，向复议机关提供的证据，不能证明原具体行政行为所认定的事实。复议机关在行政复议过程中收集和补充的证据，可以证明该具体行政行为合法，这恰恰说明了被告作出原具体行政行为时主要证据不足。如果复议机关在行政复议过程中收集和补充的证据，可以作为维持原具体行政行为的根据，显然有悖于“先取证后裁决”的原则；第二，行政复议法第二十八条第（三）项规定，具体行政行为主要事实不清、证据不足的，应当决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法。该条的规定中暗含着，复议机关在行政复议过程中收集和补充的证据，不能作为维持原具体行政行为的根据。

《解释》采纳了后一种意见。在第三十一条第二款中明确规定：“复议机关在复议过程中收集和补充的证据，不能作为维持原具体行政行为的根据。”根据该条的规定，被告向法庭提供其作出被诉具体行政行为前收集的证据，不能证明该行为合法，但是，其提供复议机关在复议过程中收集、补充的证据，可以证明被诉具体行政行为合法

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三、有关被告在复议中未提交的证据的效力问题

被告在复议过程中未提交给复议机关却在诉讼过程中向法庭提交的证据，能否作为人民法院判决维持原具体行政行为的根据？

不少人认为，这类证据不能作为维持原具体行政行为的根据。理由是，行政复议法第二十三条第一款中规定：“„„被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内，提出书面答复，并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。”第二十八条第（四）项规定：“被申请人不按照本法第二十三条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据，决定撤销该具体行政行为。”根据这两条的规定，被申请人在接到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日后提交的证据，复议机关均不能作为认定被申请复议的具体行政行为合法的根据。既然不能作为复议机关认定被申请复议的具体行政行为合法的根据，当然也不能作为人民法院判决维持被诉具体行政行为的根据。

笔者赞同这一意见。除其提出的理由外，还应补充两点理由。一是被告在行政复议过程中未向复议机关提交的证据，应当推定其当初

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赢了网s.yingle.com 没有将该证据作为其定案的根据，而是依据其他证据作出被诉具体行政行为的。人民法院审理行政案件，是对被诉具体行政行为合法性进行审查，因此，被诉具体行政行为作出时未作为定案的证据，当然不能作为认定被诉具体行政行为合法的根据；二是被申请人向复议机关提交证据、依据，既是其权利，也是其义务，同时还是其服从复议机关指挥的责任和纪律，对不尽责任、违反纪律的行为必须承担法律后果。因此，未按行政复议法规定提供的证据，在行政复议中不能作为认定被申请复议的具体行政行为合法的根据，当然也就不能作为人民法院维持原具体行政行为的根据。

这里需要注意五个问题：①凡是第一次作出具体行政行为中经过听证的案件，被告在听证中未让原告、第三人质证，被告在复议中作为其具体行政行为的证据提供给复议机关的证据，因被告作出该具体行政行为时未作为其定案的证据，故应认定为其在复议中补充的证据，一般不能作为人民法院维持原具体行政行为的证据使用。②在一般情况下，被告在复议中未向复议机关提交的证据，不能作为人民法院判决维持原具体行政行为的根据。但是，如果原告或者第三人提出了其在被告实施行政行为或行政复议的过程中没有提出的反驳理由或者证据的，被告在行政诉讼中提交的用于否定新提出的反驳理由或者证据的证据，可以作为间接证明被诉具体行政行为合法的证据使用。③原告申请复议，复议机关拒绝复议或者不予受理，原告又以原具体行政行为为诉讼标的，提起诉讼的案件，属未经过复议的案件。

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赢了网s.yingle.com 因此，不能以“在行政复议过程中未向复议机关提交”为由，将被告向法庭提供的证据，不作为维持原具体行政行为的根据。④原告申请复议，复议机关在法定复议期限内未作出复议决定，原告以原具体行政行为为诉讼标的，向人民法院提起诉讼的案件，视为复议机关维持原具体行政行为，也就是说，经过了复议。如果复议机关立案后，通知被告提交证据、依据的，被告未提交的证据，仍不能作为法院维持原具体行政行为的根据；如果未通知被告的，因被告不知道复议已经受理，故不存在向复议机关提交证据的问题，亦不能以“在行政复议过程中未向复议机关提交”为由，将被告向法庭提供的证据，不作为维持原具体行政行为的根据。⑤被告在复议前收集的并在复议期间向复议机关提供的证据，复议机关在听取申请人、被申请人和第三人的意见时，被申请人未将该证据作为定案的依据的，人民法院亦不能作为维持被诉具体行政行为的根据。蔡小雪

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处

罚

追

诉

期

是

几

天

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之

后

公

章

更

换

去

哪

里

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域

管

辖

有

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