劳动合同法规解释

第一篇：劳动合同法规解释

2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称“劳动合同法”）施行后，到2008年9月18日《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称“实施条例”）的正式实施，新的用工法律对公司HR管理提出了新要求。此前我们本来就劳动合同法的实施全面修订了HR操作指南，但是公司仍然认为有必然再次重申，准备一套完备的HR管理法律文件，将对公司法律风险降至最小。本备忘录结合公司实务操作中的经验，总结出12份公司HR管理中必备的法律文件，请各项目HR认真学习、对照检查并修正自己的实务操作。

一、劳动合同

1、必备理由劳动合同在现代企业管理中所起的重要作用已不言而喻，没有与劳动者签订合同，那么企业将每月支付员工二倍工资。需要明确的是，各项目使用劳动合同应报备人力资源总部备案。

2、合同内容公司至少应准备三份合同，包括：固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同，有需要的项目还应考虑备一份非全日制用工劳动合同。《劳动合同法》第十七条规定，合同主要内容应包括：

（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或主要负责人；

（二）劳动者姓名、住址、居民身份证或其他有效身份证件号码；

（三）劳动合同期限；

（四）工作内容和工作地点；

（五）工作时间和休息休假；

（六）劳动报酬；

（七）社会保险；

（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；

（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。

二、集体合同

1、必备理由《劳动合同法》第十一条规定：用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。另第十八条规定：劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。由此可见，集体合同可以在企业与劳动者因劳动报酬、劳动条件等标准约定不明确产生争议的时候起到重要的标准作用，一份完备的集体合同可以避免很多不必要的劳动纠纷。特别强调：集体合同在我司并不经常使用，如一旦需要使用集体合同，需请前一月报备总部。

2、合同内容劳动者的劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律、劳动定额、法律法规规定的其他内容等。

三、职工名册

1、必备理由《劳动合同法》第七条规定：用人单位应建立职工名册备查。《实施条例》第三十三条补充：用人单位违反劳动合同法有关建立职工名册规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改，由劳动行政部门处2000元以上2万元以下罚款。企业必备职工名册，既可以在产生劳动争议时作为有力的证据，也可以避免不必要的行政罚款。各地HR应注意，按此前总部要求的规范格式，每月底自行更新员工花名册，存档备查。

2、职业名册内容劳动者姓名、性别、公民身份号码、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。

四、劳动合同签收单

1、必备理由《劳动合同法》第八十一条规定：用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。公司仅仅签订劳动合同而没有送达劳动者，同样会面临着不必要的赔偿风险。这一劳动合同签收单，各项目HR可自行制作，但应注意原件存档。

2、签收单内容劳动合同文本编号、劳动者姓名、身份证号码、所属部门、具体岗位、入职时间、合同期限、签约时间、劳动合同签收时间、劳动者签收、备注等内容。

五、职位告知书

1、必备理由《劳动合同法》第八条规定：用人单位招用劳动者时，应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。用人单位如实告知劳动者职位情况是主动义务，即使劳动者不提出要求也得主动告知。实践中用人单位往往会忽视这个主动告知义务，导致发生因“欺诈”而导致劳动合同无效并赔偿劳动者损失的法律风险。目前我司HR操作中有《如实告知书》，应注意让入职员工填写，应与员工已签收的《职位说明书》一起并存档。

2、告知书内容工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等。

六、入职登记表

1、必备理由《劳动合同法》第八条规定：用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。如果劳动者在入职时存在不实或欺诈，将成为日后用人单位解除劳动合同的重要证据。各项目HR在办理新员工入职时，应按《招聘管理规定》和《人力资源操作指导》中要求，安排新员工当面填写一系列入职表格，并存档。

2、登记内容劳动者与前用人单位劳动合同解除情况、竞业限制、健康状况、学历、职业资格、知识技能、工作经历、家庭住址、主要家庭成员构成等。

七、签订劳动合同通知书

1、必备理由《实施条例》第五条规定：自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。现实中，一些员工因为种种原因入职后不与公司签订劳动合同，此时一份书面的签订劳动合同通知书就显得尤为重要。提请各项目HR注意，劳动合同应在新员工入职当日或之前签订；当日不具备签订劳动合同条件的，应制发此通知书。此通知书与报到通知书相类。

2、主要内容签订劳动合同通知书的主要内容应包括：劳动者姓名、入职日期、通知日期、签订劳动合同入职员工需向公司提交的文件、资料等。

八、劳动合同变更协议书

1、必备理由《劳动合同法》第三十五条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。

2、主要内容用人单位基本情况、劳动者基本情况、原劳动合同基本情况、具体变更内容、变更日期、双方签字盖章等。

九、解除、终止劳动合同通知书

1、必备理由解除、终止劳动合同是结束劳动者与用人单位之间关系的唯一途径，解除、终止劳动合同的具体时间是计算工资、加班费、经济补偿金数额的重要依据。

2、解除合同内容劳动者名称、解除或终止劳动合同的原因、解除或终止劳动合同的日期、交接手续办理的流程和时限、用人单位盖章、劳动者签收等。

十、解除、终止劳动合同的证明

1、必备理由《劳动合同法》第五十条规定：用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。第八十九条规定：用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应承担赔偿责任。

2、证明内容用人单位出具的解除、终止劳动合同的证明，应当写明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限等。

十一、加班申请单

1、必备理由《劳动合同法》第三十一条规定：用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。另第八十五条中规定：用人单位安排加班不支付加班费的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿。《劳动合同法》第八十五条规定：用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿：劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金；安排加班不支付加班费的。加班费的支付一直是个敏感问题，加班时间多少是计算加班费的重要根据，一份书面记录加班情况的文件尤为重要。提请各项目HR注意，我司主管级及以上以上员工，不应给予填写《加班申请单》，更不得予以确认。

2、申请书内容劳动者名称、申请加班日期、加班原因、加班预计的时间、部门主管确

认、人事主管确认等。

十二、劳动合同续签征询意见书

1、必备理由：《劳动合同法》第四十六条规定：除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。劳动合同期满后的企业的续订条件以及劳动者的续订意向是判断用人单位是否要支付经济补偿的重要标准，一份书面的文件能真实的反映双方的意向，避免日后不必要的劳动纠纷。提请各项目HR注意，《劳动合同征询意见书》应在劳动合同期限届满前一月开始制发。

2、主要内容劳动者名称、原劳动合同到期时间、续签劳动合同与原劳动合同区别、答复期限等。

后文：

以上12条必备文件，以备在公司发生劳资纠纷时以作证明之用，但并不是只要做好这12件文件准备就万事大吉，如保密协议、竞业禁止合同、服务期协议等法律文件在此就没有具体展开（当然我司目前要求一般员工签订诸如保密协议、竞业禁止合同等文件）。因此，公司要求每个项目HR都应根据自身不同的状况制定出专用的法律文件，并加以妥善保存（即便离职员工的档案根据法律规定也要求妥善保存至少二年以上），避免不必要的劳动纠纷和法律风

第二篇：教育法规名称解释

教育法律救济：是指通过法定程序和途径裁决教育教学活动中的纠纷，为辅受损一方的合法权益，并给予其法律上的补救。

教师申诉制度：是教师在其合法权益受到损害时，依照法律，法规的规定，向主管的行政机关申诉理由，请求处理的制度。

受教育申诉制度：是指受教育者在其合法的权益受到损害时，依照【教育法】。及其他法律的规定，向主管的行政机关申诉理由，请求处理的制度。

教育行政复议:教育管理相对人认为教育行政机关作出的具体行政行为侵犯其合法权益，向作出该行为的上一级教育行政机关或原教育行政机关提出申诉请求给予补救，由受理的教育行政机关根据相对人的申请，多发生争议的具体行政行为进行复查，判明是否合法，适当和责任的归属，并决定是否给予相对人以救济的法律制度。

教育行政诉讼法：教育行政管理相对人认为教育行政机关的具体行政侵犯其相对人的合法权益，依法向人民法院起诉，请求给予法律补救，人民法院对教育行政机关的具体行政行为的合法性进行审查，维护和监督行政职权的依法行使，矫正或撤销违法，侵犯的行政行为，给予相对人的合法权益以特殊保护的法律救济活动。

教育行政赔偿;教育行政机关及其工作人员在执行职务过程中，违法行使职权侵犯了公民法人或其他组织的合法权益，造成了损害依照【国家赔偿法】由国家给予的赔偿。

教育法律救济的特征：1权利受到损害是教育法律救济存在的前提，如权利未受到损害就无所谓救济。2教育法律救济具有弥补性，它是对受到损害的权利的弥补。3教育法律救济的根本目的是实现合法权益并保证法定义务履行。

法律救济在教育中的作用:1保护教育关系主体特别是教师，学生及学校在教育活动中合法权益的权利救济作用。2促进国家行政机关及其工作人员依法行政，预防和控制其职务违法侵犯行为的预防控制作用。3标示教育法治推进将教育法制度建设作用。

教育法制救济的途径：1诉讼渠道，2行政渠道，3其他渠道。

教师申诉制度的特征：1教师申诉制度是一项法定申诉制度。2教师申诉制度是一项专门性的权利救济制度。3教师申诉制度是非诉讼意义上的行政申诉制度。

教师申诉范围:教师认为学校或其他教育机构侵犯其【教师法】规定的合法权益。可提出申诉。2教师对学校或其他教育机构作出的处理决定不服的可以提出申诉。3教师认为当地人民政府的有关行政部门侵犯其【教育法】规定的合法权益。可提出申诉。

教师申诉制度的程序：1提出申诉2对申诉受理3对申诉的处理。

教育行政复议的范围；1对教育行政处罚不服的，2对教育行政强制的措施不服的。3对不作为违法，可以请求复议救济。4对违法设定义务不服的。5对侵犯其经意自主权的。6对侵犯其他人身权，财产权。

教育行政诉讼的特点:1专管恒定2诉权专属3标的确定4被告举证5不得调节。

行政诉讼的受案范围：1对行政处罚不服的。2对行政强制措施不服的。3认为行政机关侵犯法律法规的经营自助权的。4认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或不予答复的。5申请行政机关履行保护人身权，财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或不予答复的。6认为行政机关没有依法给体恤金的。7认为行政机关违法拒绝履行义务的8认为行政机关侵犯其他人身权，财产权的9法律法规可以提起行政诉讼的其他行政案件。

教育行政赔偿的特征：1侵犯主权为教育行政机关及其公务员。2侵犯损害发生在执行职务的过程中。3侵犯行为源于教育行政机关及其公务员的违法行政。4教育行政赔偿主体是国家。5教育行政赔偿时一种法律责任。

行政赔偿的构成要件：1职务行为主体。2职务违法行为。3损害4因果关系。

第三篇：法规习题劳动合同

第九单元 [2014二级真题】根据《劳动合同法》用人单位在招用劳动者以及订立劳动合同时不得（A C D）。

A.要求劳动者提供担保

B 就专项技术培训约定服务期

C.向劳动者收取财物

D.扣押劳动者的证件

E.约定竞业限制

（1）甲在某用人单位公司连续工作满八年；（2）乙在某用人单位已经连续订立二次固定期限劳动合同，但因公负伤不能从事原工作；（3）丙来某用人单位两年，并被董事会任命为总经理（4）丁在某用人单位累计工作了12年，但期间离开过该单位自主创业3年。则应签订无固定期限合同的是（B）。

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

3.下列合同条款中，属于劳动合同必备条款的是（A）

A.劳动报酬

B.试用期

C.保守商业秘密

D.福利待遇

4.劳动合同对劳动报酬约定不明确发争议的，应按照（D）顺序进行明确。

A.重新协商、适用国家规定、集体合同

B.重新协商、适用国家规定、同工同酬

C.重新协商、同工同酬、集体合同

D.重新协商、集体合同、同工同酬

5.！！!劳动合同解除，用人单位应当支付经济赔偿金的情形是（B D E）。A、用人单位依法随时解除劳动合同

B、用人单位依法预告解除劳动合同

C、劳动者因为工作报酬过低提出解除劳动合同

D 劳动者因为单位拖欠工作报酬提出解除劳动合同 E 用人单位提出与劳动者协商解除劳动合同

6.某施工单位技术负责人李某（女），2009年3月上班，2010年5月，施工单位以李某怀孕不能胜任工作为由将其解雇。当地的上职工月平均工资为2500元，李某上月工资6000元，前12个月平均工资8500元，如李某不愿意回单位上班，可主张（D）赔偿金。(7500+3750)*2=22500

A.12750元

B.25500元

C.11250元

D.22500元

7.甲建筑公司与乙劳务派遣公司订立劳务派遣协议，由乙向甲派遣员工王某，期限1年。下列有关此用工关系的说法，正确的是（C）。

A.甲应当自用工之日起1个月内与王某订立书面劳动合同

B.乙应当对王某进行工作岗位所需要的培训

C.在派遣期间，甲不得将王某在派遣到其他用人单位

D.在派遣期间，甲应当向王某支付劳动报酬

8.某工程基础施工时出现险情，施工单位安排工人抢险直到深夜。则就加班时间和加班费用，说法正确的是（D）

A.加班时间不超过1小时的，不需要支付加班费用

B.加班时间不得超过3小时，需要支付150%的加班费用 C.加班时间不得超过3小时，不需要支付加班费用

D.加班时间不受限制，需支付150%的加班费用

9.在（A D）下，用人单位应支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬。A.安排劳动者延长工作时间的

B.休息日安排劳动者工作后安排补休的 C.依法参加社会活动期间

D.法定休假日安排劳动者工作的 E.劳动者工伤治疗期间

10.某单位生产过程中的具体安排，符合《劳动法》劳动保护规定的有（A B C）A.安排女工赵某在经期从事高温焊接作业 B.安排怀孕6个月的女工钱某从事夜班工作 C.批准女工孙某休产假120天

D.安排17岁的李某担任矿井安检员 E.安排15岁的周某担任仓库管理员

11.！！!下列不属于《劳动法》调整对象的是（C）A.甲公司与其职工因支付加班费用而发生的关系

B.乙私营企业因其职工违反竞业限制协议而发生的关系 C.丙施工单位与其合作的包工头拖欠工程款而发生的关系 D.丁公司辞退试用期内尚未签订劳动合同的王某而发生的关系

12.某施工单位工人张某被企业拖欠劳动报酬，则张某可以处理该争议的途径（A B E）A.向企业调解委员会申请调解

B.向用人单位所在地的劳动仲裁委员会申请仲裁 C.向约定的仲裁委员会申请仲裁 D.直接向人民法院起诉

E.直接向人民法院申请支付令

13.甲建筑公司拖欠田某劳动报酬，于2013年10月8日双方发生争议，并于2014年11月1日，劳动合同终止，则田某最迟应在（C）之前提出劳动仲裁。A.2014年10月8日 B.2015年10月8日 C.2015年11月1日 D.2016年11月1日

案例1】

1.背景

2008年5月，某外资公司有3名员工已在该企业工作满10年，需要续签新的劳动合同.但该公司不打算再与其续签劳动合同。该公司人力资源部的经理依据原先的各地关于无固定期限劳动合同的做法与规定，向3位员工下发了到期不再续签劳动合同的书面通知。但3位员工不服，认为在该公司工作了这么多年，公司不应该这样做，于是他们向有关人员进行咨询。

2.问题

(1)该3位员工坚决要求签订劳动合同，并且要求签订无固定期限劳动合同，依据《劳动合同法》的规定，是否应当签订无固定期限劳动合同？

(2)在公司不同意的情况下，是否可以签订无固定期限劳动合同？

答：(1)依据《劳动合同法》第14条第2款的规定，劳动者在该用人单位连续工作满10年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的.应当订立无固定期限劳动合同。本案中，3位员工已经在该公司工作了10年，依据《劳动合同法》的规定，该公司必须与3位员工续签无固定期限劳动合同。

(2)3位员工要求续签无固定期限劳动合同，尽管公司单方面不同意，依据上述规定，公司也必须与其续签无固定期限劳动合同，否则将构成违法。

案例2】

某建筑公司的一位会计因故离职，该建筑公司聘请徐女士于2012年9月15日接替了原会计的工作，并自该日起，徐女士开始接手财务工作。9月30日，徐女士与该建筑公司签订了劳动合同。由于徐女士的会计职称级别与原会计相同，双方在商签劳动合同时对工资数额发生分歧，便在劳动合同中约定徐女士工资暂定每月3000元，待年底视公司效益情况，再酌情给予一定的奖励。2012年年底，徐女士要求公司按照约定向其发放奖金，但公司说效益不好，不能发放徐女士的奖金。后徐女士提出，劳动合同中对其工资的约定不明确，应当按照同样工作岗位的员工工资补齐其差额部分，并应补发其劳动合同签订前自9月15日至9月29日的工资。

(1)徐女士的要求是否合法？

(2)该建筑公司今后应当注意或者改进哪些做法？

答：(1)徐女士的要求是合法的。

《劳动合同法》第11条规定：“用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。”据此，由于徐女士与该公司在劳动合同中关于工资待遇的规定不明确，作为同会计职称级别的徐女士，应当享受原会计或者该公司同岗位人员的工资报酬待遇。

《劳动合同法》第7条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系”。徐女士在9月15日虽然还没有和公司签订书面劳动合同，但从这一天起，徐女士就已经同该公司建立了劳动关系，用人单位应当以建立劳动关系的时间为工资发放的起始时间，即向徐女士补发劳动合同签订前自9月15日至9月29日的工资。

(2)该建筑公司应当认真学习和严格执行《劳动合同法》的相关规定，在聘用员工后应立即签订书面劳动合同，并在劳动合同中将各项条款规定明确具体；在劳动合同履行过程中，不得少付甚至克扣劳动者的任何工资和福利待遇，否则将可能招致劳动争议或纠纷，甚至成为被告。

案例3 某中外合资公司与王某签订了为期3年的劳动合同。合同中约定，在合同的履行期间，如果本合同订立时所依据的客观情况发生变化，致使合同无法履行，经双方协商不能就本合同达成协议的，公司可以提前30天以书面形式通知王某解除劳动合同。两年后，该公司由一家中外合资企业变更为外商独资企业，公司的法定代表人也作了变更。该公司由于重组进行大规模的裁员，王某也在被裁人员名单中。随后，公司以企业名称、性质和法定代表人变更，属于合同订立时所依据的客观情况发生重大变化为由，书面通知王某解除劳动合同。王某不同意，认为自己的劳动合同没有到期，不能以企业法定代表人变更等为由随意解除劳动合同。

2.问题

(1)该公司上述理由是否可以作为解除与王某劳动合同的依据？

(2)该公司与王某的合同是否继续有效？

答：(1)《劳动合同法》第33条规定，“用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。”本案中，该公司虽然企业的名称、性质和法定代表人发生了变更，但并非属于法律上认定的“客观情况发生重大变化”，企业的正常经营并未因此而受到影响。因此，该公司以上述理由解除与王某的劳动合同是没有法律依据的。

(2)王某与该公司的劳动合同还没有到期，该合同依然有效。所以，双方应该继续履行劳动合同。

案例4 2008年5月，小张大学毕业后，通过人才市场被一家设备公司聘用。小张所从事的工作技术含量较高，经过一段时间的实践仍不能胜任所从事的工作，于是公司决定解除与小张的劳动合同。但是，小张不同意解除合同。公司便不再分派小张任何工作，也停发了小张的工资，单方解除了与小张的劳动合同。

2.问题

(1)该设备公司是否违反了《劳动合同法》的有关规定？

(2)该设备公司应当承担哪些责任？

答：（1）该设备公司违反了《劳动合同法》第40条的规定。《劳动合同法》第40条规定，“有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同（2）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”据此，该公司认为小张不能胜任本职工作，应当对他进行培训或者调整工作岗位，如还不能胜任工作的，方可在提前30日以书面形式通知小张本人或者额外支付劳动者1个月工资后，才能解除劳动合同。此外，该公司单方解除劳动合同，还应当按照《劳动合同法》第43条的规定，事先将理由通知工会。

（2）该设备公司应当承担向小张支付经济补偿的责任。《劳动合同法》第46条规定，用人单位依照《劳动合同法》第40条的规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第47条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

案例5 老李是某劳务派遣公司派遣到某建筑公司工作的劳动者。一天，老李与和他同岗位并在一起工作的小王聊天时得知，老李的月工资比小王低了好几百块钱，便找到该建筑公司人事行政部门询问，为什么小王很年轻，每天和他工作在同一岗位，但工资待遇却差别如此之大。该公司人事行政部门回答，你不是我们公司的员工，当然同小王的工资待遇不一样。

2.问题

(1)该公司人事行政部门的回答是否合法？

(2)老李的工资待遇问题应当由谁来解决？

答：(1)该公司人事行政部门的回答是错误的。我国新修正的《劳动合同法》第63条规定：“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。”“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。”据此，虽然老李不是该公司的员工，但也应当与该公司员工享有同工同酬的权利。老李的工资待遇应当与小王相同。(2)老李的工资待遇问题应当由劳务派遣单位来解决。我国《劳动合同法》第58条规定：“劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。”据此，老李的工资待遇问题，应当由老李所属的劳务派遣单位解决。

案例6 1.背景

2011年1月小马应聘到A公司就职，但工作8个月后就与A公司解除了劳动合同，于2011年9月又被B公司聘用。2012年3月小马在B公司工作了6个月后，因家中有事，向B公司提出要求休带薪年假，但B公司说现在公司工作很忙，人手很缺，没有批准小马的休假申请，并回答说小马到B公司工作还没有满一年，不能享受带薪年假。

2.问题

(1)小马在B公司是否可以享受带薪年假？

(2)B公司是否可以不批准小马的休假申请？

(3)如果小马全年未能享受带薪年假，B公司将按照何标准向小马支付工资？

答：（1）小马在B公司虽然只工作了6个月，但仍可享受带薪年假待遇。2007年12月国务院颁布的《职工带薪年休假条例》第2条规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。”本案中的小马虽然在B公司工作了6个月，但是在A公司还工作了8个月，其连续工作已超过一年，应当享受带薪年休假。(2)《职工带薪年休假条例》第5条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨安排。单位因生产、工作特点确有必要跨安排职工年休假的，可以跨1个安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”据此，虽然享受带薪年休假是劳动者的法定权利，但如何安排年休假却是用人单位的权利。在一般情况下，公司安排员工年休假应当统筹兼顾工作需要和员工个人意愿，但如果员工未经公司同意擅自休年假，严重的可能会导致劳动合同的解除。

案例7 王某2009年1月进入某IT公司工作，并与该IT公司签订了劳动合同。由于王某自行开发了一个新的软件，并保留了该软件的源代码且没有上交公司。按照公司的规章制度要求，任何员工开发的软件其知识产权均属公司所有，不得被个人保留。王某以此为条件，要求公司为其上涨工资否则不交出软件源代码。公司没有答应王某的要求，告知王某的行为已违反了公司的规章制度，将与他解除劳动合同，并要求王某赔偿由其行为给公司造成的经济损失。双方僵持不下，王某向该IT公司所在地的劳动争议仲裁委员会提出了仲裁申请，要求公司因解除劳动合同对其支付经济补偿和赔偿金。该公司认为对王某的行为公司有权解除劳动合同，并对王某给公司造成的损失提出了反请求。

2.问题

(1)王某的行为是否属于劳动争议的范围？

(2)该公司是否可以解除与王某的劳动合同？

(3)该公司对王某给公司造成的损失该如何处理？

答：(1)王某的上述请求属于劳动仲裁的范围。根据《劳动争议调解仲裁法》和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的规定，因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议属于劳动争议的范围。因此，劳动争议仲裁委员会受理了王某的劳动仲裁申请。

(2)该IT公司可以解除与王某的劳动合同。”王某不上交源代码的行为违反了公司的规章制度，依照上述《劳动合同法》的规定，该IT公司可以鮮除与王某的劳动合同。

(3)该IT公司对王某给公司造成的损失可以向法院提起民事诉讼，要求王某赔偿因其行为给公司造成的经济损失

第十单元

答案D

1.甲公司向乙公司订作一批预制板，乙开工不久，甲需要将预制板加厚，遂要求乙停止制作。关于甲权利义务的说法，正确的是（A）A.甲应支付相应部分报酬

B.甲不得中途要求乙停止制作 C.甲应支付全部约定报酬 D.甲不用赔偿乙的损失

2.关于承揽合同当事人权利义务，说法正确的是（A）A.定做人有权随时解除承揽合同，造成承揽人损失的应当赔偿 B.没有约定报酬支付期限的，定作人应当先行预付

C.承揽人未征得定作人同意，不可以将其承揽的辅助工作交由第三人完成 D.因定作人未按期支付20%的尾款，承揽人可以拒绝交付整个工作成果

3.关于施工合同特征的说法，错误的是（C）A.施工合同是双务合同 B.施工合同是要式合同 C.施工合同客体是工程 D.施工合同是有偿合同

4.甲施工企业向乙设备供应商购买一台采用专利技术制造的设备，约定货到付款。关于该买卖合同的说法，正确的是（D）A.该设备的所有权自合同签订时转移

B.甲自设备交付时取得该设备的所有权和专利权 C.甲应承担运输途中的设备损毁风险

D.如第三人对该设备主张权利且乙未提供担保，甲有权中止支付货款

5.甲将一房屋出卖给乙，以下（D）不属于房屋的权利瑕疵。A.该房屋属于夫妻共同财产且甲妻并不知情 B.该房屋与丙有未到期的三年租约 C.该房屋已抵押给丁银行 D.该房屋存在外墙渗透

6.某工程需租用挖掘机，双方口头约定租赁期限为8个月，则下列关于该租赁合同的说法，错误的是（C）A.应视为不定期租赁

B.任何一方均有权随时解除合同

C.正常使用造成的损坏由出租人负责维修，由承租人负责维修费用 D.使用不当造成的损坏，承租人应进行赔偿

7.甲公司与乙公司签订了融资租赁合同，双方约定，甲公司应按照乙公司的要求，购买施工设备租赁给乙公司，乙公司按约定支付租金。合同中甲公司（D）A.享有买受人的权利但不承担买受人的义务 B.向承担人承担标的物的瑕疵担保 C.妥善保管和使用租赁物

D.不负担租赁物的维修与瑕疵担保义务

案例1 张先生就其在某市新买的一处商品房进行装修同某装饰公司签订了二份家装承揽合同，对工程总造价、工期、违约金等作了具体约定。合同签订后，张先生将自己设计的图纸交给了该装饰公司，并提出了一些要求。当房屋装修进行到一半时，张先生突然提出要将其房屋的部分设计进行修改，但该装饰公司按原设计图纸施工已使用了不少材料和人工。3个月后完工。在验收时，张先生发现房屋装修的部分油漆面有刮伤现象，房屋吊顶走向不直，地板砖不够整齐等。于是，张先生以工程质量不合格为由，拒付工程尾款。该装饰公司则提出，由于张先生中途变更设计内容，给装饰公司造成了人工和材料的浪费,张先生应当对此承担相应责任。

（1）该装飾公司应当承担哪些责任？（2）张先生是否应当承担相应责任？

答：(1)《合同法》第261条规定：“承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。”第262条规定：“承揽人交付的工作成果不符合质量要求的，定作人可以要求承揽人承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。”据此，对张先生提出的装修质量问题，装饰公司应当出具相关的技术资料和质量证明。否则，该装饰公司应与张先生进行协商，进行修理或者重作，承担相应的违约责任；造成损失的，还应当赔偿相应的损失。

(2)《合同法》第258条规定：“定作人中途变更承揽工作的要求，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。”张先生在装修工程进行中变更了设计内容，也对装饰公司造成了一定损失，对此损失也负有赔偿责任。当然，双方的损失经协商可以抵充。

案例2 张女士有了一定的积蓄，经房屋中介的介绍，相中了肖先生所有的一套房屋。2012年8月3日双方签订了房屋买卖合同，约定房屋价款为520万元；在合同生效后的3个月内，张女士应分三次向肖先生付清房款；如果张女士不能支付房款，肖先生将保留房屋的所有权。之后，在合同生效后的第1个月，肖先生收到了张女士的第一笔房款，第二个月又收到了第二笔房款。但是，由于张女士的公司突然出现亏损，资金发生断链，张女士不能如期向肖先生支付第三笔房款。

2.问题

（1）张女士不能如期支付房款的行为是否将导致合同的无效？

（2）肖先生是否可以保留房屋的所有权？ 答：(1)张女士不能如期支付房款的行为不能导致合同的无效。《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益：（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会公共利益；（5）违反法律，行政法规的强制性规定。”张女士的行为显然不具有上述法律规定的合同无效的情形。

(2)肖先生不可以保留房屋的所有权，《合同法》第134条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人”。但是,2012年7月最高人民法院发布的《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第34条规定：“买卖合同当事人主张合同法第134条关于标的物所有权保留的规定适用于不动产的，人民法院不予支持。”肖先生与张女士签订的房屋买卖合同属于不动产买卖合同.且该合同是在最高人民法院的上述司法解释颁布实施后的2012年8月3日签订的，因此该司法解释适用于肖先生与张女士签订的房屋买卖合同。尽管双方在合同中约定了如果张女士不能支付房款，肖先生将保留房屋的所有权，但肖先生因张女士不能完全依约履行支付房款的义务而不做房屋交割，即保留房屋的所有权，一旦引起诉讼是得不到法院支持的。肖先生只能是依约继续向张女士追讨未支付的房款，并依据相关法律规定和合同约定，追究张女士的违约责任。

案例3 1.背景

沈某因生意上的资金周转需要，向李某借款10万元整，并出具了借据，但仅写明了借款数额和3个月的借款期限，未对借款利息作出约定。3个月期满后，由于沈某生意的不顺，未能按期如数偿还李某的借款。经多次交涉未果，2个月后李某将沈某诉至法院，要求沈某偿还10万元借款及相应的利息。

2.问题

李某的诉求是否能得到法院的支持，我国的法律对本案件有何规定？

答：分析：李某要求沈某如数偿还10万元借款及借款期满后的利息可以得到法院的支持，但对借款期间的利息不能得到法院支持。

《合同法》第211条第1款规定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”1988年4月最高人民法院发布的《关于贯彻执行（民法通则）若干问题的意见（试行》第123条规定：“公民之间的无息借款，有约定偿还期限而借款人不按期偿还，或者未约定偿还期限但经出借人催告后，借款人仍不偿还的，出借人要求借款人偿付逾期利息，应当予以准许。”据此，由于李某与沈某只约定了还款期限，但对借款利息没有约定，因此沈某对借款期间不负支付利息的义务。但是，沈某不按期还款，李某可以要求沈某偿付逾期利息。

案例4 江女士将自己所有的一所房屋出租给了张先生，并签订了房屋租赁合同。该合同中对租期、租金数额、租金缴纳、房屋设施维修以及违约责任等做了约定。在该房屋的租赁期间，由于江女士办理了出国手续，急需一笔资金，便决定卖掉该房屋。

2.问题

(1)江女士在房屋出租期间是否可以卖掉该房屋，若张先生想购买该房屋是否可以？

(2)如果该房屋卖给了第三人，张先生是否可以继续承租？

答：(1)《合同法》第230条规定：“出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”据此，江女士在房屋租赁期间是可以卖掉该房屋的，但要在出卖之前的合理期限内通知张先生。如果张先生也提出购买该房屋，在同等价格的情况下，张先生有优先于其他购买人的购买权。

(2)如果江女士的房屋卖给了第三人，张先生可以继续承租。《合同法》第229条规定：“租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。

案例5 1.背景

A医院与B卫生院签订了1份融资租赁合同，约定由A医院负责向B卫生院指定的C医疗设备厂购买2台CT机和1台彩超机，并以融资租赁的方式提供给B卫生院使用，B卫生院每月向A医院支付租金。合同签订后，A医院依约向C医疗设备厂购进了上述医疗器械，B卫生院也按期向A医院支付租金。但使用一段时间后，B卫生院发现其中1台CT机经常出现故障，不能正常使用，于是向A医院提出索赔。

2.问题

A医院是否应当承担赔偿责任？

答：A医院不应当承担赔偿责任。《合同法》第244条规定：“租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或者出租人干预选择租赁物的除外。”在融资租赁交易中，出租人是根据承租人的选定而购买租赁物后出租给承租人使用。所以，出租人不承担租赁标的物的瑕疵担保责任。如果由于租货物不符合买卖合同约定或者不符合承租人使用目的，出租人不负担责任，而由承租人直接向供应商提出或者自行承担相应的损害后果。但是，如果承租人依赖出租人技能确定租赁物，或者出租人干预承租人选择租赁物的，出租人就应当对租赁物承担瑕疵担保责任。

案例6 某建筑公司采购材料后，委托某运输公司运至工地并签订了运输合同，明确约定了运输费用、运输路线、运输时间以及其他相应条款。在运输中，承运司机因为某路段路况不太好而绕道行驶，因此增加了路途的距离和费用，第二天将货物运送到工地，在货物卸下后该建筑公司没有及时验收。10天后，工地的工作人员发现个别材料有损坏，向承运人提出赔偿。但是，承运人不同意赔偿要求并主张，自己在运输过程中因为额外增加了运输费用，建筑公司应当在支付合同约定的运输费用外，还应支付所增加的费用。双方发生了争议。

(1)承运人要求建筑公司支付所增加运输费用的主张能否实现，承运人应当在合同签订时注意哪些问题？

(2)建筑公司能否就货物的损坏向承运人主张赔偿？

答：(1)《合同法》第290条规定：“承运人应当在约定期间或者合理期间内将旅客、货物安全运输到约定地点。”第291条规定：“承运人应当按照约定的或者通常的运输路线将旅客、货物运输到约定地点。”第292条规定：“旅客、托运人或者收货人应当支付票款或者运输费用。承运人未按照约定路线或者通常路线运输增加票款或者运输费用的，旅客、托运人或者收货人可以拒绝支付增加部分的票款或者运输费用。”据此，承运人要求建筑公司支付增加运输费用的主张违反法律规定，是不可能实现的。承运人应当在合同签订时预测或者知晓运输路途状况，若有不便甚至危险，应当事先向托运人提出，并在合同中予以约定，以免事后产生纠纷。

案例7 某开发商需要定制5台电梯，后委托某机电公司代购，并与该机电公司签订了委托合同，对电梯的生产厂家、型号、价款、到货时间、地点以及对机电公司的受托权限等作了约定。之后，某机电公司以自己的名义与电梯厂家签订了购销合同。在代购合同履行时，电梯生产厂家符合型号要求的只有3台可以按期交货，而其他2台交货时间较长。为了不影响委托人的使用和对委托代购时间的履约，机电公司认为尽管电梯的型号不同，但质量、外观等差异不大，就擅自做主将另外2台型号有所差异的电梯作了代替，事后也未向开发商及时报告。在试用期间，其中1台发生了质量问题。

(1)对有质量问题的电梯，开发商应当向谁提出索赔？

(2)机电公司有何过错？机电公司有何过错？

答：(1)对有质量问题的电梯，开发商可以向机电公司提出索赔。《合同法》第406条规定：“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。”据此，机电公司未经开发商的同意，擅自改变电梯型号并在事后也不向开发商报告，属超越代理权限行为，应当承担赔偿责任。

机电公司的主要过错：一是没有完全履行委托合同，没有按照委托人的指示处理委托事务；二是擅自改变电梯型号，事后也没有及时向开发商报告。《合同法》第399条规定：“受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。需要变更委托人指示的，应当经委托人同意；因情况紧急，难以和委托人取得联系的，受托人应当妥善处理委托事务，但事后应当将该情况及时报告委托人。”

第四篇：地方性法规解释若干问题研究

地方性法规解释若干问题研究 作者：景亚南 来源：《人大研究》2009年第12期 来源日期：2009-12-3 本站发布时间：2010-1-3 22:33:10 阅读量：447次

一项地方性法规出台以后，在实际执行中可能会遇到各种各样的问题。法规本身具有的抽象性、概括性与案件的具体性、个体性产生的冲突,法规的稳定性、滞后性与社会的不断发展之间出现的矛盾等，都可能需要运用法规解释来协调。但是，我国地方性法规解释工作现状不容乐观，缺乏规范和统一，基本处于无序进行的状态。尽管理论界和实务界对于地方性法规解释的理论与实践方面做了一定的研究和探讨，但是，这些研究和探讨尚不够深入，存在很多尚待商榷甚至是空白的地方。本文拟对地方性法规解释若干问题进行进一步的探讨和研究，并对如何加强地方性法规的法律解释制度提出初步的建议。

一、地方性法规解释概述

根据《全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议》（以下简称《决议》）的规定，“凡属于地方性法规条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的，由制定法规的省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会进行解释或作出规定。”地方性法规解释是指地方人大常委会对其制定的地方性法规进行解释的活动，严格来讲，地方性法规解释属于立法解释的范畴[1]。地方性法规解释的权力属于制定法规的省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会，解释的主体是制定法规的省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会，解释的对象是地方性法规，解释的功能是对需要进一步明确界限的法规条文本身进行解释或者对需要作补充规定的法规条文本身作出规定。此外，根据地方立法条例，有权对地方性法规进行法律解释的还包括有立法权的较大的市的人大常委会，有权制定自治条例、单行条例的自治州或者自治县的人民代表大会常务委员会。其中较大的市的人大常委会、自治州或者自治县的人民代表大会常务委员会发布其对自己制定的地方性法规所进行的法律解释公告时，应该经过省、自治区人大常委会的批准[2]。这一点有的省、自治区地方立法条例中有规定。地方性法规的法律解释由地方人大常委会审议后表决通过的，并由地方人大常委会发布公告予以公布。立法法规定：“全国人民代表大会常务委员会的法律解释同法律具有同等效力。”根据这一规定精神和多数地方立法条例的规定，地方性法规制定机关所作的法律解释，与所解释的地方性法规具有同等效力。

法规出台实施过程中，不可避免地要面临进行法规解释的问题。撇开理论之争，解释地方性法规是一项地方人大常委会一直在做但是缺乏明确规范的工作。首先，地方人大的法律解释权力来源模糊、抽象，操作性不强。目前，我国法律解释制度还很不规范，没有系统化，立法法仅仅是原则性的规定了全国人大常委会应该进行法律解释的情况，并未对法律解释形式、法律解释的性质和分类、全国人大常委会应请求作出法律解释的期限等问题进行规定，也根本未对地方人大常委会的法律解释权作规定。《决议》中规定了地方人大常委会可以进行法律解释，但是由于规定得过于原则，没有对具体解释程序进行规范，地方立法条例基本上都是参照立法法各自规定了法律解释的提出主体、解释程序等内容。但在实践中，地方性法规实际的法律解释主体比较混乱，立法法也未对《决议》的效力作出规定或说明，这直接造成地方人大法律解释权的虚置或者旁落到其工作机构；其次，全国人大常委会行使法律解释权的次数过少，未就具体的工作程序出台规范性文件，缺乏成熟有效的工作机制，导致地方人大常委会对怎么具体行使法律解释权无法可依、无章可循，只能各自摸索。

二、关于各省市规范地方性法规解释情况统计和比较

据笔者统计，立法法2000年出台后至今，基本上各省、直辖市、自治区以及有立法权的较大市都制定或者修订了地方立法条例或者地方性法规制定条例，大部分也规定了关于地方性法规解释的内容（省级人大只有广西壮族自治区的地方立法条例中没有相关规定），只是有的规定得比较详细，有的规定得比较简单，大多数是单列一节，有的是和法规的修改、废除或者报批并列一节，比如陕西省、江苏省等；或者放在其他规定中，比如福建省；有的只明确了解释的主体和权力所属，比如鄂伦春自治旗立法条例；有少数省市专门出台了地方性法规解释的单行条例，比如安徽省、成都市、重庆市。内容上，基本上都明确了地方性法规立法解释的权力来源、解释主体、解释对象、解释范围、具体工作机构以及效力等级，但是不少地方人大没有规定法律解释的程序，而是参照全国人大常委会的解释程序来执行，如《云南省人民代表大会及其常务委员会立法条例》第四十四条规定，“解释地方性法规比照立法法中关于全国人民代表大会常务委员会解释法律的程序办理”。也有一些地方人大常委会对地方性法规的解释程序进行了规范，一般包括起草法规解释草案，审议、修改解释草案，表决通过和公布几个部分，但是具体又各有细微的差别。比如每个环节的衔接、具体办理期限等规定不一，有的地方要求法规解释的公告上应当注明法律解释的批准机关和批准时间，如安徽省第十届人大常委会2004年11月1日第四十七次主任会议通过的《安徽省人大常委会解释地方性法规的规定》；多数省市则没有明确规定此方面的内容。

根据各省、自治区、直辖市人大常委会关于开展地方性法规解释工作的有关规定，一般以下主体可以向省人大常委会提出解释地方性法规的要求：省、自治区、直辖市一级的人民政府，省、自治区高级人民法院和省、自治区人民检察院；省、自治区、直辖市人大的专门委员会和下一级的人大常委会或者自治区人民代表大会常务委员会地区工作委员会。较大市人民政府、中级人民法院、市人民检察院、专门法院和市人民代表大会专门委员会、区人民代表大会常务委员会，可以向较大的市人大常委会提出法规解释的要求。2006年1月13日，成都市第十四届人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过《成都市人民代表大会常务委员会关于地方性法规解释的规定》，在全国地方性立法规定中首次明确提出：“其他法人、组织或者个人认为本市地方性法规需要解释的，可以向市人大常委会法制工作机构提出解释要求。” [3]此外，有的地方人大常委会还规定了哪些单位、通过何种程序可以提出要求解释地方性法规的建议，如《西藏自治区立法条例》第四十七条规定，“社会团体、企业事业组织、其他组织和公民可以向自治区人民代表大会常务委员会提出对自治条例、单行条例和地方性法规进行解释的建议。”

三、地方性法规解释与法规解答、法规答复、法规释义

实践中，不少地方人大常委会下属的法制工作机构实际承担起了法规的解释职能，往往采取法规解答、法规答复或者编写释义等方式。关于法规的解答和答复，有的地方人大常委会还在相关法规中作出了规定。比如 《贵州省地方立法条例》第四十八条就规定，“有关法规具体问题的询问，由法制委员会会同有关专门委员会进行研究，予以答复；涉及重大问题的，报主任会议决定后，予以答复，并报常务委员会备案。”《山西省地方立法条例》第七十四条规定，“省人民代表大会常务委员会法制工作委员会，可以对省人民代表大会及其常务委员会制定的法规有关具体问题的询问予以答复，并报常务委员会备案。”浙江省、江西省、西藏自治区、新疆维吾尔自治区等省、自治区以及淮南市、福州市等较大市的立法条例中也有类似规定，具体的工作机构一般是法制委员会或者法制工作委员会。

虽然说这种做法有利于提高效率并能解决实际问题，但是，笔者认为这种法规询问的解答、答复并不能算作严格意义上的法规解释，只能归类为广义上的法规解释活动，不是当然的有权解释，也不能够直接适用于司法审判、行政执法。因为，一是工作机构没有正式解释权，其所作的解释严格来讲不具有直接的法律效力；二是从解释程序角度上看不恰当、不严肃，过于简单；三是以工作机构的名义行使立法者的解释职权，存在越权之嫌。而顾昂然在《中华人民共和国立法法讲话》中提到：“对于有关部门或地方在实际工作中提出的在内容上不属于需要进行立法解释的有关具体问题的法律询问，全国人大常委会工作机构可以经过一定程序上报批准后作出正式答复，并报常委会备案。这种答复具有法律权威性，对此如有异议，可通过法定程序要求法律解释。”[4]这也说明了这种法规解答、答复不能算作严格意义上的法规解释，只能算作一种具有法律权威性的法规解释活动，只能用于帮助理解法规，而不能当然地成为立法机关的法规解释。

其中，《成都市人民代表大会常务委员会关于地方性法规解释的规定》比较有特点，它不但扩大了提出法规解释要求的主体范围，而且明确指出法规解释包括立法解释和法规解答，引入了立法解释的学术术语；将法规解答规定到法规解释的范畴，并做了相应的名词解释；同时还阐明了二者的概念、性质、法律依据、适用情况、制定程序、效力以及形式等的不同，指出了二者的关系。笔者认为，成都市人大常委会对地方性法规解释的范畴作了扩大化的规定，将法规解答包括进来，并将其细分为 “释义”和“答复”两种形式[5]，这是没有上位法依据的。但是成都市人大常委会在具体的操作制度设计上又作了严格的限制。首先明确法规解答是指市人大常委会法制工作机构依据本规定规定的权限对法规条文中的具体运用和理解问题所作出的解释，应当以法规为依据，不得违背或超越法规规定；又规定对法规条文含义理解存在较大分歧意见，需要阐明立法原意的和其他需要明确适用依据或者需要进一步明确条文具体含义的情形发生时，可以由市人大常委会法制工作机构先行作出法规解答，待条件成熟时再行制定立法解释或修改法规。由此看来，其实还是表明法规解答并非严格意义的法律解释。至于法规释义只是法制工作机构组织编写的对于法规全面系统的解释材料，只能当作帮助理解法规的参考资料，更不能算作法规解释了。

四、加强地方性法规解释的初步建议

首先，有立法权的地方各级人大及其常委会应高度重视地方性法规解释工作，并将其作为立法工作的一个重要组成部分，从立法工作全局的角度予以规划和考虑，逐步改变长期忽视地方性法规解释工作的做法。其次，应该尽快进行配套的制度建设。制度建设是做好地方性法规解释工作的前提条件，尤其是具体工作制度要完善并以法的形式确定下来。由于地方性法规制定的主体、性质以及在整个法律体系中的位阶与法律是不同的，所以直接比照立法法中法律解释规定做工作，是不利于实际操作和开展工作的，容易产生很多问题。各地方立法机关要不断总结实践经验，待条件成熟时可适时制定或修订专门的有关地方性法规解释工作的法规或制度，使这一工作进一步走向法制化、程序化和规范化。其三，做好法规起草审议过程的调查研究工作，做好法规出台后的立法评估工作，以便全面掌握和了解已颁行法规由于立法方面的原因，导致在实施中存在的问题或执法中出现的障碍，这是做好地方性法规解释工作的前提和基础。其四，为加强地方立法解释工作提供一定的组织机构和人员保障。在目前的情况下，可考虑在地方人大的立法工作部门或研究部门设立相关的内设机构和人员，逐步探索和研究较具可行性的工作模式，以保证地方性法规解释工作的务实和高效。

注释：

[1]立法解释是指立法机关在法定的解释权限内，遵照法定程序，对法律的内容和含义进行解释或者说明的活动。参见阮荣祥主编：《地方立法的理论与实践》，社会科学文献出版社2008年9月版，第315页。

[2]参见阮荣祥主编：《地方立法的理论与实践》，社会科学文献出版社2008年9月版，第335页注释一。

[3]《成都市人民代表大会常务委员会关于地方性法规解释的规定》（四川省成都市第十四届人大常委会第二十二次会议表决通过）第十三条。

[4]顾昂然：《中华人民共和国立法法讲话》，法律出版社2000年版，第39页。

[5]对于某部法规所作的全面系统的解释采用“释义”的形式；对于有关机关针对司法、执法过程中就某类案件或者提议人就某一问题如何正确应用法规的解释要求所作的解释，采用“答复”的形式。

第五篇：无固定期限劳动合同解释

一、无固定期限劳动合同的含义

无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。

无确定终止时间，是指劳动合同没有一个确切的终止时间，劳动合同的期限长短不能确定，并不是没有终止时间。只要没有出现法律规定的条件或者双方约定的条件，双方当事人就要继续履行劳动合同规定的义务。一旦出现了法律规定的情形，无固定期限劳动合同也同样能够解除。

二、无固定期限劳动合同解除和变更

(一)、关于解除：

无固定期限的劳动合同也是劳动合同的一种类型，其并不是没有终止时间的“铁饭碗”，只要符合法律规定的条件，劳动者与用人单位都可以依法解除劳动合同。

无固定期限劳动合同可以通过三种方式予以解除，包括协商解除、法定解除和约定解除。

1、协商解除

协商解除是指合同履行过程中，当事人经协商一致同意解除合同。《劳动法》第24条规定：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。”可见，无固定期限劳动合同不仅可以协商变更，还可以协商解除。

2、法定解除

法定解除是指在履行合同过程中出现法定解除合同情形，当事人有权解除合同。法定解除合同情形有两种，一种是用人单位可以解除劳动合同情形，另一种是劳动者可以解除劳动合同情形。

(1)、用人单位可以解除劳动合同情形

该情形又有两种情形：

第一种情形是用人单位不须提前通知就可以解除劳动合同，但只有劳动者有下列情形之一的，用人单位才能行使这种权力：

a、在试用期间被证明不符合录用条件的;

b、严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;

c、严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的;

d、被依法追究刑事责任的。

第二种情形是用人单位应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人，才可以解除劳动合同。在劳动者有下列情形之一的，用人单位应受其约束：

a、劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;

b、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;

c、劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”

第三种情形是在用人单位濒临破产时可以解除劳动合同，但要依法履行相应的程序，即用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。

但是，用人单位在行使上述权力时，还要受到以下法定情形的限制，即劳动者有下列情形之一时，用人单位不得解除劳动合同：

a、患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的，b、患病或者负伤，在规定的医疗期内的，二)、关于变更：

无固定期限劳动合同和其他类型的合同一样，也适用劳动法与劳动合同法的协商变更原则。按照劳动法的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。除了劳动合同期限以外，双方当事人还可以就工作内容、劳动报酬、劳动条件和违反劳动合同的赔偿责任等方面协商，进行变更。在变更合同条款时，应当按照自愿、平等原则进行协商，不能采取胁迫、欺诈、隐瞒事实等非法手段，同时还必须注意变更后的内容不违法，否则，这种变更是无效的。