一起医疗纠纷案件听证会意见

第一篇：一起医疗纠纷案件听证会意见

听证会（患方）陈述意见

尊敬的各位专家：

受本案原告的委托，我作为其代理人参加今天的听证会，并发表如下陈述意见，供各位专家参考。

首先要向各位专家说明的是，1、在本案移送司法鉴定前，人民法院组织原、被告双方对本案有关鉴定材料进行了质证，我们同意医方提供的病历资料作为鉴定依据；

2、鉴于有关病历书写极不规范，字迹潦草，造成患方及其代理人暂无法全面、客观了解整个医疗行为的真实过程，所以，我们依据死者父母的相关陈述加以整理，以尽量还原本案整个治疗过程，希望引起各位专家的关注。

一、基本情况

2011年2月10日，原告之子王皓楠因下肢发现有皮疹，即到被告皮肤科就诊，诊断为过敏性紫癜，按医生要求服药、吊水10余天，但未愈（含有激素类药品）。2月21日再次来到被告处就诊，儿科医生仍诊断为“过敏性紫癜”，遂收住院，被安排在集中收住支原体感染严重的肺病患儿病房。次日化验结果有“支原体感染”，死者家长担心孩子会被交叉感染成肺炎，要求更换病房未得到许可。有轻度咳嗽，每天医生查房时，孩子的母亲都特别提醒查房医生给孩子仔细听听肺部有无问题，听过的答复是一切正常。自检查到支原体感染开始一直用红霉素和激素类药物治疗七、八天，孩子不咳嗽了，未作任何检查，停用了红霉素。住院十天左右，孩子开始咳嗽，查房医生用听诊器听过后，说没事，是上感，未作仪器检查。3月7日下午，原告发现患者王皓楠有发烧症状，随即向护士反映，经量体温达39.6摄氏度，晚上6点左右，医生用针管往患者嘴里打布洛芬红色液体，发烧逐步降下来。3月8日上午在例行查房时，原告主动要求对患者王皓楠进行一些辅助检查（此前未做其他辅助性检查），但值班医生

徐主任回答“不需要，是上感，嗓子红肿，多喝水，发烧吃布洛芬，咳嗽拍拍后背就好了。”当日下午继续发烧。3月9日上午查房，患者母亲再次、并多次告诉徐主任，小孩一直发烧，咳嗽严重了，提出要不要做什么检查，徐主任还是仅听一听，看一下，仍然说感冒引起的，没事，再发烧还吃退烧药，多喝水，拍拍后背。下午2点钟左右吊水结束，原告向护士反映患者仍继续发烧，咳嗽严重，值班护士回答找不到主治大夫。直到下午五点多钟，才来了一名年轻的值班女医生，在原告强烈要求下，该医生开了一张拍胸片的单子。据该胸片报告提示支气管肺炎。拍胸片后，立即回到病房，值班医生即用药，包括吸氧、雾化、吊水、加泵、又推一针药，吊水后不久，患者呼吸更加困难，直到此刻才引起值班医生的重视，后于当日晚上8：30分左右转入 “ICU”救治，转科诊断为过敏性紫癜、。大约在2小时后，“ICU”医生告诉原告，患者王皓南不治身亡。

二、尸检报告结论

据蚌埠医学院尸检报告书分析：

1、王皓楠两肺表面及切面灰白、质地变实，似肝样。两侧胸腔积液，左侧约200ml，右侧约300ml，左侧纤维性胸膜炎。生前患有两肺纤维素性炎，左侧纤维素性胸膜炎，两侧胸腔积液，两肺淤血、水肿等。使有效呼吸面积减少，呼吸衰竭、缺氧，引起脑水肿、颅内压升高，进而导致小脑扁桃体疝形成。小脑扁桃体疝压迫脑干生命中枢直至死亡。

2、王皓楠的肝、肾、脾、肾上腺等全身各脏器淤血，考虑为脑干受压后呼衰、心衰所致。

结论为王皓南系两肺广泛纤维素性炎、左侧胸膜纤维素性炎、双侧胸腔积液、肺淤血、肺水肿使有效呼吸面积减少、缺氧，继而出现脑水肿、脑疝而死亡。

三、关于蚌埠市第三人民医院存在的过错以及因果关系的意见 我们认为：本案蚌埠市第三人民医院在对死者诊治过程中，严重不负责任，违反医疗诊治程序，至始至终就没有发现孩子患有肺炎的病情，等到发现孩子患有肺炎时，孩子就已经无药可救了，故本案应当定为一起责任性医疗事故，被告对孩子的死亡存在全部过错，应当承担全部责任，理由如下：

1、依据尸检报告结论，王皓楠两肺表面及切面灰白、质地变实，似肝样。两侧胸腔积液，左侧约200ml，右侧约300ml，左侧纤维性胸膜炎。生前患有两肺纤维素性炎，左侧纤维素性胸膜炎，两侧胸腔积液，两肺淤血、水肿等。使有效呼吸面积减少，呼吸衰竭、缺氧，引起脑水肿、颅内压升高，进而导致小脑扁桃体疝形成，最后导致死亡。这样严重的肺部疾病，绝不是一两天形成的，它必然有一个发生、发展直到无法救治的过程，在这一过程中，也必然有多种临床症状表现，天天查房的医生怎么就没有发现呢？难道天天用听诊器就听不出来吗？他们是不是医生，真是让人无法理解！

2、患儿自2011年2月21日住院至2011年3月9日下午6点钟，才发现孩子患有肺炎，从发现孩子患有肺炎到当晚10点钟左右死亡，只有几个小时。在长达16天的时间里，没有任何药物是针对孩子肺炎的治疗。依据当前的医疗水平，肺炎及时发现、及时治疗，发生死亡的病例已经基本没有了，而本案被告至始至终就没有考虑到患儿患有肺炎的可能，等到发现时，孩子已经就无药可救了，可见，孩子的生命完全是被这些极不负责任的所谓的医学专家扼杀了。

3、违反医疗诊治规程，应当仪器检查的，却连常规的检查也没有做，极易发现的疾病却被不可思议地疏忽了，结果错过了挽救孩子生命的机会，让一个活生生的生命离开了人世，真是让人无法容忍。

第一、孩子收住当天，混住在患支原体肺炎的病房中，由于患儿一直用激素类药物治疗过敏性紫癜，导致抵抗力下降，父母担心交叉感染，而在第二天化验单中反映出支原体感染了，但值班医生就没有去做个胸透，拍个片子，紧接着就是用了七八天的红霉素，停用后，也没有检查。

第二、孩子住院过程中，出现过咳嗽，发烧等症状，特别是到3月7日下午，孩子高烧达到39.6度，伴有咳嗽，应当是肺炎的症状表现非常明显了，而值班医生用听诊器听了一下就认为是上感。孩子家长多次提出，甚至通过熟人建议做一些必要的检查，却始终没有做胸透、拍胸片、或者做心电图、B超检查，抢救的时机再一次被错过。

第三、孩子自3月7日高烧、咳嗽，3月8号、9号上午，被告都把孩子当上感来治疗，特别是针对高烧，在没有查明原因情况下，用布洛芬强行退烧，进一步掩盖了病情，误诊、乱治，最终把孩子的生命治结束了。

第四、2011年3月9日18点零4分，胸片摄影报告为：支气管肺炎，这足以证明孩子患有肺炎的诊断很简单，不是什么疑难杂症，就是拍个片就能诊断出来，而在孩子死亡诊断为：重症肺炎、呼吸衰竭。为什么要等到孩子死亡时才能诊断出重症肺炎呢？

在孩子住院的十几天时间里，孩子的父母作为一个普通人都担心孩子肺部不要发生问题，而作为专业的医疗专家，却未注意到，一而再、再而三地错过了治疗、抢救孩子生命的时机，致使悲剧发生。

各位专家，今天我们在这里对这起本不应该发生的悲剧进行责任划分，作为受害方代理人及其家长，我们不是医疗专业人士，我们只是从一个非专业的角度来分析本案的过错责任，我们相信各位专家从医疗专业的角度，更能清晰地认定被告在这起医患纠纷中所负有的责任。人死不能复生，但为了防止类似的悲剧再次重演，警示那些漠视

生命、极不负责任的医生，我们请求各位专家客观、公正的做出鉴定结论，让正义得到伸张。

谢谢各位专家！

陈述人：安徽治邦律师事务所律师

2012年5月22日

第二篇：深圳市中级人民法院关于审理医疗纠纷案件指导意见(试行)

深圳市中级人民法院关于审理医疗纠纷案件指导意见（试行）

为了妥善、正确、及时处理医疗纠纷案件，统一裁判标准，依法保护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国民法通则》、《医疗事故处理条例》等法律法规，结合审判实践，提出如下指导意见：

一、患者认为医疗机构的医疗行为损害其合法权益应予赔偿或医疗服务合同关系中的一方认为对方违反约定应承担违约责任提起诉讼，虽未经医疗事故技术鉴定，但符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条之规定的，人民法院应予受理。

医疗行为系指医师（士）、药师（士）、护士（师）、技师（士）为实施医疗、预防、保健等职能实施的行为。

二、原告起诉时认为医疗机构的医疗行为侵害了患者的生命健康权，要求医疗机构承担违约责任或是侵权赔偿责任的，案件案由应确定为“医疗事故损害赔偿纠纷”。

原告起诉时认为医疗机构的医疗行为侵害了患者除生命健康权之外的如身体权、肖像权、名称权、名誉权、隐私权、亲权等其他民事权利，要求医疗机构承担侵权赔偿责任的，案件案由应确定为原告所主张受侵害的民事权利纠纷，如“身体权纠纷、肖像权纠纷、名称权纠纷、名誉权纠纷、隐私权纠纷、亲权纠纷”。

原告起诉时认为医疗机构的医疗行为没有侵害患者的生命健康权，但是违背了双方之间的医疗合同义务，要求医疗机构承担违约责任的，或者是医疗机构起诉认为患者一方违反双方之间医疗合同义务，要求患者一方承担违约责任的，案件案由应确定为“医疗服务合同纠纷”。

三、医疗服务合同纠纷诉讼中，虽然患者为无民事行为能力人或限制民事行为能力人，只要患者本人没有死亡的，仍应以患者本人为案件当事人。

四、医疗机构由个人开办且未取得法人资格的，由开办人作为案件当事人参加诉讼；数人合伙开办的，由合伙开办人共同参加诉讼；实际经营者与开办人不一致的，由开办人和实际经营者共同参加诉讼。

具有法人资格的医疗机构开办到的分支机构可以作为案件当事人参加诉讼，但具有法人资格的医疗机构应当作为共同诉讼人参加诉讼。

五、审理医疗事故损害赔偿纠纷案件，应当就医疗行为是否构成医疗事故进行鉴定。但当事人双方对于是否构成医疗事故没有争议的除外。

医疗事故损害赔偿纠纷中，当事人申请进行医疗过错或医疗过失等其他司法鉴定的，不予支持。

六、医疗事故技术鉴定可以依当事人申请进行，也可以由人民法院依职权进行。

七、医疗事故技术鉴定依照《医疗事故处理条例》规定委托医学会组织进行。

八、医疗事故技术鉴定所需费用，首次鉴定时由医疗机构预交；再次进行时，由申请再次鉴定的一方预交；由败诉一方当事人承担。

九、医疗事故鉴定过程中，由于一方当事人的原因，致使鉴定不能进行，由该方当事人承担鉴定不能的不利后果；由于双方当事人各自的原因，致使鉴定不能进行，由双方当事人在各自的过错范围内，承担鉴定不能的不利后果。

十、当事人不服医疗事故技术鉴定结论申请再次鉴定的，应当在收到医疗事故技术鉴定结论的十五日内书面向人民法院提出，逾期未提出的，视为接受医疗事故技术鉴定结论。鉴定结论应送达双方当事人并告之提出再次鉴定申请的期限。

十一、医疗事故技术鉴定结论是民事诉讼证据之一，人民法院应当依法进行审核，并决定是否予以采信。

人民法院经审核后，对于本级医学会组织的医疗事故技术鉴定作出的结论不予采信的，应当委托上一级直至中华医学会再次组织进行医疗事故技术鉴定。

十二、因医疗事故技术鉴定不能进行或是不再进行，而应由医疗机构一方承担赔偿责任时，需要对患者的伤残等级情况进行鉴定的，可以委托医学会之外的其他司法鉴定机构和鉴定人进行鉴定。

十三、审理医疗服务合同纠纷案件时，需要对医疗机构一方履约行为是否符合专业要求进行鉴定的，可以委托医学会之外的其他司法鉴定机构和鉴定人进行鉴定。

十四、当事人申请人民法院通知作出医疗事故技术鉴定结论的专家鉴定组成员出庭的，人民法院不予支持。

人民法在必要时可以另行通知专家辅助人到庭就专业性问题进行说明。

十五、医疗事故损害赔偿纠纷案件中，经鉴定构成医疗事故，且该鉴定结论被人民法院采信的，医疗机构一方应当承担赔偿责任。

医疗事故损害赔偿纠纷案件中，应由医疗机构一方承担举证不能的不利后果时，医疗机构一方应当承担赔偿责任。

医疗事故损害赔偿案件纠纷中，经鉴定不构成医疗事故，且该鉴定结论被人民法院采信的，医疗机构一方不承担赔偿责任。

十六、医疗事故损害赔偿案件纠纷中，医疗机构承担赔偿责任的范围及标准依《医疗事故处理条例》规定确定。

十七、依《医疗事故处理条例》确定医疗机构的赔偿范围及标准，对于相关统计数据无法查明或不明确时，可作如下处理：

1、“医疗事故发生地居民年平均生活费”为“医疗事故发生时深圳市城镇居民人均消费支出”。

2、“医疗事故发生地规定的丧葬费补助标准”为“医疗事故发生时深圳市职工月平均工资标准，以六个月总额计算”。

3、“医疗事故发生地上一职工年平均工资”为“深圳市医疗事故发生时上一职工年平均工资”。

十八、医疗机构或医务人员在医疗事故中医疗过失行为责任程度为完全责任的或由于医疗机构一方的原因使其责任程度无法确定时，医疗机构或医务人员应当承担100%的赔偿责任。医疗机构或医务人员在医疗事故中医疗过失行为责任程度为主要责任的，医疗机构或医务人员应当承担不低于60%不高于90%的赔偿责任。

医疗机构或医务人员在医疗事故中医疗过失行为责任程度为次要责任的，医疗机构或医务人员应当承担不低于10%不高于40%的赔偿责任。

医疗机构或医务人员在医疗事故中医疗过失行为责任程度为轻微责任的，医疗机构或医务人员应当承担不高于10%的赔偿责任。

十九、医疗事故纠纷案件中，确定“残疾生活补助费”、“被抚养人生活费”时，应当考虑患者一方丧失劳动能力程度或者伤残等级的情况。

医疗事故一级乙等至三级戊等对应伤残等级一至十级。

医疗事故四级参照伤残等级十级处理。

二十、医疗机构的医疗行为所构成本指导意见第二条第二款所列其他侵权的，医疗机构承担赔偿责任的范围及标准依《中华人民共和国民法通则》及其相关司法解释确定。

二十一、非法行医行为损害患者生命健康权的，应当依照《中华人民共和国民法通则》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》承担赔偿责任。二

十二、具有以下情形之一的，认定为非法行医：

1、医疗机构不具有《医疗机构执业许可证》，或是具有《医疗机构执业许可证》但超出许可的科目范围行医。

2、医师（生）不具有《医师资格证书》或是《医师执业资格证书》，或是超出法定注册的执业地点、执业类别、执业范围执业。

3、没有特定专业执业资格证书，从事特定专业医疗活动的。

4、其他非法行医的情形。

二十三、医疗机构一方与患者一方就医疗纠纷达成的协议系民事合同。

二十四、医疗机构存在欺诈医疗行为，患者一方要求适用《中华人民共和国消费者权益保护法》予以双倍赔偿的，应予支持。

二十五、医疗服务合同纠纷诉讼中，医疗行为被确认为符合法律及相关规章规定及医疗常规的，虽然未能达到患者预期医疗效果，医疗机构不承担责任。但是双方当事人对于医疗效果有明确约定的除外。

二十六、本意见自2006年7月1日起施行。本意见施行前已审结的案件，不适用本意见；本意见施行后尚未审结的一、二审案件，适用本意见。凡我院过去的规定与本意见相抵触的，不再适用。

第三篇：江苏省常州市中级人民法院关于审理涉医疗纠纷案件若干问题的意见

江苏省常州市中级人民法院关于审理涉医疗纠纷案件若干问题的意见

常州市中级人民法院审判委员会[2004]第13次会议讨论通过

为保护医患双方的合法权益，及时有效地审理医疗纠纷案件，统一执法尺度，正确适用有关法律、法规，依照《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照国务院《医疗事故处理条例》，结合审判实践，制订如下意见：第一条 医疗纠纷，是指医患双方围绕医疗活动而产生的争议。

第二条 医疗活动，是指医疗机构对患方所进行的收诊、治疗、护理等活动。

医疗机构包括具有执业医师资格，符合卫生行政部门要求，进行医疗服务的诊所，及依照乡村合作医疗的政策设置的卫生室、所。不包括企、事业单位内部设置的医疗部门。

第三条 患方在医疗机构以外所接受的诊疗活动，不属本意见所调整。

第四条 医疗纠纷包括：医疗事故人身损害赔偿、医疗侵权、医疗服务合同和其它医疗侵权纠纷。

第五条 患方因发生医疗纠纷，要求损害赔偿的应以其就诊的医疗机构为被告。

患方在不同的医疗机构接受诊疗受到医疗损害的，应以造成损害的医疗机构为被告；患方主张不同的医疗机构均有过错或医疗损害不能确定是由哪个医疗机构引起的，可以实施诊疗的所有医疗机构为共同被告。

第六条 医疗纠纷由被告所在地或侵权行为地人民法院管辖。

第七条 患方向人民法院起诉仅要求认定医疗机构的行为是否构成医疗事故的，人民法院不予受理。但人民法院应当告知患方向常州市医学会申请医疗事故鉴定。

第八条 患方持医疗事故鉴定书向人民法院提起诉讼，无论鉴定结果是否构成医疗事故，人民法院均应受理。

第九条 患方既向卫生行政部门提起医疗纠纷处理申请，又向人民法院提起诉讼的，人民法院可以受理。

第十条 当事人对卫生行政部门达成的调解协议不履行或反悔的，可以向人民法院提起诉讼。

第十一条 经卫生行政部门调解达成协议或医患双方达成和解协议的，一般应认定其效力。人民法院应当按调解协议的内容作出判决。具有下列情形的除外：（1）当事人意思表示不真实；（2）协议的内容显失公平，但行为人明知其权利而放弃的除外；（3）当事人一方有证据证明对方当事人具有胁迫、利诱行为，违背当事人真实意思的；（4）对未经患者授权的代理人签订的协议或患者死亡后未经其法定继承人授权签订的协议，患者或其法定继承人未予以追认的。

（5）当事人在协议签订后一年内未提出具有其它可撤销情形的。

第十二条 裁判文书生效后，患者又发现在法庭辩论结束时不能预见的损害后果的，可以另行提起民事诉讼。

第十三条 患方提起诉讼的，应当提交证据证明其与医疗机构之间是否存在医疗关系以及损害结果的事实。

第十四条 医疗机构对患者的医疗活动及损害结果与其医疗行为不存在因果关系和不存在医疗过错承担举证责任。

第十五条 在举证期限内，当事人应当提交由其保存的所有涉及诊疗活动的病历资料。因当事人遗失其所保存的病历资料或拒绝提供其所保存的病历资料而造成事实主张无法证明的，应当由该当事人承担不利的后果。

一方当事人有权复制另一方当事人提交给人民法院的所有病历资料（包括医疗机构保存的主观病历资料）。

第十六条 在病历资料可能灭失或者以后难以取得的情况下，当事人可以向人民法院申请证据保全，情况紧急的，人民法院应当在接到当事人申请后24小时内作出证据保全裁定。

人民法院在必要时可以主动采取证据保全措施。

第十七条 当事人伪造、隐匿、销毁、抢夺病历，或以其他不正当手段改变病历资料的内容，造成病历缺失或者毁损，导致医疗损害的因果关系不明或过错无法认定的，应当承担不利的诉讼后果。

第十八条 出现涉案病历被涂改或修改等情形，当事人提出异议的，人民法院应当根据具体情况进行审查，确有必要的，应当告知当事人申请司法鉴定。

第十九条 构成医疗事故的，当事人对医疗事故技术鉴定结论已经确定的医疗事故等级有争议的以及不构成医疗事故但需要进行其它医疗鉴定的，可以委托司法鉴定机构进行鉴定。

第二十条 当事人申请鉴定的，鉴定费用由当事人在提交申请之日起七日内预交。未预交鉴定费用的视为撤回申请。

人民法院依职权委托鉴定的，由当事人按照人民法院确定的鉴定费份额预交，如果当事人未按人民法院确定的份额交纳鉴定费的，人民法院可以在判决时予以确认。

第二十一条 当事人申请重新鉴定的，应当在举证期限内提出。

在听证或庭审中当事人对鉴定结论持有异议，提出重新鉴定的，经重新鉴定而产生的鉴定结论为新证据。

第二十二条 当事人对鉴定结论有异议，申请重新鉴定，必须提出证据证明，有下列情形之一的，人民法院应予准许：（1）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关鉴定资格的。

（2）鉴定程序严重违法的。

（3）鉴定结论明显依据不足的。

（4）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。

第二十三条 对有瑕疵的鉴定，可以由原鉴定机构进行补充鉴定，法庭应当对补充的鉴定重新进行质证或者以补充质证等方式解决。

第二十四条 一审中当事人申请重新鉴定未获准许，二审中当事人申请重新鉴定获得准许的，所产生的鉴定结论为新证据。

当事人对首次鉴定结论，在申请重新鉴定的期限内，提出异议，异议成立的，由鉴定机构重新鉴定。异议不成立的，直接采纳首次鉴定结论。

第二十五条 当事人申请重新鉴定的，应当在收到鉴定结论之日起三十日内提出。

当事人在上述期限内未申请重新鉴定或再次鉴定的，在诉讼过程中，当事人提出重新鉴定申请的，人民法院不予接受。

第二十六条 鉴定结论应当在法庭上出示，由当事人进行质证。未经当事人质证的鉴定结论，不得作为定案依据。

鉴定人应当出庭接受当事人的质询，确因特殊原因无法出庭的，经人民法院准许，可以以书面的形式，答复当事人的质询。

当事人可以向人民法院申请，请求有关专家作为诉讼辅助人参加法庭听证或庭审质证。专家意见应当记入听证或庭审笔录。

第二十七条 医疗机构是否存在医疗过失，主要应审查医疗机构的医疗行为是否违反卫生管理法律、行政法规、部门规章以及诊疗护理规范、常规，并考虑以下因素确定：（1）医务人员是否尽到与其同等专业、级别的医务人员在同种情形下的注意义务。

（2）医务人员是否具有与其相同或邻近区域的医务人员应当具有的常识、经验和技能。

（3）医疗行为是否存在时间和事项上的紧急因素。

第二十八条 审查判断医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系，应当以一般的社会经验或者医疗水平为标准。

第二十九条 具有下列情形的，医疗机构可以主张免责事由：（1）在紧急情况下为抢救垂危患者生命采取紧急医学措施造成不良后果，医疗机构没有过失的。

（2）在医疗活动中，因患者病情异常变化或者因患者的特殊体质而发生的医疗意外，是属于在现有医学科学技术条件下，无法预料或者不能防范的。

（3）无过错输血感染造成不良后果的。

（4）因患方原因延误诊疗导致不良后果的。

（5）因不可抗力造成不良后果的。

第三十条 医疗机构的医疗行为虽不构成医疗事故，但确实造成患者人身损害，并且医疗机构确有过错的，医疗机构应当承担相应的赔偿责任。

第三十一条 医疗事故损害赔偿的处理，参照《医疗事故处理条例》执行。

第三十二条 患者因医疗损害需后续治疗的，如果经司法鉴定机构确认后续治疗的相关费用的，人民法院应当将患者后续治疗费用与其他损害赔偿费用一并作出判决。

患者主张后续治疗费用的，当事人提出异议的，可以申请由司法鉴定机构进行确认。

患者已经司法鉴定机构评定伤残等级的，再次提出后续治疗费用的，不予支持。

第三十三条 有下列情形之一的，医疗机构未依法履行或未妥当履行告知患方病情以及相关事项的义务，应当认定医疗机构侵害了患方的诊疗选择权。

（1）对患者实施手术，因病情需要须变更手术方案的。

（2）由于患者体质特殊或者病情危急，实施常规检查和治疗可能对患者产生不良后果和危险。

（3）实施实验性、试验性临床检查和治疗。

（4）检查和治疗项目的收费可能会造成患者重大经济负担。必要检查和治疗项目除外。

（5）其他可能产生严重不良后果的诊断、治疗活动。

第三十四条 医疗机构是否履行告知义务以及履行告知义务是否妥当，应当立足一般医务人员根据具体患者的病情、精神状态、心理承受能力等客观因素而综合认定。

医疗机构对特殊患者出于善意，未告知患者具体病情，而将患者的具体病情及治疗事项告知患者近亲属的，可以视为医疗机构履行了告知义务。

第三十五条 医疗机构应当对下列事项进行说明：（1）病情及诊断；（2）医生预定实施的治疗行为的目的、方法、侵袭范围、治愈率、副作用等；（3）是否存在其它可以替代的疗法（如果存在，还要说明替代疗法的治疗方法、侵袭范围、治愈率、伴随危险等）；（4）患者拒绝医生提供的治疗方案后的不良后果或不良转归。

第三十六条 医疗机构违反告知义务，使患者或患者近亲属未能行使诊疗选择权，以致增加患者的痛苦或者造成损害后果的，医疗机构应当承担相应的损害赔偿责任。

第三十七条 医疗机构违反告知义务，没有造成患者损害后果，患者单纯以医疗机构侵犯其知情权为由，向人民法院起诉，请求判令医疗机构承担赔偿责任的，不予支持。

第三十八条 医疗纠纷的损害赔偿适用侵权行为地的赔偿标准。

第三十九条 患者在医疗机构内，经医疗机构同意，有偿使用医疗机构提供的治疗器械造成患者人身损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。但医疗机构有证据证明患者故意或重大过失损坏治疗器械，造成其人身损害的除外。

第四十条 因医疗机构提供的治疗器械造成患者损害的，患者可以依照《中华人民共和国民法通则》的有关规定，向医疗机构主张侵权赔偿责任；也可以依照《中华人民共和国合同法》的有关规定，追究医疗机构的违约责任。

第四十一条 医疗机构因发布虚假广告，造成患者人身损害或财物损失的，医疗机构应当承担赔偿责任。

第四十二条 医疗机构以营利为目的，纵容医务人员故意扩大患者病情，造成患者经济损失的，医疗机构应当承担赔偿责任。

第四十三条 医疗机构的护理人员未按护理等级的标准，为患者提供护理服务，不构成医疗事故的，医疗机构应当承担违约责任。

第四十四条 患者宕欠医疗机构诊疗费用的，应当清偿。医疗机构主张利息损失的，应予支持。

医疗机构因患方及其亲属故意或过失致使财产受到损害或医务人员人身受到侵害的，应以侵权行为人为被告。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第四十五条 本意见与有关法律及其司法解释相抵触的，按有关法律及司法解释执行。

第四十六条 本意见由江苏省常州市中级人民法院审判委员会负责解释。

第四十七条 本意见自公布之日起施行。

第四篇：江西省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见

江西省高级人民法院关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见(试行)

江西省高级人民法院

关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的指导意见(试行)（2009年9月10日江西省高级人民法院审判委员会第二十四次会议通过）

为正确审理医疗损害赔偿纠纷案件，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》、国务院《医疗事故处理条例》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》、《最高人民法院关于参照〈医疗事故处理条例〉审理医疗纠纷民事案件的通知》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及其他有关法律法规和司法解释，参照卫生部有关部门规章，结合我省审判实际，制定本意见。

一、案由

第一条 患方认为因医方的诊疗、护理等医疗行为受到损害，不论以医疗事故损害赔偿为由还是以医疗过错损害赔偿为由起诉，要求医方赔偿损失的，案由均确定为医疗损害赔偿纠纷。

第二条 患方与美容医疗机构及开设医疗美容科室的医疗机构之间发生的医疗美容损害赔偿纠纷，适用本意见。

第三条 患方或医方一方起诉认为对方没有按照医疗合同履行义务，要求对方承担违约责任的，案由确定为医疗服务合同纠纷，适用《合同法》的有关规定。

第四条 患方对同一医疗行为，针对相同的赔偿项目，以医疗损害赔偿纠纷和医疗服务合同纠纷中的一种诉因起诉并经人民法院处理后，再以另一种诉因起诉的，人民法院不予受理，但人民法院以患方诉因选择错误为由不予受理或驳回起诉的除外。

二、当事人

第五条 医疗损害赔偿纠纷案件中，患者本人、依法由患者承

担扶养义务的被扶养人以及死亡患者的近亲属可以作为原告。

第六条 患者隐匿真实姓名就诊，不影响患方的原告诉讼地位，但患方应当对隐匿真实姓名就诊的事实承担举证责任。

第七条 医疗损害赔偿纠纷案件中患者就诊的医方为被告。具体按如下方式确定：

（一）医疗单位有医疗机构执业许可证和法人资格的，该医疗单位为被告。

（二）国家机关、企业、事业单位开办的医疗单位不具有法人资格的，开办单位为被告。

（三）依法设立的个体、私营诊所不具有法人资格的，医疗机构执业许可证或医生执业资格证上载明的单位或个人为被告；数人合伙开办的，由合伙开办人共同参加诉讼；实际经营者与开办人不一致的，由开办人和实际经营者共同参加诉讼。

（四）将事业、集体性质的卫生所(室)发包给个人从事医疗活动的，可以将发包人和个人作为共同被告。

（五）借用、租用、挂靠使用医疗单位证照的，或以医疗单位名义对外进行诊治、医疗单位明知的，可以将使用人和医疗单位作为共同被告。

（六）数个医方实施过诊疗行为，不能区分责任的，参与诊疗的数个医方为共同被告。

（七）医疗单位邀请外单位医生会诊造成人身损害的，发出邀请的医疗单位为被告。如果是患方自行邀请外单位医生参加会诊，医疗单位同意的，可以将该医疗单位和受邀请的外单位医生作为共同被告。

第八条 与医疗损害赔偿纠纷案件处理结果有法律上利害关系的人可以作为医疗损害赔偿纠纷案件的第三人申请参加诉讼，或者由人民法院通知参加诉讼。

三、举证责任

第九条 医疗损害赔偿纠纷案件中，患方应证明如下事实：

（一）医患双方之间存在医疗关系；

（二）医方实施了医疗行为；

（三）发生了损害结果；

（四）有具体的损失内容。

医方拒绝救治的，患方应证明医方消极不作为事实的存在。

第十条 交费单、挂号单等诊疗凭证、病历资料及出院证明等材料可以作为证明医疗关系存在的证据。患方提供不出上述证据，但有其他证据能证明医疗关系存在的，也应认定存在医疗关系。

患者隐匿真实姓名与医方发生医疗关系的，不影响有关病历资料其他内容的真实性。

第十一条 医疗损害赔偿纠纷中，医方应就如下事项承担举证责任：

（一）对患者实施的医疗行为不存在过错；

（二）医疗行为与患方主张的损害结果之间不存在因果关系。

第十二条 医疗损害赔偿纠纷案件中，当事人应提交由其保存的所有涉案病历资料。一方当事人对另一方保存或控制的材料的真实性、完整性提出合理质疑的，保存或控制材料的一方当事人应当承担举证责任。

医疗纠纷发生时，医患双方享有对病历资料的共同封存权和启封权。一方不同意、不配合共同封存或启封的，应由其对病历资料的真实性承担举证责任。

第十三条 医方遗失、涂改、伪造、隐匿、毁损病历或违反规定修改病历资料的内容，导致医疗行为与损害后果之间的因果关系不明或有无过错无法认定的，应承担不利的诉讼后果。

第十四条 因患方的原因导致不能作出鉴定结论的，由患方承担相应的法律后果。

第十五条 医方以患方不配合治疗致损害结果发生为由提出抗辩的，由医方对患方不配合治疗致损害结果发生的事实承担举证责任。

四、医疗鉴定

第十六条 人民法院受理医疗损害赔偿纠纷案件后，应当向当事人行使释明权，告知其可以申请委托医学会进行医疗事故鉴定。

第十七条 当事人不申请且经人民法院释明当事人仍然拒绝申请医学会进行医疗事故鉴定的，人民法院可以依职权决定进行医疗事故鉴定，也可以根据当事人的申请委托司法鉴定机构进行司法鉴定。

第十八条 一方当事人申请进行有关医疗过错和伤残等级的司法鉴定，而另一方当事人申请进行医疗事故鉴定的，人民法院应当委托进行医疗事故鉴定。

第十九条 当事人不服医疗事故鉴定结论的，可以自收到首次鉴定结论之日起15日内提出再次医疗事故鉴定申请。逾期未提出或者未能按期预交鉴定费的，人民法院可以按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，确定鉴定结论的效力。

第二十条 人民法院已经委托进行有关医疗过错的司法鉴定并有鉴定结论，当事人又申请进行医疗事故鉴定的，一般不予准许。

第二十一条 医疗行为经鉴定构成医疗事故，当事人又申请就医疗过错、伤残等级进行司法鉴定的，不予准许。

医疗行为经鉴定不构成医疗事故，当事人又申请就医疗过错、伤残等级进行司法鉴定的，人民法院认为有必要的，可予准许。

第二十二条 因医疗事故等级与伤残等级存在对应关系，医疗事故鉴定结论已确定医疗事故等级的，不再进行伤残等级鉴定。

第二十三条 医疗事故鉴定应当委托医学会组织进行。首次医疗事故鉴定应当委托各设区市医学会组织进行，再次医疗事故鉴定应当委托省医学会组织进行。

第二十四条 一方当事人申请进行医疗鉴定的，鉴定费由提出该申请的当事人预交；双方当事人均提出该项医疗鉴定申请的，鉴定费由双方当事人分别全额预交；人民法院认为确有必要依职权委托医疗鉴定的，鉴定费由医方预交。

鉴定费最终由败诉方负担。

第二十五条 人民法院应当组织双方当事人对病历资料和其他进行医疗鉴定所需的材料进行质证，只有经当事人质证的病历资料和其他材料才能作为鉴定材料提交给鉴定机构。

第二十六条 医疗鉴定结论均应当在法庭上出示，由双方当事人进行质证。

第二十七条 当事人对医疗事故鉴定结论提出异议的，根据当事人的申请，人民法院可调取专家鉴定组的讨论记录，并可要求专家鉴定组作出书面说明或出庭接受质询。

第二十八条 因当事人起诉，卫生行政部门终止对医疗事故争议的处理后，已有的医疗事故鉴定结论在诉讼过程中可以作为证据使用。

第二十九条 卫生行政部门以医方违反《医疗事故处理条例》的有关规定，不如实提供相关材料或不配合相关调查，导致医疗事故鉴定不能进行而直接确定医疗机构承担医疗事故赔偿责任的，人民法院可以依法确认，并告知患方申请委托医学会对医疗事故等级及责任程度按照《医疗事故分级标准(试行)》的规定进行鉴定，如果二级、三级医疗事故无法判定等级的，按同级甲等确定。责任程度按照完全责任判定。

一方无故不参加随机抽取专家库专家的，由负责组织医疗事故鉴定工作的医学会向对方说明情况，经对方同意后，由对方和医学会按照有关规定随机抽取鉴定专家进行鉴定。

第三十条 医疗事故鉴定结论与医疗过错鉴定结论均属于民事诉讼证据，能否作为定案的最终依据，应由人民法院根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的规定加以审核认定。

五、赔偿责任

第三十一条 医疗损害赔偿纠纷案件，经人民法院审理查明医疗行为构成医疗事故的，应参照《医疗事故处理条例》第四十九条至第五十二条的规定确定赔偿标准。

《医疗事故处理条例》第五十条所规定的医疗事故赔偿项目的标准应按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一相关统计数据确定。“上一”是指一审法庭辩论终结时的上一统计。

第三十二条 医疗损害赔偿纠纷案件，经人民法院审查医疗行为虽不构成医疗事故，但医方在医疗过程中确有过错并且医疗过失行为与损害结果之间确有因果关系的，应适用《民法通则》及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定确定赔偿标准。

第三十三条 确定医疗损害赔偿数额，应当综合考虑医疗过失行为在医疗损害结果中的责任程度、医疗损害结果与患者原有疾病状况之间的关系以及医疗科学发展水平、医疗风险状况等因素。

第三十四条 人民法院可以根据经审查予以采信的医疗事故鉴定书直接认定医疗事故等级、医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度、医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系，从而确定具体赔偿数额。

第三十五条 在医疗事故损害赔偿纠纷案件中，人民法院在确定残疾生活补助费、被抚养人生活费时，除应当考虑医方的责任程度外，还应考虑患方丧失劳动能力的程度和伤残等级。

构成医疗事故的，按《医疗事故分级标准(试行)》确定伤残等级。医疗事故一级乙等至三级戊等分别对应伤残等级一至十级。医疗事故四级参照伤残等级十级处理。

在没有证据否定医学会作出的不构成医疗事故鉴定结论的前提下，医疗事故以外的其他医疗赔偿纠纷赔偿数额中的残疾生活补助费、精神损害抚慰金原则上不应超过三级戊等医疗事故的赔偿数额。

第三十六条 医方提供足够的证据证明其在医疗过程中没有过错或医疗行为与损害结果之间没有因果关系的，不承担赔偿责任。

第三十七条 医方对急、重、危患者拒绝诊治或不按规定及时采取诊疗措施而贻误救治时间，或具有其他明显违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范的医疗行为的，应认定为有过错。

第三十八条 因医方违反告知义务而使患方未能行使选择权，以致造成患者受到损害的，医方应承担相应的损害赔偿责任。没有损害后果，患方以违反告知义务为由要求医方承担赔偿责任的，不予支持。

有下列情形之一，医方能够将患者的病情、医疗措施、医疗风险告知患方并征得其同意而未告知的，应认定医方违反了告知义务：

（1）对患者施行手术；

（2）对患者施行特殊检查或特殊治疗；

（3）对患者施行实验性临床检查和治疗；

（4）对患者施行其他可能产生严重不良后果的诊断、治疗活动。

第三十九条 患方在麻醉同意单、手术同意书等协议上签字只应视为医方履行了告知义务，满足了患方的知情同意权，患方接受了告知并愿意承担正常的、依规定操作的手术治疗的风险，并不表示医方可以就该项诊疗行为正常风险以外的损害免责，也不影响医方对医疗活动中因过错造成患方的损害承担责任。

第四十条 医患双方对损害的发生均存在过错的，由双方当事人根据过错程度分担责任。

第四十一条 患者在数个医方接受治疗造成损害的，由有过错的医方承担赔偿责任。数个医方均不能证明自己没有过错，如因果关系能够区分的，应按因果关系的紧密程度和过错的大小分别承担赔偿责任；因果关系不能区分的，由各医方共同赔偿并承担连带责任。

第四十二条 对于构成医疗事故的医疗损害赔偿纠纷案件，不能将残疾赔偿金、死亡赔偿金作为精神损害抚慰金纳入赔偿范围。

第四十三条 医疗事故损害赔偿纠纷案件审结后，患方另行起诉主张的营养费、器官功能恢复训练所需的必要的康复费、整容费以及因此发生的陪护费等，如果确实属于需要继续治疗的基本医疗费用，可以根据受害人的伤残情况确定。

第四十四条 医方提出患方医疗费已在其所在单位或社保单位报销的部分不能赔偿的抗辩理由的，不予支持。

第四十五条 患方就医方安装医用产品要求按照《消费者权益保护法》承担双倍赔偿责任的，不予支持。

对于医疗机构在医疗服务之外单纯提供商品（如出售药品、医疗器械、日用品）和具有医疗辅助性质的商业服务（如提供住宿、餐饮）产生的纠纷，可以适用《产品质量法》、《消费者权益保护法》的规定。

第四十六条 人民法院的生效裁判对预期可能发生的损失已一并作出处理的，当事人不得就有关事项再行起诉。

人民法院的生效裁判对预期可能发生的损失未作处理的，患方因同一医疗行为发生新的损失后，可以另行提起民事诉讼。

第四十七条 医疗损害赔偿纠纷发生后，医患双方自行协商或在行政部门主持下达成的赔偿协议，只要是当事人真实意思表示，且不违反法律法规的禁止性规定，应当认定合法有效。当事人对赔偿协议反悔而起诉的，人民法院不予支持。但赔偿协议存在《合同法》第五十二条和第五十四条规定情形的除外。

第四十八条 本意见自公布之日起施行。

附：《医疗事故损害赔偿数额计算办法》

附件

医疗事故损害赔偿数额计算办法

一、医疗费按照医疗事故对患者造成的人身损害进行治疗所发生的医疗费用（不包括原发病医疗费用）计算，凭据赔偿，计算公式：医疗费用×医方责任程度。结案后确实需要继续治疗的，按照基本医疗费用赔偿，计算公式：续医费×医方责任程度。

二、患者有固定收入的，误工费按照本人因误工减少的固定收入计算，对收入高于医疗事故发生地上一职工年平均3倍以上的，按照3倍计算赔偿，计算公式：减少的固定收入×医方责任程度。无固定收入的，误工费按照医疗事故发生地上一职工年平均工资计算赔偿，计算公式：年平均工资÷365天×应赔偿天数×医方责任程度。

三、住院伙食补助费按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算赔偿，计算公式：每天伙食补助费×应赔偿天数×医方责任程度。

四、患者住院期间需要专人陪护的，陪护费按照医疗事故发生地上一职工年平均工资计算赔偿，计算公式：年平均工资÷365×应赔偿天数×医方责任程度。

五、残疾生活补助费根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之月起最长赔偿30年；但是60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。具体计算公式是：平均生活费×赔偿年限×赔偿系数×医方责任程度。各医疗事故等级的赔偿系数按如下方式确定：

一级乙等的赔偿系数为100％，二级甲等的赔偿系数为90％，二级乙等的赔偿系数为80％，二级丙等的赔偿系数为70％，二级丁等的赔偿系数为60％，三级甲等的赔偿系数为50％，三级乙等的赔偿系数为40％，三级丙等的赔偿系数为30％，三级丁等的赔偿系数为20％，三级戊等的赔偿系数为10％。

六、因残疾需要配置补偿功能器具的，残疾用具费凭医疗机构证明，按照普及型器具的费用计算赔偿，计算公式：残疾用具费×医方责任程度。

七、丧葬费按照医疗事故发生地规定的丧葬补助标准计算赔偿，计算公式：丧葬费补助标准×医方责任程度。

八、被扶养人生活费以死者生前或者残疾者丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的人为限，按照其户籍所在地或者居所地居民最低生活保障标准计算。对不满16周岁的，扶养到16周岁。对年满16周岁但无劳动能力的，扶养20年；但是，60周岁以上的，不超过15年；70周岁以上的，不超过5年。计算公式：户籍所在地或者居所地居民每月最低生活保障标准×应赔偿月数×医方责任程度。

九、交通费按照患者实际必需的交通费用计算，凭据赔偿，计算公式：交通费×医方责任程度。

十、住宿费按照医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差住宿补助标准计算，凭据赔偿，计算公式：住宿费×医方责任程度。

十一、精神损害抚慰金按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算。造成患者死亡的，赔偿年限最长不超过6年；造成患者残疾的，赔偿年限最长不超过3年。计算公式：精神损害抚慰金×医方责任程度。

十二、参加医疗事故处理的患者近亲属、参加丧葬活动的患者的配偶和直系亲属所需交通费、误工费、住宿费，均参照本办法第二、九、十条的有关规定计算赔偿，计算费用的人数不超过2人。

第五篇：关于医疗过失赔偿纠纷案件办案指范文

医疗过失赔偿纠纷案件办案指南

(沪高法民一[2005]17号 二00五年九月二十日)

第一节 总述

第一条 本章所指的医疗纠纷，是指患方认为医方在诊疗护理过程中存在医疗过失，并导致不良后果的发生，要求医方承担违约赔偿责任或侵权赔偿责任而产生的纠纷。

[说明]

医疗纠纷与医患纠纷是两个不同的概念，医患纠纷指一切与医疗行为有关的民事纠纷，包括医疗纠纷和医患之间其他民事纠纷。医患纠纷、医疗纠纷中医方的医疗行为是指具有执业资格的医务人员在其执业地点(包括医疗、预防、保健机构)进行的诊疗护理服务活动。如医生晚上下班在医院不慎撞到患者，导致该患者骨折，既不属于医疗纠纷，也不属于医患纠纷，是一般的民事纠纷。不具有执业资格的人以及执业医师在非执业地点行医其主体不受医疗卫生法律法规调整，属于非法行医，与患者发生纠纷也不属于医疗纠纷及医患纠纷。医患之间其他民事纠纷，亦称非医疗纠纷，是指医患双方对诊疗护理服务活动即医疗行为本身没有争议，但发生与相关的其他民事纠纷，主要有医疗欠费纠纷、医方侵犯名誉权、肖像权的医患纠纷、因产品不合格产生的医患纠纷(例如某医院使用了具有合格证书且使用前经过检测正常的不合格心脏起博器致人损害就不是医疗纠纷)等，它们的案由分别属于债务纠纷、名誉权纠纷、肖像权纠纷和产品质量纠纷，适用不同的法律规定。

目前，医疗纠纷实体法主要依据是《民法通则》第六章、《合同法》和《医疗事故处理条例》、最高法院《关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷民事案件的通知》等。

第二条 因医方的医疗过失行为导致患者损害发生的，医方应当承担赔偿责任。

[说明]

医疗纠纷主要源于医患双方对医疗后果及其原因在认识上的不同而产生，它可能发生于就医、医疗、护理、保健、医院管理等各个环节，经过客观、科学的医学鉴定，医疗纠纷可能是医方之过，也可能是非医方之过。据此，根据医方是否尽专家注意义务，是否存在医疗过失，分为医疗过失纠纷和非医疗过失纠纷。医疗过失纠纷包括医疗事故和医疗差错(也称医疗事故以外的过失)纠纷，指引起

纠纷的原因来自医疗机构和医务人员的过失行为，严格意义上讲，这应称作医疗过错，包括医疗过失和故意，由于故意致人伤害或死亡，属刑法调整范围，其民事赔偿依据一般过错侵权责任处理，不适用本指南;非医疗过失纠纷，主要有医疗意外、不可避免的医疗并发症和疾病的自然转归。医方未尽其应尽的注意义务，可以认定为存在医疗过失，如因此导致损害发生的，应承担赔偿责任。医方履行了相应的专家注意义务，不存在医疗过失，患者遭受的损失就不能认为是医疗过失所致，医方不需要承担赔偿责任。

医师、医务人员和其他工作人员在内，其在诊疗过程中产生的医疗过失行为，均系履行职务行为，应由当事医疗机构承担责任。

第三条 医方是否履行其应尽的注意义务是认定医疗过失行为的客观标准。它分为具体标准和抽象标准。

法律和规章规定的医方各个医疗行为的注意义务是判断医疗过失行为的具体标准。

医方对患者进行的医疗活动，是否达到与其资质相应的医疗水准，是否尽到符合其相应专业要求的注意、学识及技能，是判断医疗过失行为的抽象标准。

[说明]

医疗过失行为是根据当事医疗机构和医务人员的职称和岗位责任、其应具有相应的诊疗护理行为能力和注意义务，在具体的医疗活动中，因主观上缺乏必要的谨慎而未履行注意义务的一种行为状态。

医方在从事诊疗护理行为时，有法律法规、行政规章、部门规章和诊疗护理规范明确规定的，为医方应注意义务的具体内容，是判断医疗过失的依据。具体标准是判断某一具体医疗行为是否存在过失的依据，它在不同类型的医疗行为上略有不同，分为一般注意义务和特殊注意义务，前者包括就诊、诊疗、治疗、手术、注射、抽血输血、放射线治疗、麻醉、调剂制药、护理过程等过程中的注意义务，审判实践中可根据具体案情对照确定;后者包括说明义务、转医义务、问诊义务等，说明义务是指医方必须就患病状况、治疗方法、治疗所伴随的危险及治疗过程中的疗养方法、注意事项等对患者及其近亲属加以说明和指导的义务，目的在于得到患者的有效同意或回避已经预见到的不良结果，但在紧急状态或作出说明将对疾病的治疗产生不良影响，以及法律加以特别规定的情况下，医方未履行相关说明义务不应认定为有过失。在所患疾病属医方专业领域外或病情发展超出医方的治疗能力情况下，医方还应有作出转诊指示的说明义务，以及协助患者安全、及时转送至有条件医院的义务。在治疗过程中，医方应就患者的疾病症状、过往病史、药物过敏史及家族遗传史进行充分、适当的询问并加以甄别，但若病情危急，不采取措施将危及患者生命的情况下，也可省略问诊步骤，这是问诊义务履行中的例外。

同时，作为判断医疗过失的还有与具体标准对应的抽象标准，就是指其确定医疗行为所应具备的一般注意程度的标准，依该标准达不到注意程度的，认定行

为存在过失。一般注意程度的标准就是日本松仓教授提出的“医疗水准”，在美国称之为医护人员职业行为标准，即医务人员于医疗之际，其学识、注意程度、技术以及态度，均应符合具有一般医疗专业水准的医务人员在同一情况下所应具备的标准，它是医务界公知公认的诊疗标准。

在缺乏法律、规章或规范的明确规定的情况下，应依据具体医疗行为发生时临床医学实践中的医疗水准，即一般医疗专业水准，作为确定医疗行为人注意义务的基准，并考虑医疗行为的专门性、地域性、紧急性等因素，综合判断某项具体医疗行为是否存在过失。

第四条 医疗纠纷中患者一方对因医疗过失产生损害的，有权选择要求他方承担违约责任或者侵权责任。

患方经选择确定以其中一个请求权基础提起诉讼后，不得在诉讼终结后再以另一请求权基础提起诉讼，但允许其在举证期限届满前变更请求权基础。

[说明]

责任竞合是医疗民事责任的一个重要特点。在医疗活动中，患方有权要求医方按照医疗科学和行业惯例、规定的要求，合理、谨慎地对就诊人诊断、治疗、护理;医方有向患方索取相应的医疗费用的权利，故医患双方之间存在互为对等给付的义务，双方构成合同关系。医方未履行法定或合同约定的义务，即构成违约，应当承担违约责任。在疾病治疗过程中，医方负专家之注意义务，如违反此注意义务，并产生损害结果，对患方负有侵权责任。此时，便产生医疗过失中的违约责任与侵权责任的竞合。但实际上医疗纠纷中，违约行为与侵权行为的指向为同一事物，即医方未履行其应尽的注意义务，存在医疗过失，故医疗纠纷按一般侵权原则处理，但不排除当事人选择合同之诉。

国际上对侵权责任和违约责任的竞合立法主要有三种，禁止竞合、允许竞合、限制竞合。《合同法》第122条及民事办案要件总则均采用限制竞合的做法，医疗纠纷中因医疗过失产生违约责任与侵权责任竞合时，同样采用限制竞合论，主要原因是由于违约之诉与侵权之诉在案件管辖、诉讼时效、举证责任、责任承担范围等方面都有不同，受害人提起何种之诉对案件的审理结果会产生重大影响。禁止竞合理论承认受害人提起违约之诉，这无疑剥夺了受害人提起侵权之诉的可能。允许竞合不加限制赋予当事人选择权，给予了当事人投机的机会，增加了法院的讼累。本着平衡当事人利益和减轻法院的讼累，防止受害人就同一事实提起两次诉讼，限制受害人的双重请求权，采用限制竞合是较为合理的。

第二节 医疗过失的违约责任

第五条 患方以医患双方存在医疗服务合同为由，主张医方存在医疗过失，构成违约的，应当举证证明：(一)双方存在有效医疗合同;(二)医方的医疗行为存在不符合医疗合同的约定、未履行其应尽注意义务的事实;(三)具体医疗违约责任承担方式所要求的事实。

[说明]

根据合同法规定，考虑医疗合同的特殊性，医疗违约请求权的成立需具备以下要件：

1、医疗合同已经成立并生效。患方的挂号行为构成要约，医方接受挂号构成一项承诺，这是医疗合同构成的一般情形;在不用挂号的诊所，患方的求诊构成一项要约，医师同意给予诊疗构成一项承诺，医疗合同就此成立;此外，特别是对于危重病人，医疗服务具有“准公共产品”的性质，医疗机构负有强制缔约的义务。

2、医方具有违约行为。医方的违约行为不以是否达到期待的结果，治愈或患方病情好转为标准，而是以是否具有医疗过失、是否违反其应尽注意义务为标准。医方虽负有强制缔约的义务，一般情况下不得拒绝病人，但出现预约或已挂号的患者超过其所能承受的医疗能力，或出现疑难病症而受技术水平限制而无法承受，在履行说明义务、转诊义务后，医疗机构有权拒绝患方而不构成违约。

3、违约方不具有免责事由。

4、违约责任的承担方式符合合同约定或法律规定。如患方基于违约请求权要求医方赔偿的，还应当证明其受到损害与医方的违约行为存在因果关系。其中患者对其主张的事实应负举证责任，医方反驳的应就其反驳事实负举证责任。

需要注意的是，虽然也有些人认为违约责任是严格责任，守约方不需要就违约方存在过错等举证。但这并不意味着患方不需要提供任何证据。实际上，患方就自己与医院存在合同关系、医方诊疗存在过失造成自己损害等事实，仍然应当在起诉阶段尽到初步的举证义务。否则，人民法院就无法判断其是否具备诉的利益、是否为适格当事人等诉讼成立所必须考虑的因素。也就是说，患者在起诉时的举证标准，起码要达到能使法官认为，依据他目前提供的这些证据，可以初步推断其主张的事实可能成立就可以了。至于其主张最终是否在以后的诉讼进程中得到支持，双方当事人会随着证据交换等诉讼的深入开展，进一步举证和反驳，进一步提供更多的证据。

第六条 医方否认患方违约请求权的，应举证证明根据医疗合同约定和法律规定的特定抗辩事由，该请求权已受制、阻碍及消灭的要件事实。

[说明]

医方的抗辩事由通常有：

1、医方未形成医疗合同;

2、医方的医疗行为不具有医疗过失，符合法律法规和医学常规;

3、医方的医疗行为具有免责事由。包括：(1)在紧急情况下为抢救垂危患者生命而采取紧急医学措施造成不良后果的;(2)在医疗活动中由于患者病情异常或者患者体质特殊而发生医疗意外的;(3)在现有医学科学技术条件下，发生无法预料或者不能防范的不良后果的;(4)无过错输血感染造成不良后果的;(5)因患方原因延误诊疗导致不良后果的;(6)因不可抗力造成不良后果的。

第七条 患方要求医方承担违约责任中，赔偿违约造成的损失以不超过合理预见的损失范围为限。条件允许的也可继续履行。

[说明]

根据《合同法》第一百零七条，违约责任承担方式主要有继续履行、采取补救措施或者赔偿损失。赔偿损失是承担医疗合同违约责任最主要的形式。当事人一方违反合同义务时，应当对因此给他方造成的直接损失和可以预见的间接损失予以赔偿，以合理预见的损失为限，直接损失是指患方因医方的违约行为所造成的财产实际减少，如患者病情恶化而延长治疗期限所导致的治疗费用的增加;可以预见的间接损失指可得利益的损失，如患者因治病不能正常工作导致收入的减少。

同时由于医疗行为是一种带有人身性质的行为，医师不愿意继续为患者医疗的，继续履行变为不可能，但有些条件下医师所在的医疗机构愿意委派同样技能的医师继续为患者治疗的，继续履行也可成为承担违约责任的一种方式。这里条件允许的是指主客观条件，其中客观条件包括治疗方式、治疗手段、患者本身情况适宜。

第三节 医疗过失的侵权责任

第八条 患方认为医方存在医疗过失，导致不良后果产生，构成侵权的，患方应首先举证证明：(一)患方到医方就诊的事实;(二)因就诊造成损害的事实。

[说明]

根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系，及不存在医疗过错承担举证责任”。因此，不少患者及其代理律师认为，在医疗侵权纠纷中，患方是无须举证的。实际上这也是一种误解。因为，只要是诉讼，就需要首先具备诉的基本要素。如具有诉的利益、是适格当事人等等。而患方要求医方承担责任，同样也要承担初步的举证责任。这一点和医疗违约纠纷一样。也就是说，患者在起诉时的举证标准，起码要达到能使法官认为，依据他目前提供的这些证据，可以初步推断其主张的事实可能成立就可以了。因此，在医疗侵权纠纷中，患方起码还要对如下要件事实承担举证责任：(1)医方对其实施了医疗行为;(2)自己受到了损害。在具备这两个起码证据的基础上，基于损害和医疗行为的存在，推定是医疗行为造成自己损害(因果关系)，并进一步推定医方诊疗行为存在过错(过失);而人身健康和生命权本身就是受法律保护不得侵害，侵害即为违法(不法性)。至此，侵权应有的基本要件才算基本具备，也才能推定侵权行为的成立，并要求医方承担侵权责任。否则，就等于允许任何人不需要任何理由和证据，都可以随意对医方提起诉讼。

第九条 医方否认患方侵权请求权成立的，应当举证证明其医疗行为与损害后果之间不存在因果关系及不存在医疗过失。

[说明]

当患方对此损害赔偿请求权成立的证明达到了表见真实的程度，医方应当提供证据反驳患方的诉讼请求，即医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错，如医方提不出具有合理说服力、足以使人信赖的证据，医方就要承担败诉的后果。

实行举证责任倒置的依据是：患者的医学知识非常有限，并且其在治疗过程中也是处于被动服从的地位;医方则通过检查、化验等诊疗手段掌握和了解患者的生理、病理状况，制定治疗方案、熟悉治疗过程，医方比患方更有能力提供其医疗行为实际状况，从公平和诚信原则出发，应由医方承担相应举证责任;其次，按照举证责任实质分配标准，举证责任应当由距离证据最近，或者控制证据一方当事人负担。诊疗过程中的检查、化验、病程记录都由医方实施或掌握，医方是控制证据源、距离证据近的一方，由其承担举证责任，符合举证责任分配的实质标准。

第十条 医疗侵权纠纷中，不良后果除明显系医方或患方过失所致而无须鉴定外，医疗过失及因果关系的鉴定一般由医方申请。医方拒绝申请鉴定的，应当承担举证不能的相应后果。

[说明]

医疗过失及因果关系的认定涉及法医学、赔偿医学、临床医学、药理学等多种学科，且认定具有很强的专业性，仅凭法官的知识和社会经验对当事人提供的病历、诊断、医学文献及其陈述，就争议事实及责任做出评判是不客观的。因此，一般情况下，在医患双方就“医疗过失及因果关系”不能达成一致意见时，原则上需通过医疗纠纷的司法鉴定提供依据。

根据《关于民事诉讼证据的若干规定》规定：“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。因此，就医疗纠纷的鉴定原则上应由医疗机构在举证期限内提出，并在指定期限内提供相关材料，无正当理由不提出申请、不缴纳鉴定费用、不提供材料或拒绝配合鉴定，致使对案件事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。

第十一条 当事人对已作出医疗纠纷鉴定不服的，可申请重新鉴定，但应符合下列条件：

(1)鉴定的机构或鉴定人员不具备相关鉴定资格;

(2)鉴定程序严重违法的;

(3)鉴定结论明显依据不足;

(4)经质证认定不能作为证据使用的其他情形。

对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不进行重新鉴定。

[说明]

双方当事人共同委托或行政部门指定鉴定得出的结论，是专门鉴定机构对损害事件进行技术鉴定所作出的认定，均为民事诉讼证据，属专家证言，具有证据的一般属性，属案件的事实范畴，而不是法律范畴，法官必须对此进行审查，这是法官审理医疗纠纷的重要职责，法官应根据法律法规、法理和良知进行实事求是的审查，在鉴定人员、组织、程序及结论的合法性等方面作出自己的判断，如果符合证据的形式和实质要件，不出现最高法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七、二十八条规定的情形，一般不组织重新鉴定或者补充鉴定。但是为了最大限度地保证鉴定结论的真实性、准确性、科学性、公正性，以维护当事人的合法权益，在鉴定结论存在缺陷的情况下，出现不符合证据的形式和实质要件应允许进行重新鉴定和补充鉴定。重新鉴定是在其它补充鉴定救济手段用尽的情况下才考虑使用的方式，要从严把握，切实防止和避免不必要的重新鉴定。

第十二条 以下事由为医方举证不具有医疗过失情形的抗辩事由：

(1)在紧急情况下为抢救垂危患者生命而采取紧急医学措施造成不良后果的;

(2)在医疗活动中由于患者病情异常或者患者体质特殊而发生医疗意外的;

(3)在现有医学科学技术条件下，发生无法预料或者不能防范的不良后果的;

(4)无过错输血感染造成不良后果的;

(5)因患方原因延误诊疗导致不良后果的;

(6)因不可抗力造成不良后果的。

[说明]

医疗活动是一种高度风险的活动，更多需依赖于医师发挥主观能动性进行探索和诊疗，加之诊疗对象和病症千差万别，虽然科学技术迅猛发展，但有些疾病现代诊疗技术仍然还是无法完全治愈的，并且在医疗活动中，某些不良后果的出现是根本无法预见，也是防不胜防的。有些情况下，医方不存在未尽注意义务的过失行为，进行医疗活动也可能发生患者人身损害的后果。这样的情形应当排除在医疗事故和医疗差错之外，医方不承担赔偿责任。这些事由如下：(一)医护人员按照医疗操作规范，在紧急情况下为抢救垂危患者生命而采取的紧急医学措施造成不良后果的。(二)在医疗活动中由于患者病情异常或者患者体质特殊而发生医疗意外。医疗意外的发生是难以预料的，医护人员主观上不存在过失，不是医护人员本身和现代医学科学技术所能预见、防范和避免的。如医护人员抢救及时，措施得力或手术操作无误，但是患者仍死亡或遗留严重后遗症;诊断及手术适应

症明确，操作无误，而在手术中或手术后发生意外呼吸，循环骤停及其他重要器官的功能衰竭等不良后果的。(三)无过错输血感染造成不良后果的。医护人员在给病人提供血源时，按照供血的有关规定进行查验，输血操作无误，而输血后病人仍出现了不良后果的，医护人员和医疗机构不承担医疗事故责任。(四)因不可抗力造成不良后果的。医护人员对于危重病症和疑难病症的病员，出于救死扶伤和人道主义精神，利用各种现代化医疗手段，采取各种治疗方案去救治病人，但绝大多数情况下不可抗力造成的死亡在所难免，这主要是疾病的自然转归所致。其次病人发生了现代医学科学技术能够预见，但却不能避免和防范的不良后果的，这种不良后果的发生与医护人员是否存在过失无直接的因果关系，也不应该承担赔偿责任。(五)因患者原因延误诊疗导致不良后果的。如病人对医疗行为不了解，不按医嘱服药或私自服药，不反映真实病状，不接受医护人员的合理治疗措施，私自外出，手术后过早进餐等，由于患者的原因而导致不良后果的，医护人员和医疗机构不应承担赔偿责任。

第十三条 因果关系的判断，通过直接因果关系、相当因果关系、复杂因果关系分析分别加以认定，并确定医疗过失原因力的大小。

[说明]

现有的法律法规表明，医疗过失与损害结果的因果关系是医疗事故和医疗差错的重要构成要件。如过失行为与损害结果不具有因果关系，也不能构成医疗事故和医疗差错，医方不承担赔偿责任。由于人类生命结构与功能的高度复杂性、疾病发生、发展的多样性、人类认识的局限性、生命科学和医学还存在许多未知领域，造成多方面的原因影响医疗的实际效果，目前通常分医方的原因、患方自身的原因和致病因子的原因三大类。不同的损害结果有不同原因行为，有直接原因和间接原因、单一原因和共同原因、主要原因和次要原因。原因行为不同，医疗过失行为所承担的责任程度不同。简单的一因一果系医疗过失直接造成损害结果，医方承担全部的赔偿责任;多种原因共同作用形成的复杂因果关系，根据医疗过失原因力的大小，确定相应的赔偿责任;医疗过失行为实质上增加损害结果发生客观可能性和不可欠缺的条件系具有相当因果关系。根据医疗过失的参与度确定赔偿责任的大小。

第十四条 经鉴定，医疗过失行为被认定构成医疗事故的，按照《医疗事故处理条例》的规定进行赔偿;医疗过失被认定为医疗差错，可援引《民法通则》第106条、第119条 的规定予以赔偿。

[说明]

根据我国现行医疗纠纷民事责任的法律法规和司法解释，在医疗服务过程中因过失致患者人身损害引起的赔偿纠纷，系侵权损害赔偿，原则上应当适用《民法通则》处理。国务院颁布《医疗事故处理条例》属行政法规，其法律位阶低于《民法通则》，但由于《医疗事故处理条例》是专门处理医疗事故的行政法规，体现国家对医疗事故处理及损害赔偿的特殊立法政策，医疗过失行为被认定构成医疗事故的赔偿应当适用《医疗事故处理条例》;对于因医方的医疗过关行为造成患者的损害不构成医疗事故，当然不能作为医疗事故处理，不按《医疗事故处

理条例》进行赔偿，但不能因医方的医疗过失不构成医疗事故，就免除侵权损害赔偿的民事责任，可按照《民法通则》第106条和第119条进行处理。

最高法院《关于参照<医疗事故处理条例>审理医疗纠纷案件的通知》规定，医疗事故侵权行为引起的赔偿应当适用《医疗事故处理条例》，非医疗事故侵权行为或医疗事故以外的其他过失引起的赔偿纠纷按照《民法通则》第106条和第119条进行处理。这不是法律依据的不统一，而是法律、法规在适用范围分工配合的体现。

第十五条 医方构成医疗过失赔偿的，应当赔偿患方医疗费、误工费、住院伙食补助、陪护费、残疾生活补助费、残疾用具费、丧葬费、被扶养人生活费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等。

发布部门：上海市其他机构 发布日期：2005年09月20日 实施日期：2005年09月20日

文章来源：中顾法律网(免费法律咨询，就上中顾法律网）你好哦啊，